（会计学专业论文）上市公司关联交易及其相关法律研究.pdf

摘要 摘要 本论文通过对我国上市公司关联交易的利润操纵行为进行实证考察，详细分析了关 联交易的上市公司类型、交易内容、交易动机及其危害性，并对现阶段规制关联交易的 法律、法规进行分析，指出我国现阶段对关联交易进行规制的法律、政策效力层次较低， 权威性不高，约束力不强，调整范围有限，不能有效约束不公正的关联交易。在此基础 上提出对我国的股权结构进行调整，完善相关法律、法规以及通过加强中介机构的监督、 管理，在关联交易的消极作用和积极作用之间建立合理的平衡机制，正确引导关联交易。 因此，本论文分六部分进行论述： 引言部分对本论文总体情况的一个概括介绍。提出问题，指出论文的意义所在，接 着分析国内外的研究现状，最后说明本论文的研究范围。 第一章首先界定了关联方关系及其交易，系统阐述了上市公司关联交易的法律特 征，得出关联交易利弊两面性的结论。 第二章在此基础上对我国上市公司关联交易进行实证考察，分析了我国上市公司利 用关联交易操纵利润的原因及影响，深入分析了我国上市公司关联交易愈演愈烈的现 状、行为表现、目的动机及发生不公平关联交易的危害性。 第三章介绍了规范关联交易的法律法规现状并对此进行了深入细致的分析。 第四章也是本文的重点章节，主要是针对我国上市公司关联方交易存在的问题提出 了从股权结构进行改革；修订相关的法律法规：加强对中介机构的治理和监督等方面对 关联交易进行治理的建议。 第五章是论文的结论部分，在对本论文进行总结的基础上，指出今后研究的方向。 关键词上市公司关联交易利润操纵法律规制 a b s t r a c t a b s t r a c t o nt h eb a s i so fi n v e s t i g a t i n ga n da n a l y z i n gt h ep r e s e n ts i t u a t i o na n de f f e c to fp r o f i t r i g g i n go fl i s t e dc o m p a n i e si nr e l a t e dt r a n s a c t i o n si nc h i n a ，t h et y p eo fc o m p a n y ，t r a n s a c t i o n c o n t e n t ，t r a n s a c t i o nm o t i v ea n dt h eh a z a r da r ea n a l y z e di nd e t a i l t h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h e l a wa b o u tt h er e l a t e dt r a n s a c t i o na tp r e s e n t ，t h ed e f i c i e n c i e so ft h er e l a t e dl a w so fr e l a t e d t r a n s a c t i o n ，s u c ha sl o w e rp o l i c ye f f e c t i v e n e s s ，i n a u t h o r i t a t i v e n e s s ，u n c o n f i n e dc a p a b i l i t y ， l i m i t e da d j u s t i n gr a n g e ，a r ep o i n t e da n di tc o u l d n tc o n t r o lt h eu n f a i rr e l a t e dt r a n s a c t i o n b a s e do ni t ，s o m em e a s u r e ss h o u l db ei m p l e m e n t e d f o re x a m p l e ，a d j u s t m e n to ft h es h a r e s s t r u c t u r e ，i m p r o v e m e n to fr e l a t e dl a w sa n ds u p e r v i s i n gt h ea g e n c ya r ep r e f e r a b l em e t h o d ，a n d t b eb a l a n c es y s t e mi sc r e a t e db e t w e e np o s i t i v ef a c t o r sa n dn e g a t i v ef a c t o r so fr e l a t e d t r a n s a c t i o nt od i r e c tt h er e l a t e dt r a n s a c t i o nc o r r e c t l y t h i sd i s s e r t a t i o ni ss e p a r a t e di n t os i xc h a p t e r st op r o c e e dd i s c u s s i n g i nf o r w a r d ，t h ew h o l ed i s s e r t a t i o ni ss u m m a r i z e d t h ep r o b l e mi s p u tu p ，a n dt h e p u r p o s ei sp o i n t e do u t t h e nt h ep r e s e n ts t a t ei nc h i n ai sa n a l y z e d ，a n dt h er a n g eo fs t u d yi s e x p l a i n e d i n c h a p t e ro n e ，t h er e l a t e db a r g a i n e ra n dt r a n s a c t i o na r ed e f i n e da n dt h el e g a l c h a r a c t e r i s t i co fr e l a t e dt r a n s a c t i o no fl i s t e dc o m p a n yi si l l u m i n a t e ds y s t e m a t i c a l l y , s ot h e t w o e d g e dp r o p e r t yo fr e l a t e dt r a n s a c t i o ni sd i s c l o s e d i nc h a p t e rt w o ，b a s e do nt h ee m p i r i c a ls t u d yo fr e l a t e dt r a n s a c t i o no fl i s t e dc o m p a n y ， t h er e a s o na n de f f e c tt h a tl i s t e dc o m p a n ye m p l o y st h er e l a t e dt r a n s a c t i o nt om a n i p u l a t ep r o f i t i nc h i n aa r ea n a l y z e d t h e n ，t h ep r e s e n ts t a t et h a tt h er e l a t e dt r a n s a c t i o ni sm o r ea n dm o r e p o p u l a r , a p p e a r a n c e ，p u r p o s e ，m o t i v ea n dh a z a r da r es t u d i e dd e e p l y i nc h a p t e rt h r e e ，t h el a w st h a tr e s t r i c tr e l a t e dt r a n s a c t i o na r ei n t r o d u c e da n ds t u d i e d d e e p l y i nc h a p t e rf o u r ，s o m em e a s u r e sa r cp u tu pi no r d e rt os e t t l et h ep r o b l e m si nr e l a t e d t r a n s a c t i o ni nc h i n a s o m es u g g e s t i o n s ，s u c ha sa d j u s t m e n to ft h es h a r e ss t r u c t u r e ，r e v i s i o n i m p r o v e m e n to fr e l a t e dl a w sa n ds u p e r v i s i n gt h ea g e n c y ，a r er e c o m m e n d e d i nc h a p t e rf i v e ，t h ea s p e c ti nf u t u r ei si n d i c a t e db a s e do ns u m m a r y k e y w o r d s l i s t e dc o m p a n i e sr e l a t e dt r a n s a c t i o n p r o f i tr i g g i n gl e g a lp r o v i s i o n n 河北大学 学位论文独创性声明 本人郑熏声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知， 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得河北大学或其他教 育机构的学位或证书所使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了致谢。 作者签名： 箍凋煎 日期：皇型：年上月韭日 学位论文使用授权声明 本入完全了解河北大学有关保留、使用学位论文的规定，郎：学校有权保留 并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存 论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年月日解密后适用本授权声明。 f 2 、不保密曰 v ( 请在以上相应方格内打“4 ”) 作者签名：城 导师签名：选乏三。 日期：丝年月! 日 引言 引言 一、问题的提出 经过十多年的探索和发展，我国资本市场取得了举世瞩目的成就，市场规模不断壮 大，为企业发展提供了重要融资渠道，有力地支持了一批国家重点企业和重点项目建设。 为广大投资者提供了股票、基金、债券、期货等多个投资品种，扩大了社会资金的投资 渠道。上市公司在经济领域中的影响日益增强，已经成为推动我国经济发展的重要力量。 中国证券市场的成绩是有目共睹的，然而它的缺陷也是相当突出的，特别是近年来愈演 愈烈的关联交易，导致市场信心不足，给证券市场带来较大的动荡。 就其本身而言，“关联交易”是个中性词，它的好处是：可以降低企业的交易成本， 提高企业的整体竞争力。但它也有“恶”的一面，不公平关联交易的存在已引发诸多问 题，为上市公司的大股东们操纵企业利润、转嫁投资风险提供了种种机会，而且在现在 我国上市公司中，关联交易主要凸现的是它“恶”的一面。总的晚来，关联交易不可能 完全禁止，当然更不能让其自由放任。正确的态度应该是通过政策、法规的规范，引导 遏制其“恶”的面，在其积极作用与消极作用之问建立起合理的平衡机制，将其引入 正确轨道。我国目前规范关联交易的法律、政策效力层次较低，权威性不高，约束力不 强，调整范围有限，使的关联交易“泛滥成灾”，成为上市公司调整盈余的“尚方宝剑”。 据统计，1 9 9 9 年，深沪两市有4 2 0 家上市公司发生关联交易，占当年上市公司总数的 4 5 左右，而n 2 0 0 1 年，深沪两市1 0 0 0 多家上市公司中发生各类关联交易行为的有9 4 9 家，占到9 0 以上，可见，发生关联交易上市公司所占比重明显增多，在2 0 0 1 年发生关 联交易上市公司中，l l o 家关联销售收入占主营业务收入超过3 0 ，5 0 多家比重超过5 0 ， 2 0 0 3 年中国1 2 6 1 家a 股上市公司中，只有1 7 5 家不存在关联交易：1 2 6 1 家上市公司平均每 家公司与关联方进行的交易类数约为3 类，至于关联交易事项就更多了，关联交易对上 市公司的影响越来越大，大股东或者其他关联方通过购买债权、赠与资产、购买不良资 产、资产置换等形式对上市公司进行重组，对上市公司当年利润的贡献大约占n - 成左 右。虽然上述关联交易有的确属正常经营行为，但不容否认的是，有相当多的关联交易 被用作控股股东操纵利润和占用上市公司资金的手段，对资本市场造成了很大的打击。 河北大学管理学硕士学位论文 鉴于目| j 关联交易对上市公司的影响，关联交易及其相关法律、法规的研究成为一 个十分迫切的研究课题。 二、国内外研究概况 国外对关联交易研究最为成熟的当属美国，但美国对关联交易研究较多的是有关跨 国公司关联交易的国际转移价格问题，尤其是相关的税收问题。我国对关联交易进行研 究只是近几年的事，目前为止，专门介绍关联交易的书籍很少，研究利用关联交易操纵 利润问题的书更是没有。多数都是在书中作为一章或一节提及关联交易，而且研究也不 深入。1 9 9 7 年“琼民源”事件在会计界掀起了轩然大波，也促成了我国企业会计准则 关联方关系及其交易的出台，有关关联交易方面的文章越来越多，但大都沿用准 则的思路，从披露的角度来进行讨论，讲述利用关联交易操纵利润问题的文章却很少。 我统计了自1 9 9 7 年以来的会计研究、财务与会计、上海会计、四川会计 等杂志，发现其中涉及关联交易的文章有1 2 0 篇，而有关利润操纵问题的文章却只有1 篇， 涉及相关法律规制的也只有2 篇，但是总的来说大量的文章研究的是2 0 0 0 年以前的关联 交易，相比较而吉9 6 9 9 年相关的研究比较成熟而近年来相关研究较少同时不够系统， 所以选择关联交易进行研究，主要是针对近年来的关联交易的新情况提出自己的看法。 随着经济的发展，关联交易越来越复杂，上市公司利用关联交易操纵利润的情况越 来越多，我国规范上市公司的部门、法律都很多，为什么项法律、法规的出台只是使 得上市公司的关联交易变化形式、多一些手续，而不能从根本上遏制不公允的关联交 易? 为什么各个部门每年都有新的法律、法规、制度出台，然而关联交易依然我行我素? 这些问题都引起了作者极大的兴趣，所以本人选择上市公司关联交易及其相关法律研 究作为硕士学位论文题目，从法律、法规角度，对关联交易进行研究。查阅我国有关 资料，发现己有前人对上市公司操纵利润行为进行了实证研究，尤其是上海财经大学在 这方面业绩显著。针对上市公司利用关联交易操纵利润的情况，我国的法规建设也越来 越完善，2 0 0 2 年，财政部颁布了关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定、 证监会发布了股票发行审核标准备忘录第1 4 号、中华人民共和国税收征收管理法 实施细则、2 0 0 3 年出台的关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知及证 券发行上市保荐制度暂行办法等。相应法规的出台的确堵塞了不少漏洞，出现了一些 上市公司自觉“封锁”关联交易的现象，如1 2 0 0 2 年9 月1 2 日宝钢股份宣布通过自有资金 2 引言 与债务融资相结合的方式出资3 7 7 亿元收购母公司一宝钢集团有关资产，此次收购完成 以后，除十地使用权租赁费外，宝钢股份与宝钢集团之间的关联交易将基本不存在。但 客观地说，与关联交易相关的问题还依然存在，并在新的监管环境下又有了新的特点， 如针对新出台的关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定，一些上市公司 采取“关联方交易非关联化”的形式继续操纵利润，因此，对这一重大问题的持续探讨还 是很有必要的。 三、研究范畴 针对我国目前上市公司利用关联交易操纵利润的现状和对关联交易的法律法规研 究现状，作者选择上市公司关联交易及其相关法律研究作为研究的论题，鉴于研究的需 要，本文界定其研究的范围为我国上市公司，且选择从操纵；5 润及其相关法律的角度进 行探讨，无论资料的采集还是结构的安排，都围绕利润操纵及其法律法规进行。作者希 望通过本文的研究，能使广大读者从新的角度来认识关联交易，也为防范上市公司利用 关联交易操纵利润做出点贡献。本文首先界定了关联方关系及其交易，系统阐述了，卜 市公司关联交易的法律特征，得出关联交易利弊两面性的结论。在此基础上对我国上市 公司关联交易的实证考察分析了我国上市公司利用关联交易操纵利润的现实原因及影 响，深入分析了我国上市公司关联交易愈演愈烈的现状、行为表现、目的动机及发生不 公平关联交易的危害性并介绍了规范关联交易的法律法规现状。最后针对我国上市公司 关联方交易存在的问题提出了从股权结构进行改革、修订相关的法律法规等方而对关联 交易进行治理的建议。 河北大学管理学硕士学位论文 第1 章上市公司关联交易概论 1 1关联交易的内涵与外延 关联交易，国内亦有人称为“关连交易”、“关联人士交易”、“关联方交易”。深圳 市上市公司监管暂行办法第2 9 条使用的是“关联人士交易”，财政部1 9 9 7 年5 月2 2 日 颁布的企业会计准则一关联方关系及交易的披露使用的是“关联方交易”。自1 9 9 7 年6 月2 4 目中国证监会发文规定上市公司中期报告必须按企业会计准则相关规定披 露关联交易事项之后，在国内的文章中普遍使用“关联交易”的提法，但对其具体含义 均未做出明确界定。 关联交易是指关联人之间进行的交易。上市公司关联交易则是指主体一方为上市公 司，与另一方为上市公司关联人之问所进行的交易。在考察深沪两市股票上市规则 ( 2 0 0 0 年修订本) 和企业会计准则关联方关系及交易的披露之后，我们也可得出 类似结论。深沪两市股票上市规n ( 2 0 m ) 年修订本规定：“一卜市公司关联交易是指 上市公司及其附属公司与其关联人交换资源、资产、相互提供产品或劳务的交易行为”。 根据我国财政部企业会计准则一关联方关系及交易的披露的规定，“关联方交易是 指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，丽不论是否收取价款”。上述规定的共同 之处在于关联交易发生在一公司与该公司的关联人之间。因此，衡量关联交易的基础在 于对关联人的界定，即交易是否属于关联交易，首先在于交易的另一方是否属于关联人 的范畴。准确界定关联人，是判断某项交易是否属于关联交易的前提，也是对关联交易 进行法律规制的前提。 1 2 关联人的界定 关联人，亦有“关联者”、“关联方”、“关联企业”、“关联公司”等称谓。 我国财政部1 9 9 7 年颁布的企业会计准则关联方关系及交易的披露对关联方 作了界定，根据该规定，判断关联方的标准是；“在企业财务或经营决策中，如果一方 有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关 联方；如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联方。”并对关联方关系进 行了列举，主要包括： 4 第l 章上市公司关联交易概论 1 直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制、以及同受某一企业控制的两个或 多个企业( 例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间) ； 2 合营企业； 3 联营企业； 4 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员； 5 受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企 业。 我国深沪两市股票上市规贝1 ( 2 0 0 0 年修订本1 将关联人分为关联法人、关联自然 人及潜在关联人三种。依其第7 3 3 条规定，具有下列情形之一的法人，视为上市公司的 关联法人： 1 直接或间接持有上市公司股份的第一大股东，或者按照股权比例、公司章程或经 营协议能够控制上市公司董事会组成的法人股东： 2 本条第( 1 ) 项所列股东的子公司或者该股东有权决定半数以上董事人选的公司或 有权决定法定代表人人选的企业； 3 7 | 3 4 条所列的关联自然人担任法定代表人的法人。 第7 3 4 条规定具有下列情形之一的人士，为上市公司的关联自然人： 1 上市公司的董事、监事及高级管理人员；上述人士的父母，配偶，年满1 8 周岁、 具有民事行为能力的子女： 2 7 - 3 3 条第( 1 ) 、( 2 ) 项所列示的关联法人中担任董事、监事、法定代表人、经理的 人士。 第7 3 5 条规定因与上市公司关联法人签署协议或做出安排，在协议生效后符合7 3 3 条和7 3 4 条第( 1 ) 项规定的，为上市公司潜在关联人。 以上对关联人界定之法例，可以归纳为两种。一种是“概括规定的方式”，可以给 人以关联人“质”的概念，具体适用范围可依法解释并予以适当确定，避免因列举关联 人而产生挂一漏万的弊病，这固然也是各国会计领域所遵循的“实质重于形式”的一种 体现。但其缺点在于人们对“关联人”的理解难免仁智互见，势必影响到法律的适用。 另一种是“封闭式的列举”，可以使人们对关联人的范围一目了然，具有很强的实践操 作性，有利于加强证券市场的监管。但其缺点是很难周全地穷尽关联人的外延，在很多 情况下，需视具体情况判断是否成为关联人。 s j q - l t 大学管理掌硕士学位论文 1 3 上市公司关联交易的法律特征 1 3 1 关联交易表现形式 上市公司关联交易是指交易一方为上市公司，另一方为其关联人，彼此间存在着 项交易。认清“交易”概念的内涵及外延，是正确认识关联交易的关键。我国财政部1 9 9 7 年企业会计准则关联方关系及交易的披露将交易规定为“在关联方之间发生转 移资源或义务的事项，不论是否收取价款。”由于交易本身的多样性，决定了关联交易 表现形式的复杂多样性。 1 3 2 关联交易双方法律地位 在独立交易中，交易双方地位平等，交易遵循市场竞争规则双方从各自的利益出发， 讨价还价，竞价成交，彼此实现效用的最大化。 在关联交易中，交易双方在法律上均有独立的人格，处于平等的关系，各自以自己 的财产独立承担民事责任。然而事实上双方地位不平等，交易一方可对交易另一方进行 控制或实施重大影响。关联人的控制权或重大影响决定了关联人在关联交易中拥有了信 息经济学中所说的非对称信息的优势，这种优势很可能导致一方失去了甲等谈判的能 力，使关联人单方面占有而不是双方协商分配财产。关联交易的本质特点在丁，“交易 表面上发生在两个或两个以上当事人之间，实际上却由一方决定”。关联交易双方的不 对等性表现在： 1 在独立交易中，双方从各自的利益出发，讨价还价，彼此实现效用的最大化。而 关联交易中，相关公司却无法独立地从自身利益出发，实现利益的最大化，其利益直接 或间接地受到关联方的控制。 2 信息不对称。相关公司并不了解其交易对手在交易中的相关信息，而关联人却可 能对相关公司的信息了如指掌，在交易中关联人处在知己知彼的状态。 3 关联交易的实际决策人是相关公司的内部人，内部人实际控制相关公司的意思表 示，旦在内部人操纵下，关联交易条款对相关公司不公平时，相关公司并不能为维护 自身利益独立进行意思表示。 1 3 3 内部人之闫的关系 “内部人”在经济学界频繁使用，意指公司的经营管理层，主要包括公司的控股股 东、董事、经理等人员。在关联人概括及列举的界定中，我们可以发现关联人由两部分 6 第2 章我国上市公司关联交易的实证研究 构成：一是公司的内部人，二是与内部人有利益关系的第三人，他们因协议或私人关系 成为公司的关联人。关联人在上市公司关联交易中施加控制或重大影响是通过内部人实 现的。 在关联交易中，内部人往往会陷入“利益冲突”之困境：内部人一方面是公司的成 员，另一方面直接或问接是公司的交易对象( 内部人的其他社会角色) 。内部人在交易过 程中究竟扮演哪一种角色? 在法律上，无论是正式管理公司的董事或高级职员，还是对管理有影响的控股股东， 都负有对公司以及对全体股东的忠诚义务。忠诚义务是只为寻求公司最大利益的义务。 因此对于内部人而言，在一项关联交易中，是以追求公司整体利益为宗旨，还是超越公 司利益以促进自身利益，或是将一类股东的利益置于另一类股东之上而获益，还是做出 相反的利益选择，内部人面临着利益冲突的问题。 “利益冲突”是英美平衡法中一个重要概念。根据英国学者p e n n i n g t o n 的观点，“当 一个人作为另一个人的代表行事时，如果在他接受委托时，或在事后他担任了第三人的 代表或与之有重大个人利益，而这种利益的存在可能产生这样一种实质性的危险，即他 可能不为他所代表的人的最大利益服务，在此情况下，他就处在一种利益冲突的位置。” 简单地说，利益冲突的本质就是受托人利益与委托人利益之问的冲突。 1 3 4 关联交易风险 关联交易客观上存在不公平及被滥用的巨大风险，是关联交易以上法律特征的逻辑 必然。其理由是： 1 关联人通过内部人具有对相关公司的控制权或重大影响力。 2 内部人在关联交易中存在着利益冲突。 3 内部人在这种利益冲突状态下，其行为选择往往是“内部人在该事务( 指关联交 易) 牵涉自身利益时，基于人类的天性，往往无法公平地处理，而于该事务牵涉第三人 利益时( 该第三人利益亦可间接影响其利益) ，该主体亦可能为某种原因而图利他人”。 美国法学家c l a r k 认为，对这个有影响力的第三人而言，如果交易的后果对第三人而不是 对公司或投资者更有利，那么这些内部人就会从第三人的收益中获取更大的私人利益。 4 关联交易的法律后果，既可能是不公平、不公正的，也可能是公平、公正的。关 联交易并非必然导致不公平，但学者们认为是“往往”或者“可能”导致不公平。只有 河北大学管理学硕士学位论文 ! 目_ ! i i i i i 目l _ e ! _ ! e _ 目_ e 自g j 自_ _ e | ! ! ! ! ! _ 当交易实际上对关联人或公司来说是不公平的，才能说关联交易是不公平或被滥用的。 关联交易本身并不就是一种犯罪、侵权或必然地侵害公司利益，它只是一种事务的 状态，或者说是一种潜在的风险。这种交易潜在的风险来源于这样一个事实，即如果允 许内部人自己来决定这种交易，这种交易的双方当事人实质上处在一种不对等的地位， 因为内部人既可能是交易的一方当事人或联系人，又是另一方的内部人。正是由于他的 这种优势地位影响整个交易过程及其利益冲突的客观存在，从而使人们有理由怀疑此项 交易的公正性。实践亦证明，关联交易这种客观存在的不公平及滥用风险，通常结果是 导致不公平关联交易的发生，损害了公司及中、小投资者的利益。也正因为这种风险及 人们对其公平性的疑虑，所以长期以来法律为了维护交易的公平与安全t 为了保护公司 到本股东的利益，在关联交易的规制上进行了种种的尝试与努力。 第2 章我国上市公司关联交易的实证研究 第2 章我国上市公司关联交易的实证研究 2 1 我国上市公司关联交易现状分析 可以说，近年来我国深沪两市上市公司发生关联交易次数之多、金额之大与世界上 其他证券市场相比是惊人的也是罕见的。近几年来的统计数据表明，深沪两市上市公司 发生关联交易相当普遍，且呈愈演愈烈之势。 1 9 9 7 年度深沪两市上市公司的年报显示，上市公司经营活动中涉及关联交易很普 遍。当年深沪两市7 1 9 家上市公司中有6 0 9 家进行过关联交易，占上市公司总数的8 4 6 。 该年度我国上市公司6 1 ，1 2 的应收账款是与其关联方发生的，其中与控股公司发生的应 收账款关联交易达9 5 2 9 亿元，占总额的3 9 7 1 。 至1 9 9 8 年，我国约8 0 的上市公司存在巨额的关联交易。如被曝光的湖北宜化，其 占全部销售收入的9 8 7 7 的交易为关联交易，而且交易价格有失公允。从1 9 9 8 年下半年 虱j 1 9 9 9 年上半年进行资产置换的8 6 家上市公司中，我们可以对因重组而致使利润增长最 显著的2 0 家公司进行分析，可知这2 0 家公司共发生4 8 起重组事件，其中关联交易有3 7 起， 占7 7 ；从交易额来看，总额的8 7 6 为关联交易。 在1 9 9 9 年孝d 2 0 0 0 年度的上市公司年报摘要中，我们更是可以发现关联交易的突出特 点。1 9 9 9 年有2 0 家上市公司发生了关联交易，占上市公司总数的4 5 左右，交易额达6 5 0 多亿元，如1 9 9 9 年宁波中百的营业外收入占全部利润的6 0 ，而营业外收入主要来自于 与第一大股东进行资产置换的收入。2 0 0 0 年深沪两市共有1 0 1 8 家上市公司公布年报，发 生各类关联交易行为的有9 4 3 家，占上市公司总数的9 3 2 ：其中有2 1 4 家公司在资本经 营活动中发生关联交易，占2 2 5 ，在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达9 3 7 家，占9 8 7 。 至2 0 0 1 年，据有关资料统计，我国深沪两市共有上市公司l1 6 0 家，发生各类关联交 易行为的有9 4 9 家，占上市公司总数的8 1 8 ，其中有11 0 家关联销售收入占其主营业务 收入的比重超过3 0 ，有5 0 多家该比重超过5 0 。 通过调查分析上海2 0 0 2 年上市公司年度报告发现7 3 0 家上市公司中，计有2 6 7 家上市 公司的年报中反映有大股东直接占用上市公司资金的现象，占已披露年报的上市公司总 数的3 6 5 ，占用资金总额达2 0 3 亿元，直接被占用资金额最高的s t 轻骑占款达2 0 7 8 亿 9 河北大学管理学硕士学位论文 元。直接占用资金达5 亿元以上的公司有9 家，1 亿元5 亿元的有4 3 家，o 1 1 亿元的有 7 7 家，0 】亿元以下的1 3 8 家。 统计显示，2 0 0 3 年中国1 2 6 1 家a 股上市公司中，只有1 7 5 家不存在关联交易；1 2 6 1 家 上市公司平均每家公司与关联方进行的交易类数约为3 类，至于关联交易事项就更多了。 2 0 0 3 年中国1 2 6 1 家a 股上市公司中，关联方不占用上市公司资金的公司共有5 5 6 家，占总 数的4 4 0 9 ：其余5 5 9 1 的公司均存在或多或少的关联方资金占用情况。关联方资金占 用数额共计2 0 9 ，7 7 6 ，9 8 3 ，1 4 5 9 1 元，占上市公司总资产的3 4 6 ，占当年净利润的4 6 t 4 ， 其中资金占用占总资产比重在o 到l o 之间的有5 6 5 家，占总数的4 4 8 1 ，在1 0 到5 0 之间的有1 2 7 家，占上市公司总数的1 0 0 7 ：大于5 0 的有1 3 家，占上市公司总数的 1 0 3 。 一方面是发生关联交易的数量持续增多，另一方面是随着规范和约束关联交易的政 策法规的不断出台，在新的监管环境下关联交易不断出现新的特点，其所暴露的问题也 日益严重。可见，我国l 市公司关联交易及其所引发的种种问题己不容忽视，亟待解决。 2 2 上市公司操纵利润具体分析 2 2 1操纵利润的公司类型 2 2 1 1 边缘公司 边缘公司是指处于配股线边缘或临近被摘牌、停牌的公司。 根据我国证券法规定，上市公司若想取得配股资格，其净资产收益率必须满足一定 的条件。企图从事配股业务的公司首先得使自己的净资产收益率挤入配股资格线，如 1 9 9 7 年为净资产收益率连续三年不低于1 0 ，属于能源、原材料、基础设施类公司町 以略低，但不得低于9 ，公司若想从事配股业务，首先得使自己的净资产收益率挤入 1 0 的配股资格线，而对于已经一年或两年达到配股资格线的公司更是想法设法挤入资 格线，否则将会前功尽弃。此时，净资产收益率挤x , l o 1 1 的公司有更多的操纵利 润的动机和行为，由于关联交易的特有性质( 非市场性、非竞争性) ，在存在关联公司的 情况下，公司有利用关联交易操纵利润之嫌。 根据股票发行与交易管理条例的规定，上市公司如果出现连续两年亏损，将被 给予特别处理的惩罚，连续三年亏损，其股票将被终止在证券交易所挂牌交易。在股票 发行额度制下，公司上市非常不容易，若上市后又被摘牌，不仅对股东是莫大损失，而 且对公司意味着一种宝贵稀缺资源的白白浪费。上市公司往往将股票被摘牌看作是对其 1 0 第2 章我国上市公司关联交易的实证研究 最严厉的处罚，所以宁愿账务处理上玩一些花样被注册会计师出具保留意见，也不愿h 现连续三年亏损而被判死刑：何况有时其手段很高明或很幸运而免于被注册会计师发现 呢? 所以，实际微亏公司想法设法变通财务数据，将亏损转为盈利，避免落入亏损行列， 实现保级目的；己亏损一年或两年的公司更是没有退路，纵使亏损也得做出盈利，实现 扭亏目标。由上可见，微利公司有操纵利润的动机。由于关联交易是上市公司操纵利润 的一种重要手段，故存在关联方关系的微利公司有利用关联交易操纵利润之嫌。资料显 示，在1 9 9 7 年和1 9 9 8 年，净资产收益率在1 0 区域的上市公司同时都出现一定程度的应 收账款占流动资产比重比标准公司偏高、应收账款周转率比标准公司偏低的现象，且其 他应收款比重的异常与其在时间上存在一致性。笔者认为，其他应收款的多少代表与关 联方的紧密程度，所以有理由怀疑上市公司通过关联交易既操纵非营业利润，又操纵营 业利润。 2 2 1 2 巨亏公司巨亏公司是指那些严重亏损的公司。面对特别处理、摘牌处 罚而扭亏的压力，好多本年扭亏无望的公司往往人为地将本年的亏损做大，为明年扭亏 创造条件。因此巨亏公司有故意操纵利润的嫌疑。 下面用以1 9 9 7 年上市公司为样本进行实证分析的结果来说明此问题。图1 是根据 1 9 9 7 年的净资产收益率按1 分组数据所描述的直方图 上市公司家数! l 图11 9 9 7 年上市公司净资产收益率 从中可以看出，微利区间【o 1 】有一个较小的峰谷，家数达3 2 家，是区间 1 2 】 之间1 4 家的两倍之多，而区间 一2 o 则一家也没有，这一异常现象与证券市场管理中 的特别处理和摘牌监管政策有关。在被特别处理和摘牌的压力下，微亏企业要么改善经 o n o 田【o o 一o一on _ _ o 口三髓 雹0o o 0 6 0 门口l d o 口o n o o v 河北大学管理学硕士学位论文 ! ! ! , 一u l , 1 _ 1 0 营，扭亏为盈，要么进行利润操纵将亏做盈， 2 o 】区间上的空白不能被简单认为是一 种偶然现象。操纵盈余是企业摆脱厄运的一条“捷径”，f o l 嘲区闻形成的峰谷可能 就是操纵利润、摆脱监管惩罚动机的反映。净资产收益率在区间【1 0 一1 1 】上的公司 达2 1 5 家，而邻近的左边【9 1 0 】、【8 9 】却只有2 l 家和7 家，悬殊非常之大，而净 资产收益率在 11 1 4 的公司家数则呈阶梯状递减( 可能是有较多的上市公司故意隐 瞒利润，以留作今后以丰补歉，确保今后两年净资产收益率仍在配股线以上) 这些大概 都是由于年净资产收益率1 0 配股资格线的监管政策。再看下表所示的1 9 9 7 年上市公司 净资产收益率在 1 0 1 】嘲上的构成情况： 表11 9 9 7 年上市公司净资产收益率在f 】o 1 】上的构成情况 净资产收益率区间( )公司数量 比例( ) fl o 1 0 2 】 9 24 2 7 9 【1 0 2 1 0 4 】 4 21 9 5 3 【1 0 4 1 0 6 3 1 1 4 4 2 【1 0 6 1 0 8 1 2 5 1 1 6 3 【1 0 8 11 】 2 5 1 1 6 3 合计 2 1 5 1 0 0 可见，公司在 i o 1 1 1 上的分稚明显失衡，几乎一半公司集中在狭小的【1 0 1 0 2 1 上，这印证了上市公司操纵利润企图挤入1 0 配股资格线的倾向，此外，对属于 区i n - j 9 1 0 上2 1 家公司进行排查，发现有1 9 家属于配股政策所规定的能源基础等特 殊行业。这种现象或意图也不能不让人怀疑这是人为操纵的结果。近年来国家不断改变 对配股资格的限制，公司净资产收益率的集中度也随之变动，在一定程度上也说明了这 一点。 从表2 可以看出，亏损区间明显偏向于【一一2 0 】，这种现象可能是人为作大亏 损的结果。作大亏损对于无法做成盈利而又新近落入亏损的企业而言，其目的可能是未 下一年的“扭亏”留一手，避免由于第二年的继续亏损而遭到特别处理，对于已无法避 免特别处理命运的公司，则是为生存而作大亏损，洗清以前累积的问题。为下年的“扭 亏”逃脱被摘牌的“厄运”做前期准备。 第2 章我国上市公司关联交易的实证研究 表21 9 9 7 年亏损公司区间分布状况 区闻分布( 净资产收益率) ( ) 公司数量 比例( 嘲 严重亏损【一* ，一2 0 】 2 35 6 1 一般亏损【2 0 ，1 0 ) 81 9 5 1 轻度亏损f _ l o ，2 ) 1 02 4 - 3 9 合计4 l1 0 0 另外，通过对1 9 9 7 年主营业务利润和投资收益、营业外收支净额进行分析还发现巨 亏公司总体上主营业务利润亏损，投资收益、营业外收支净额也为亏损；扭亏公司总体 上主营业务亏损，非营业性项目均为盈利。这一方面说明主营业务利润与非营业性项目 的损益并无必然联系，另一方面，巨亏公司主营业务利润与非营业性项目损益呈同向关 系，而扭亏公司正好相反，这决非偶然，可能是由于两组公司操纵盈余的动机和立足点 不同，操纵盈余的模式也不同：巨亏公司做大亏损，为下一年扭亏做准备，扭亏公司则 是做大盈余，在当年实现“扭亏为盈”。无论如何，这都从另一角度印证了这些公司有 操纵利润的嫌疑。 王跃堂( 2 0 0 0 年) 的研究结果表明叫上市公司就总体而苦存在操纵净资产收益率的 倾向，其操纵盈亏的动机直接源于监管部门的配股政策、特别处理政策和摘牌政策。董 俊莉和俞竞( 2 0 0 1 年) 也指出罾，只要法规有一项最低值的要求，落在这个点上的企业就 格外多。1 9 9 9 年3 ) 日i i n 会对配股条件进行了修改，规定每年的r o e 不低于6 ，3 年平均 不低于i o 。结果1 9 9 9 年度4 2 0 家上市公司中，r o e 在6 8 的公司就由1 9 9 7 年和1 9 9 8 年的 2 4 家和2 5 家，急增- 罕- 6 7 家；而1 9 9 7 年弄1 1 1 9 9 8 年r o e 在5 6 的公司则由1 5 家和1 7 家，降 为3 家。 我国上市公司由国有企业改制而来，上市公司与改组前母公司及兄弟公司之间存在 着千丝万缕的联系，使其操纵利润具有自己独特的手段，关联交易是我国上市公司操纵 利润的重要工具。 王跃堂发表的会计政策选择的经济动机基于沪深股市的实证研究，会计研究2 0 0 0 年，第1 2 期。 童俊莉、俞竞发表的上市公司关联交易及利润操纵行为分析，财会通讯2 0 0 1 年，第2 期。 1 3 河北大学管理学硕士学位论文 所以，上述有操纵利润嫌疑的公司都是利用关联交易调节盈余的嫌疑公司。 2 2 i ，3 其他公司近期证券市场出现的部分“蓝筹股”跳水现象，被有关专家 怀疑利用关联交易操纵利润。两年多以前，银广厦、东方电子等“蓝筹股”行情下跌， 被媒体质疑其业绩，从而揭穿了其虚构利润的行为，曝光了“假蓝筹股”。去年再度出 现“蓝筹股”下跌行情，而且没有预兆，没有媒体怀疑他们以往的业绩，如国电电力， 曾经是个长期牛股，素以成长迅速，回报稳定见长。2 0 0 2 年还公告业绩真实可靠，经营 正常；又如深能源，不但业绩优良，而且普遍被认为有外资购并概念。这些股票的凶猛 下跌，对大盘造成了严重的拖累，成为影响基金净值下降的一大因素。 这些股票股价不高，市盈率又低于市场平均水平，庄家操纵润的可能性极小，所以 它们股价下跌的原因可能是由于这些股票本身就不是真正的“蓝筹股”，他们取得超额 利润不是由于有创新的技术、领先的产品，两是由于关联交易。在市场平镛、竞争激烈 的条件下，通常企业取得超额利润很不容易，对于大企业更是如此。在这种情况下，关 联交易的存在与作用，很可能成为支撑超额利润的一大原因。 2 2 2 上市公司关联交易的交易内容 根据关联交易的交易内容，关联交易可分为业务经营中的关联交易和资产重组中的 关联交易。 2 2 2 1 业务经营中的关联交易关联交易广泛地存在于上市公司的业务经营过 程中。我国上市公司大部分是由国有企业改制而成的，即国有企业将其优质资产剥离出 来，包装上市，原企业改造为母公司集团的主体上市模式。这种“剥离”上市导致上市 公司与其集团公司之间存在着千丝万缕的联系，不可避免地发生各种关联交易。按交易 事项来划分，业务经营中的关联交易主要有以下类别： ( 1 ) 关联购销 由于很多上市公司本身并未构成完整的产、供、销流程，要依赖于集团公司的原材 料供应渠道和产品销售网络，因此上市公司与集团公司或其他关联企业间发生关联购销 在所难免。如沪东重机2 0 0 2 年1 至8 月份向其控股股东沪东中华造船( 集团) 有限公司和 其第二大股东上海造船厂累计销售了6 台船用柴油机，销售金额达1 0 2 6 9 万元，这部分销 售业务已成为该上市公司稳定的主营业务之。 判断此类关联交易是否公平合理，主要看交易价格是否符合公允市价。如果是按公 1 4 第2 苹我国上市公司关联交易的实证研究 允市价进行交易，则为公平的关联交易：如果背离公允市价，将会造成利润转移，则为 不公平关联交易。在我国，较普遍的作法是出于扶植上市公司的目的，集团公司往往以 低于市场价格向上市公司提供原材料，而以较高的价格买断并包销上市公司的产品，利 用原材料供应渠道和产品销售渠道向上市公司转移