（旅游管理专业论文）饭店住宿服务合同违约责任的相关研究.pdf

论文摘要 饭店合同是指饭店为了获取利益向客人提供住宿设施、餐饮服务和其它附加 服务，与客人和其它任何一方所达成的协议。在实际经营中，饭店会达成各式各 样的书面或口头合同，因此了解饭店行业合同的相关内容对于饭店经营者有效管 理饭店以及饭店客人合法维护自身权益来说都是很有必要的。 本文从饭店住宿服务合同的研究出发，以规范违约责任的承担方式，并提出 充分保障饭店客人和饭店经营者双方利益的可行建议为研究目的。文章对饭店合 同的相关概念进行阐述，分析了饭店合同的构成及其法律特征、合同违约及其原 因、饭店合同违约的典型情形、违约责任与侵权责任的竟合等。并重点阐述了饭 店合同违约责任的归责原则、违约责任的五种承担方式以及违约责任的免除。最 后提出了避免违约的一些建议。 全文在结构上分为三部分： 第一部分包括导言和第一章。导言详细介绍了研究背景、研究目的、研究内 容以及国内外研究现状；第一章对饭店合同的概念、性质和特征，合同违约概念， 饭店合同违约的典型情形，违约责任概念以及违约责任与侵权责任的竞合等相关 问题进行阐述，为后面章节的分析打好理论基础。 第二部分包括论文的第二章、第三章和第四章。第二章介绍了饭店合同违约 责任的归责原则；第三章对饭店合同违约责任的承担方式进行了分析；第四章主 要是探讨饭店合同的预期违约以及违约责任的免除。 第三部分为论文的第五章，在前文分析的基础上，从避免违约的角度考虑， 针对签订合同前后可以遵循的几个步骤提出了一些建议。 关键词：饭店合同；合同违约；违约责任；免责条款 中图分类号：f 5 9 2 a b s t r a c t c o n t r a c ti nh o s p i t a l i t yi n d u s 仃yi sa l la g r e e m e n ta b o u th o t e ls e r v i c eb e t w e e n h o t e lo w n e ra n dg u e s tt h a ti se n f o r c e a b l ei nc o u r t i np r a c t i c e ，ac o n t r a c tc a nb ei n w r i t i n ga n ds i g h e d ，o ri tc a nb eo r a l i t sn e c e s s a r yt ok n o ws o m e t h i n ga b o u tc o n t r a c t s i nh o s p i t a l i t yi n d u s t r ya n dl i a b i l i t yo fb i e 地t h u st h eo w n e rc a nm a n a g eh o t e lm o r e e f f e c t i v e l ya n dt h eg u e s tc a ng u a r a n t e eh i so w nf i g h t sa n di n t c 陀s t sl e g i t i m a t e l y f o r t h i sp u r p o s e ，t h ea r t i c l ea i m st om a k eab r e a k t h r o u g ha tc u r r e n to b l i g a t o r yr i g h t s s y s t e m sa n dp e r f e c tt h es y s t e mo f l i a b i l i t i e sf o rb r e a c ho f c o n u a c t t h i st h e s i sb e g i n sw i t hs o m ec o n c e p t sa b o u tc o n t r a c ti nh o s p i t a l i t yi n d u s t h e a i m sa r ct or e g u l a t er e m e d i a lm e a s u r e s ，a n dg i v es o m ef e a s i b l es u g g e s t i o nf o rh o t e l o w n e r sa n dg u e s t st op r o t e c tt h e i ri n t e r e s t s t h et h e s i sc l a r i f i e ss o m ec o n c e p t sa b o u t c o n t r a c ti nh o s p i t a l i t yi n d u s t r y , a n a l y z e se l e m e n t sa n dl e g a lc h a r a c t e r i s t i c so fa c o n t r a c t ，b r e a c ho f c o n t r a c t ，l i a b i l i t yo f b r o a c h , a n dp u t sf o r w a r do f s o m ep r o p o s a l s t h et h e s i sc o n s i s t so f t h r e ep a r t s ： t h ef i r s t p a r t c o n s i s t so fp r e f a c ea n de h e p t e r1 t h e o r e t i ca n dp r a c t i c a l b a c k g r o u n d so f r e s e a r c hp r o b l e ma r ei n t r o d u c e dp a r t i c u l a r l yi nt h ep r e f a c e c h a p t e r1 c l a r i f i e ss o m ec o n c e p t sa b o u tc o n l r a c t si nh o s p i t a l i t yi n d u s t r y , b r e a c ho fc o n t r a c ta n d l i a b i l i t yo fb r e a c h ，a n dd i s c u s s e ss o m ec h a r a c t e r i s t i c so fac o n t r a c t r e p r e s e n t a t i v e c a s e so fc o n t r a c tb r e a k i n g ，t h et o r to fi n t e n t i o n a li n t e r f e r e n c ew i t hc o n t r a c t u a l r e l a t i o n s a l lt h e s ea r et h e o r e t i c a l l yp r e p a r e df o rt h ef o l l o w i n ga n a l y s i s t h es e c o n dp a r ti sc h a p t e r2 ，c h a p t e r3a n dc h a p t e r4 c h a p t e r2i n 打o d u c e st h e p r i n c i p l e so fa t t r i b u t i n gl i a b i l i t yo fb r e a c h o fc o n t r a c t c h a p t e r3a n a l y s e ss o m e r e m e d i a lm e s l s u r e sa b o u tb r e a c ho fc o n t r a c t si nh o s p i t a l i t yi n d u s t r y c h a p t e r4 d i s c u s s e sa n t i c i p a t e dc o n t r a c tb r e a k i n ga n de x e m p t i o no f l i a b i l i t yo f b r e a c h i nt h el a s tp a r t , c h a p t e r5 ，b a s e do nt h ef o r e g o i n ga n a l y s i s ，t h ea u t h o rg i v e ss o m e s u g g e s t i o n si nt h ep r o c e s so f c o n t r a c ts i g n i n gi no r d e rt oa v o i dc o n t r a c tb r e a k i n g k e yw o r d s ：c o n t r a c t si nh o s p i t a l i t yi n d u s t r y ；b r e a c ho fc o n t r a c t ；l i a b i l i t yo f b r e a c h ；c l a u s e l i b r a r yi n d e xn o ：f 5 9 2 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除 了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的 研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声髓 并表示了谢意。 作者签名： 露晷婴 论文使用授权声明 日期： 本人完全了解复旦大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留 送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全部或部分内 容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文。保密的论文在解密后遵守此 规定。 作者签名：导师躲逊期：皇丑：苎：乡 饭店住宿服务合同违约责任的相关研究 前言 一、研究背景 饭店业是我国旅游业中国际化程度最高的行业，在最近一、二十年内，饭店 业已经形成一套比较规范的运营模式，与国际也基本接轨，但令人惋惜和难以理 解的是我国尚未出台一部比较完整的规范饭店与客人及相关法律主体之间权利 义务关系的“饭店法”。目前我国许多饭店的管理办法及制度，常常是按照国际 惯例，套用国外各酒店集团各自的管理制度。在实际操作中，由于这些习惯做法 并未成为中国法律体系中的组成部分，缺乏法律的权威性，因此常常会出现饭店 纠纷没有得到很好处理的情况，可以说这是中国饭店业法制建设与行业发展不相 协调之处。 由于我国饭店立法滞后，带来很多负面影响，不但旅游消费者的正当权益很 难得到切实维护，而且饭店的合法权益也难以得到有效保障，甚至于可能危害到 我国旅游业发展的环境，进而影响到我国入境旅游市场的开发和进一步发展。再 加上我国已经加入世贸组织，根据入世时我国政府的承诺，对国外开放饭店行业 是势在必行的。因此，以法律来规范饭店企业经营行为，明确饭店企业的合法权 益以及对客人应负的责任，是十分必要的，也是十分迫切的。 本文将研究的重点放在了饭店法律关系中一个十分重要的部分合同关 系。饭店行业的合同与其它行业的合同一样，有各种不同的种类，如员工雇用合 同、设备采购合同等。当然饭店业具有自己特有的合同和合同关系，比如特许权 协议、管理合同、团体客房合同、会议预订合同等。最常见的可以把饭店合同分 为两大类：劳动合同以及与住客的服务合同。当一家饭店雇佣员工，就达成了员 工雇用合同：当饭店确认接受一位客人的订房，一般饭店业主就达成了与客人的 合同关系；当饭店采购货物、修建游泳池或者维修空调设备等，饭店业主就达成 了与服务提供商的书面或口头合同。因此了解饭店行业合同的相关内容对于饭店 经营者有效管理饭店以及饭店客人合法维护自身权益来说都是很有必要的。本文 拟从违约责任的相关法律条款出发，对目前饭店住宿服务合同中违约责任的相关 方面进行研究，并提出避免违约的建议。 1 理论背景 1 1 国外研究现状 我国与国外一些饭店业比较发达的国家相比，在立法的完备性以及饭店业发 展状况等方面还存在一定差距。比如在美国，有关饭店和旅馆的法规就数不胜数， 这些法律包括很多从英国早期的司法判例和社会习惯演变而来的普通法规定。但 由于有关饭店旅馆合同违约责任在国外并没有专题研究，因此，对于国外文献的 研究主要集中在对国外饭店业相关法律法规方面。 在国际公约中有国际统一私法学社关于旅馆合同的协议草案、国际旅馆 业新规程、欧洲理事会员国关于旅馆经营者对旅客携带物品之责任的公约、 国际旅馆协会与国际旅行社协会联合会关于旅馆与旅行社合同的协议等。日 本1 9 6 3 年制定旅游基本法后，已经形成由旅游基本法、旅游专门法规、旅 游相关法规组成的旅游法规体系，在旅游专门法规中就有旅馆业法。在其他 旅游业饭店业较为发达的国家也都已经颁布了饭店业的专门法。 美国在饭店法方面的著作基本上有以下几本。杰克p 杰弗里斯( 1 9 8 8 ) 美 国饭店法中，提出旅游法( 或旅游饭店法) 可以有两种含义。第一种含义专指 有些国家所制定的旅游法( 法国、比利时、日本、英国等国的旅游法规) 或在民 法的契约部分( 债编) 中所补充的有关旅游契约的条文( 联邦德尽、民主德国、 奥地利、南斯拉夫等国的旅游契约的规定) ；这些条文大致是关于旅游政策方针、 旅游企业及其经营原则、保护旅游者权益的法律，相当于旅游业的契约法、企业 法或公司法。第二种含义是指与旅游业和饭店经营有关的各种法律问题和有关条 文的总称( 如美国的饭店法) ；其中涉及饭店与顾客的关系、饭店主与雇员的关 系、税收、卫生、安全、特许联营等问题，也即涉及了( 美国各州) 商法和行政 法( 包括税收法规等) 中的许多法律。 本文研究的问题主要是饭店合同。这在美国的几本饭店法权威著作中都有介 绍。杰克p 杰弗里斯( 1 9 8 8 ) 美国饭店法一书中，有一个章节专门就顾客预 订房间作了阐述，内容涉及协议的方式和效力、顾客要求损害赔偿的诉讼、关于 订房超额的法律；书中最后一个章节“与饭店签订的会议合同和团体合同0 则 对会议合同格式和保险条款作了介绍；在其他章节中，还介绍了消费合同、宴席 契约等。j a c ke j e f f e r i e s 、b a n k sb r o w n ( 2 0 0 3 ) 饭店法通论就强调饭店经营者 必须了解一些合同法的基本原则，在“饭店业主与合同法”一章中，对合同的概 念、要约、承诺、对价的定义等作了一些论述，其中对合同违约( b r e a c h o f c o n t r a c t ) 的解释为“失败的，没有法定理由地履行合同全部或部分承诺。”s t e p h e n b a r t h , j d ( 2 0 0 4 ) 所著饭店业国际法律实务一书，在“饭店业合同”章节中， 介绍了合同的基本构成，饭店行业常用的合同类型，饭店合同基本条款的重要性， 以及如何保护饭店免受客人恶意预订的损失和如何预防因合同引起的法律纠纷， 其中提到“当一方无法履行合同提出的要求时就构成违约”，违约发生时受害一 2 方可能上诉到法庭索要损失赔偿或其他形式的补偿：饭店经理预防违约的最好办 法是彻底理解合同中规定的权利和义务。n o r m a ng c o u m o y e r , a n t h o n y g m a r s h a l l ，k a t e nl m o r r i s ( 1 9 9 7 ) ( h o t e l , r e s t a t w a n t , a n dt r a v e ll a w ：ap r e v e n t i v e a p p r o a c h 对合同法和饭店业作了详尽的介绍，其中包括合同的要素、商业惯 例、合同违约、超额预订和订房合同的违约、合同关系中的放意侵权、宴席合同 和会议合同等。 综上所述，国外尤其是饭店业十分发达的美国关于饭店的法律法规以及饭店 业中合同法的运用等方面的探讨已经形成了一套体系，对于饭店经营管理人员的 法律帮助显得尤为重视，这点对于我国饭店业合同法的研究起到了很好的借鉴作 用。 1 2 国内研究现状 与我国旅游业饭店业蓬勃发展形成鲜明对比的是，在现行民法体系中，我国 关于饭店行业法以及饭店合同调整的法律几乎为空白。在国内对于旅游法、合同 法分别都有著作，在中国期刊网和万方数据资源系统学位论文全文也有一些相关 文章，但没有完全针对饭店合同中违约责任的著作和文章。 1 2 1 专著 国内学者对于旅游法研究的专著可以追溯到2 0 世纪8 0 年代末至9 0 年代初 期。至今2 0 多年以来，关于旅游法规以及具体案例分析等方面的研究还是挺多 的，在一些旅游法教程中也不乏提到饭店管理法律制度或者旅游合同的篇章。成 涛( 1 9 9 9 ) 旅游法比较中，从饭店定义和分类、饭店设立申请和审批、饭店 星级评定、饭店变更和终止、饭店经营管理、饭店法律责任等几个方面对我国内 地、澳门地区、香港地区和台湾地区的旅游饭店( 酒店、旅馆) 管理法律制度进 行了比较分析和研究。韩玉灵( 2 0 0 0 ) 旅游法教程一书中，就详细介绍了旅 游合同的几个方面，包括：合同制度和合同的基本知识，旅游合同的订立和效力， 旅游合同的履行与担保，旅游合同的变更、转让、终止及违约责任的承担，劳动 合同等：其中也提到了违约责任的概念与归责原则、违约责任的承担方式、预期 违约与不可抗力、违约责任与侵权责任的竞合处理，对于本课题的研究有一定的 帮助。后智钢、王倩( 2 0 0 0 ) 旅游法规和政策一书中设计了“旅游饭店管理 法规”一章，就饭店基本建设管理、旅游涉外饭店星级评定制度、旅游饭店经营 管理制度进行了论述。总的看来，9 0 年代关于旅游法研究的专著，基本上是从 两个方面旅游合同( 指的是与旅行社签订的合同) 以及饭店经营管理法规入 手，对于本课题的研究意义不大。 但是在法律学科中，关于合同、违约责任研究的专著则数不胜数。比如谢怀 3 拭( 2 0 0 0 ) 合同法原理一书中，对违约行为、归责原则、违约责任形式、违 约责任的免除与分担、因第三人原因造成的违约、违约责任与侵权责任的竞合作 了详尽的探讨。隋彭生( 1 9 9 6 ) 违约责任例析从违约责任的构成要件及承担 违约责任的形式、违约与合同解除变更、违约与合同担保、违约与履行抗辩权、 违约与无效合同可撤销合同这五个方面进行了案例评析。叶林( 1 9 9 7 ) 违约责 任及其比较研究从违约责任制度的历史回顾开始，分别讨论了违约责任制度的 概念和范围、违约责任的构成要件理论、违约行为的特点和类型、违约责任的归 责事由以及违约的补救措施等，其中作者就认为，“合同法的主要作用表现为鼓 励入们积极地从事交易关系，并通过台同履行实现当事人的订约目的，即建立良 好和有效的经济交往关系：而违约责任制度则是要借助强行性法律规范，消除阻 碍正常交易关系进行的各种恃殊的不正常状况”，可以说这本著作对违约责任作 了较为系统的研究和分析。总之，法律学科中关于合同法和违约责任制度的学术 著作对于本课题的研究有着重要的理论意义。 1 2 2 期刊 在中国期刊网上，以“旅游合同”为关键词，搜索到的相关文章有5 7 篇。 其中有数篇谈到了旅游合同纠纷相关问题。俞宏雷( 2 0 0 1 ) 刍议旅游合同纠纷 案件的审理一文中对旅游合同纠纷的处理是否可以适用精神损害赔偿作了自己 的分析。唐孝辉( 2 0 0 3 ) 旅游合同相关问题思考简单分析了旅游合同中的责 任问题，包括归责原则、承担责任主体、以及旅游合同中违约是否可请求精神损 害赔偿。宋进举( 2 0 0 3 ) 试论旅游合同违约之精神损害赔偿主要就在旅游业 者违约责任与侵权责任竞合下的精神损害赔偿、旅游合同违约责任中精神损害赔 偿制度的确立、旅游合同违约之精神损害赔偿的适用条件这三个方面作了论述。 左翠莲、符信新( 2 0 0 3 ) 旅游合同立法初论以及王莉莉( 2 0 0 4 ) 旅游合同及 其违约责任的认定中论述了旅游合同违约责任的认定，认为违约责任的承担以 严格责任为归责原则，以过错责任例外的一种混合归责形态。原野( 2 0 0 4 ) 旅 游合同实际违约责任与补救措旋先是介绍了旅游合同实际违约责任的概念与性 质，提到旅游合同作为广义合同一种，违约责任的归责原则采用的是严格责任， 最后介绍了几种旅游合同的违约补救措施，分别是旅游合同的实际履行、解除、 违约损害赔偿、给付违约金。张琰( 2 0 0 4 ) 略论旅游合同纠纷中责任竞合的认 定论述了违约责任与侵权责任的实质性差异、诉因竞合的认定、主体竞合的认 定。蒋飞云，陈运来( 2 0 0 5 ) 论旅游饭店在旅游合同中的权利和义务从旅游 饭店与旅游者之间的合同出发，着重阐述了旅游饭店在旅游合同中的权利和义 务。 在中国期刊两上，以“饭店、法”为关键词，搜索到的相关文章有1 0 篇。 4 其中几篇对饭店合同有论述。陈钦兰( 1 9 9 5 ) 在浅议我国旅游涉外饭店的几个 法律问题一文中关于赔偿责任的观点是：旅游涉外饭店和旅客都享有被赔偿的 权利，也负有一定的赔偿义务，无论哪方有违合约，或价质不符，或因对方的过 错而引起损失、侵权和伤害，都应予以赔偿。谢泽( 1 9 9 9 年) 对我国饭店立法 的思考阐述了饭店合同的性质、饭店合同的四种变更情况、饭店合同的终止。 董鸿安( 2 0 0 2 ) 我国旅游饭店立法存在的问题及其对策研究明确提出，客人 一旦进入旅游饭店，办理了入住登记手续，就表明客人与饭店之间存在着合同性 质的法律关系。 在中国期刊网上，以“合同违约”为关键词，搜索到的相关文章有7 8 篇。 其中有几篇对本课题研究有借鉴作用。耿秀坤、禹政敏( 1 9 9 9 ) 浅谈合同的违 约责任与侵权责任的竞合一文中谈到了合同违约责任与侵权责任竞合产生原 因、违约责任与侵权责任的区别( 归责原则、举证责任、赔偿范围不同) 、违约 责任与侵权责任竞合的处理这三个方面。章建新、张防( 1 9 9 9 ) 在合同违约责 任的经济学分析一文在合同违约成本的基础上，采用微观经济学的分析方法， 分析了违约赔偿损失形式及其合理选择、赔偿损失额的计算、有效违约等法律问 题，在用效益法补充现实的法学理论方面进行了初步探索。韩梅( 2 0 0 1 ) 合同 违约责任有关问题探析进一步探讨了合同法中有关违约责任的归责原则和承担 违约责任的方式( 违约损害赔偿、违约金、定金) 问题。姚会平( 2 0 0 1 ) 涉外 合同违约责任的若干法律实务讨论了涉外合同违约责任的构成要件以及涉外合 同违约责任形式中损害赔偿责任构成条件问题。郭伟奇( 2 0 0 3 ) 铲非典”作为不 可抗力能否免除国际商务合同违约责任? 提出的观点是：“非典”已经具备不可 抗力的“不可预见”、“不可避免”、“不可克服”的特征；但需要澄清的是，不能 笼统地以“非典”为不可抗力而当然地认为国际商务合同的违约责任可以免除。 李炜( 2 0 0 4 ) 略论我国合同违约责任的归责原则从违约责任的一般理论入手， 通过对两大法系违约责任归责原则的比较分析，论述了在我国合同违约责任的归 责原则应坚持严格责任为主、过错责任为补充。 综上所述，国内对于饭店法方面的研究还停留在立法建议的初步阶段，对于 饭店行业法律事务的实证研究较少，而对于饭店合同的研究则更为缺乏。所幸的 是，在法律学科范畴，关于合同违约责任的研究相对较多，而且对于合同违约的 分析也比较系统和深入，且因饭店合同并未列为合同法分则中的有名合同部 分，故在法律方面还是适用合同法的总则部分，故合同违约相关研究也对本 课题的研究助益颇大。 2 实践背景 5 我国颁布的最早的旅馆业法规是国务院1 9 5 1 年8 月1 5 日公布的城市旅栈 业暂行管理规则。该规则于1 9 8 7 年1 1 月l o 日废止，同日国务院批准由公安部 发布的旅馆业治安管理办法生效。我国现阶段的饭店管理法制建设，是从国 家旅游局推广北京建国饭店经营管理方法开始的。国务院于1 9 8 4 年7 月2 4 日批 准了国家旅游局关于推广北京建国饭店经营管理方法有关事项的请示的通知。1 此后，先后发布的主要法规规章有：1 9 8 6 年1 月2 9 日国务院办公厅关于旅游 饭店闭路电视的管理办法；1 9 8 8 年8 月国务院批准，国家旅游局参照国际标准， 结合我国具体情况，制定发布的中华人民共和国评定旅游涉外饭店星级的规定 和中华人民共和国评定旅游涉外饭店星级标准。并从1 9 8 8 年9 月1 日开始执 行；1 9 9 3 年7 月2 9 日国家旅游局饭店管理公司管理暂行办法；1 9 9 3 年，国 家旅游局颁布旅游涉外饭店星级的划分与评定的国家标准；1 9 9 4 年5 月4 日国家旅游局关于下放三星级饭店审批权限的通知：2 0 0 2 年4 月5 日，国家 旅游局中国旅游饭店行业规范；2 0 0 3 年1 2 月1 日正式实施新修订的旅游 饭店星级的划分与评定等。 目前，我国饭店立法依旧处于摸索阶段，仅有一些法规或法规性文件，如旅 游基本建设管理暂行办法、关于严格执行合资、合作建设旅游饭店审批程序的 通知、旅馆业治安管理办法中国旅游饭店行业规范等作为饭店建造和经 营管理的法律依据，缺乏一部具有权威性的法律或法规( 即饭店法) 来规范饭店 行业的管理，并保障酒店经营者和饭店客人双方的合法权益。因此长时期以来由 于专门饭店法的欠缺，就让我们在需要处理饭店的法律关系问题时，基本上是直 接引用我国民法通则、经济法以及其它相关行业的法律法规等有关条款， 或者是根据国际私法统一协会在1 9 7 8 年起草的“关于旅馆合同的协议草案”办 理。虽然这些规定在一定程度上可使部分问题得以解决，但是仍然存在着很多的 规范盲点，这也极大地提高了造成饭店损失或客人权益受损的可能性。 因此，饭店业作为一个“特殊行业”，迫切需要专门的法规来明确饭店和餐 馆企业的经营自主权和自主定价权，必要时候的拒绝客人权、逐出客人权以及客 人财产留置权；以及客入的隐私权、损失赔偿权、人身及财产安全保护等等。 二、研究目的、方法和主要内容 1 研究目的 饭店合同作为饭店行业法律关系中重要的一环，理应得到更多相关行业管理 部门的重视。虽然，法律人士一直建议以书面形式签订合同，这可以为解决纠纷 提供有用证据，但是饭店业内与客人的协议主要是以口头形式的，通过电话预订 房间最为常见。饭店经营者和饭店客人，一定要有证据意识。在饭店合同纠纷案 6 件中，一般会引用合同法中的相关条款，并结合国际公约、行业惯例来解决 问题。本文主要就是探讨饭店与客x 2 _ 间所签合同的违约责任其归责原则、承担 方式、免责条款等相关方面，并提出一些可以避免违约的建议。 从理论研究的角度考虑，我国关于旅游合同的研究刚刚起步，而关于饭店合 同及其违约责任的研究则几乎是一片空白。本论文选取这一论文题目，希望对于 饭店合同的理论研究有所贡献，对于完善我国饭店行业的法制体系建设有所帮 助。 2 研究方法 通过对合同违约涉及到的理论，以及对于合同违约的立法、国际公约、商业 惯例、行政规章、司法判例进行研究，分析目前饭店旅馆合同违约责任的相关方 面，并结合我国饭店业的具体情况，提出可以避免违约的切实可行的建议。在饭 店旅馆合同中违约责任的相关研究过程中，注意采用实证研究与理论研究相结合 的方法，运用合同法的法律条款和司法判例，针对我国饭店行业合同纠纷的特性， 对其进行分析。 3 主要内容 论文在结构上分为三大部分。共由五章组成，其中第二章、第三章、第四章 为论文主体。 第一部分包括导言和第一章。导言详细介绍了研究背景、研究目的、研究内 容以及国内外研究现状；第一章对饭店合同的概念、性质和特征，合同违约概念， 饭店合同违约的典型情形，违约责任概念以及违约责任与侵权责任的竟合等相关 问题进行阐述，为后面章节的分析打好理论基础。 第二部分包括论文的第二章、第三章和第四章。第二章介绍了饭店合同违约 责任的归责原则；第三章对饭店合同违约责任的承担方式进行了分析；第四章主 要是探讨饭店合同的预期违约以及违约责任的免除。 第三部分为论文的第五章，在前文分析的基础上，从避免违约的角度考虑， 针对签订合同前后可以遵循的几个步骤提出了一些建议。 7 第一章相关概念阐述 第一节饭店合同的概念和特性 饭店合同是指饭店为了获取利益向客人提供住宿设旄、餐饮服务和其它附加 服务，与客人和其它任何一方所达成的协议。2 在本文中，主要是讨论饭店方与 住店客人达成的住宿服务合同，也就是饭店向客人提供住宿设施方面的服务所达 成的协议。就法理角度而言，饭店合同是一种有偿、双务的诺成合同。客人向饭 店提出住宿要求( 提出住宿要约) ，办理入住登记( 要约与承诺的过程) ，填写入 住登记单、贵重物品登记单，支付定金，并且拿到了饭店客房的钥匙( 饭店接受 客人的要约，表示承诺) 之后；或者是客人向饭店提出了就餐、会议或其他方面 的服务要约，且饭店接受了客人的这个要约以后，饭店与客人之间的合同关系正 式成立。一旦合同关系成立，饭店就需要承担接待客人的义务，并且对客人的人 身及财产安全负有一定责任。饭店住宿合同一般始于旅客在饭店进行住宿登记。 3 住宿登记主要有两种情况：一是客人在前台进行住宿登记，饭店为其办理住宿 登记手续后，合同即告成立；二是客人通过电话、网络、传真等方式向饭店预订 房间进行登记，饭店答应其要求，特别是收取了定金的情况下，饭店合同即告成 立。一般而言，住宿期间届满，饭店住宿服务合同即告终止。 饭店合同的当事人是饭店方和住客方。一般来说，饭店合同都会包括一些基 础性条款规定。如果把这些条款列入合同之中，并在签订合同之前认真阅读这些 基本条款，就能够尽量避免歧义和误解。饭店为客人提供产品和服务以及接受产 品和服务的基本条款可以包括： 合同价格有效期( 卖方在提出要约时应该说明建议价格以及价格的确切有 效期) ；有权修改合同的当事人( 在接受合同条款时明确谁有权在必要时修改 合同，并且任何修改都应该是书面形式) ；定金和取消政策( 定金用于担保预 订，临时预订取消时，饭店将收取整个合同金额一定比例的费用) ；损失补偿 ( 明确谁应对客房或饭店内其他区域所造成的损失负责) ；支付条款( 付款和 付款方式) ：与预订量相关的服务标准( 饭店为了应付超额预订和不实预订， 在设施和实物准备上会打出富余量，国际上一般为5 的富余) ；赔偿条款( 双 方当事人同意补偿由违约行为造成的损失、债务、投诉、开销等相关费用) ： 不履行条款( 事先明确如果合同条款不能履行双方应该怎么做) ；争议解决条 款( 事先确定解决争议的法律管辖地、相关费用等) 。 与一般合同相比，饭店住宿服务合同在法律特征上既有普通合同的共性，又 有其作为饭店行业合同的特性，总体上可以归纳为以下几个方面。 1 主要条款由饭店业主事先拟定 8 一般合同的条款是由双方当事人协商确定，双方当事人均直接参与合同的签 订过程，并且要经过要约和承诺两个阶段，由双方当事人反复磋商共同达成合同 条款。而饭店住宿服务合同则是由饭店方预先定制，住客方不直接参与合同的起 草和制定。，也就是由饭店方提供格式条款。在实践中，入住登记卡( 或称作入 住登记协议) 就是最为常见的要求客人书面确认的交易。 2 主要形式为口头合同 虽然书面合同与口头合同相比有很多优势，但是，饭店业内与客人的协议主 要是以口头形式的，以通过电话或者网络预订房间最为常见。但是，若涉及较大 金额的合同最好还是以书面形式确认预订合同，这种方式可以大大减少饭店与客 人之间的合同纠纷。书面确认函上一般包括：客人姓名、抵达时甸、离开时间、 收费标准、客房类型、预付款、房间数、人数、服务性质等内容。目前，较为常 见的书面形式包括：普通信件、传真、电子邮件等，实践中，又以传真确认最为 普遍。 3 要约具有广泛性和不确定性 根据合同法第二章第十四条，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意 思表示的内容具体明确，即要约的内容与将签订合同的条款是一致的，而该意思 表示经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束，合同即告成立。饭店住宿服 务合同，本质上是由住店客人向饭店发出要约，即提出住宿要求。在饭店行业实 际操作中，要约一般应该包括客人抵达和离开饭店日期、房型、房价等要求和条 件。所谓广泛性和不确定性，就是指该要约一般总是由来自四面八方的不特定的 人向饭店发出的，而并非是固定的个体，也就是说要约人不固定，涉及的对象范 围比较广泛。 4 合同内容具有相对规范性和适用性 作为一种多次使用的格式合同文本，饭店的住宿服务合同一般都是该家饭店 或者可以说是饭店行业在经过较长时间的反复运用和实践后总结出来的，内容规 范明确，适用面广。这种合同是在一定时期内满足饭店行业的特殊要求，并且最 大程度上兼顾饭店方和住客方的双方利益。因此，不同家饭店的住宿服务合同在 主要条款方面要求都大致相同。而且历经反复操作和修改，该行业合同的适用性 很强，而以入住登记卡作为合同成立标志的形式已经被广大饭店接受并采纳。 5 合同双方地位的不平等性 9 合同是平等的当事人协商一致的结果。合同双方在地位上应该是平等的，当 事人可以平等的协商具体合同条款。但是对于饭店住宿服务合同来说，由于缔约 双方实力悬殊，以及缔约机会的限制等一系列因素，往往会产生合同双方地位的 不平等性。比如说，合同中的关键条款包括合同的格式都是由饭店方拟定的，住 店客人想要住在这家饭店，就只能同意饭店方的规章制度，普通的客人往往不能 平等的就具体合同条款与饭店方进行协商，对合同条款的理解也不够深入，对合 同条款的解释亦处于劣势。 第二节合同违约概念以及引起违约的原因 我国合同法对合同违约形态作了统一的分类和归纳，基本上有以下几种： 违约行为总体上分为实际违约和预期违约；实际违约分为完全不履行、不符 合约定的履行和其他违反合同义务的行为三种；不符合约定的履行分为迟延履 行、质量有瑕疵的履行和不完全履行三种；不完全履行包括部分履行、履行地 点不当或履行方法不当的履行；其他违反合同义务的行为，主要指违反法定的 通知、协助、保密等义务的行为；预期违约分为明示预期违约和默示预期违约 两种。综上所述，合同法对违约行为的分类如下图所示： 违约行为如果按其性质及后果的严重程度又可以分为根本违约和非根本违 约。依据合同法第九十四条，我国是根据合同目的能否实现来区分根本违约 与非根本违约，两者的救济方式也有所不同。在一方当事人根本违约的情况下， 对方当事人可以单方解除合同并要求赔偿损失；而在非根本违约的情况下，对方 当事人只可以请求赔偿损失或采取其他补救措拖，但是不能单方解除合同。 合同中的承诺没有得到履行或者所履行的合同义务不符合约定，此时未履行 一方或履行不适当一方就构成了对合同条款的违约。由于不可抗力，( 即不可避 免、不可克服、不可预测的事由) 比如战争、政府法规、自然灾害、罢工、骚乱、 交通设旌的制约以及其它突发情况都可能导致饭店方或者住客方无法履行合同 约定，这就构成了饭店合同的违约。换言之，因我国实行违约的严格责任原则， 1 0 当 当 不 不 行 点 法 履 地 方 分 行 行 部 履 履履厂、l l 的 疵 行 行 瑕 履 履 有 全 迟 量 完 延 质 不勾rt晰 行 务 履 义 的 同 约 约 行 定 合违违 履 约 反期期 不 合 违预预 全 符 他示示 完 不 其明默 rj、l、_t 约 约 违 违 际 期 实 预 ，【 为行约违 故如果客人不如约入住或饭店不如约提供客房，都将产生违约后果。 违约的原因有很多种，有时违约的发生确实是不可避免的，但是违约的后果 可能是比较严重的。例如，饭店签订合同接待一对夫妇的婚礼，内容包括婚宴、 酒吧服务和婚房。二月份签订的合同，七月举行婚礼，六月下旬饭店被转让了， 新业主立即向有关部门申请售酒执照的变更，但是需要一定时期的审查。在此期 闻，新业主只能在无售酒执照的情况下经营。结果该合同上的酒吧服务一项，饭 店只能违约。虽然这种情况下违约在所难免，但是这对于新婚夫妇而言是无法弥 补的损失，同时也会损害到了饭店的信誉甚至可能会让饭店受到诉讼的威胁。 由不可抗力或其他突发情况引起的合同违约有时的确是无法避免的，但是主 动违约( 当事人自愿违反合同条款) 是很不明智的做法。如果发生主动违约，那 违约一方在一开始就不应该同意此合同的条款。 第三节饭店合同违约的典型情形 与一般合同相比，饭店住宿服务合同有其特殊之处，这是由于饭店这个行业 的特性所决定的。引起饭店合同违约的原因众多，所以饭店合同违约的情形也就 五花八门。为了研究饭店住宿服务合同违约责任，有必要对其违约情形作一下分 析。饭店合同违约的典型情形主要有以下几类： 1 客房预订 “预订房间”在饭店行业中，是最为常见的合同形式。客人没有如约入住或 饭店没有履约提供客房，都是饭店合同违约的表现。预订，包括口头预订，也是 一种合同。只要客人向饭店提出预订要求，饭店根据自己的政策接受了预订，合 同关系就已告成立。如果存在收到定金或信用卡号等双方约定的合同成立的条件 前提，那只有在条件成就的情况下合同才生效。 饭店业通行的做法是预订的客房一般会留到当天下午四点或六点，如果客人 没有在上述时间内到达饭店，就被视为不实预定。4 根据经验，总有一部分人由于各种原因临时取消预定，对于饭店经理来说， 这就需要预测合同量，也就是规定接受超额预定的比例，但是这个比例又是很难 做出决定的。如果接受太少预订会造成饭店收入的减少，因为一问客房在某天晚 上没有卖出去就意味着损失的收入很难再收回；而接受太多预订就可能造成客人 无法按预订时间入住或根本无法入住。前者不能使饭店的利润最大化，后者可能 造成违约。所以饭店为了防止客人取消订房，在经营中采取了“超额预订”这种 措施，以减少自己的经济损失；5 但是饭店为了尽量避免无法按照约定提供客房 的情况出现，这个超额的量又不能太大。( 国际上一般控制在3 0 左右) 所以为 了达到双赢，饭店经理需要建立有效的预订政策，并且在科学分析的基础上规定 “超额预订量”。饭店在工作中通过有效管理是可以帮助饭店提高预测准确率， 减少因无法履行预订合同义务而带来的纠纷的概率：树立恪守预订的良好信誉 和名声；用书面形式记录下全部预订：制定有关担保预订和不实预订收费的 政策；制定一套简明且易行的预定取消政策；根据道德原则行事，合理决断。 如果由于饭店“超额预订”的原因，使原来预定房间的客人到来后无房可住， 而将其“转住”其他饭店时，其费用及其他各方面的支出都应由该饭店承担。反 之，如果客人无正当理由而取消订房时，饭店也有权要求其承担相应的法律责任。 例如以下一则案例： 纽约的一位医生和他的妻子通过旅行社在加勒比海一家饭店预订了3 周客 房，并支付了定金。因暴风雪导致纽约机场关闭，夫妇二人无法按期在原定的日 期到达饭店，为此，他们通知了旅行社，旅行社也将客人不能按期到达的信息转 告给饭店。但是，当夫妇二人抵达预订饭店时，饭店拒绝提供住宿，最后饭店以 2 天后必须离店为条件同意其入住。之后，夫妇二人仍不能找到合适的住宿地度 假或乘飞机返回纽约，他们只能飞往加勒比海另一岛，乘海轮返回纽约。随后， 该夫妇因饭店未能兑现预订的客房向法院提起诉讼。法院判决饭店赔偿1 5 ，0 0 0 美元，上诉法院将赔偿数额降低为6 ，0 0 0 美元。6 本案例是一起国外的典型判例， 表明了预订客房的法律效力。在客人预订客房时，客人与饭店之间就形成了住宿 合同关系，任何一方当事人不依照合同履行义务，则应当承担违约责任。 2 未能提供合同约定的服务 除了在订房过程中的违约之外，如果饭店没有按照合同的约定为客人提供相 应的服务或者产品，那么也会构成合同违约。这种情况一般在团体客房合同中较 为常见。如果个人或者组织要求预订大量客房时，就需要签订书面的合同。7 由 于这类预定往往可能具有特定的目的，比如会议或者婚礼，所以合同中除了一般 住宿条款之外，对于客房折扣、商务设施、宴会、餐厅等方面可能都有特殊的要 求。一旦饭店没有履行合同中的相关条款或者履行不符合约定，就会构成违约。 3 人身伤害与财产损失 饭店应该维护客人的人身安全和财产安全，这是饭店的应尽义务。由于饭店 工作人员的疏忽，饭店设施设备的故障，或者是第三人的行为导致客人在饭店遭 受到人身或财产损失，饭店都应当承担一定的责任。但在实际操作中，存在着较 多争议。比如，当饭店已对客人履行了合同要求的义务，客人还是遭受到人身伤 害时，饭店是否还需要承担违约责任昵2 尤其是当此伤害是因为饭店所不能控制 的第三人的侵害行为造成的，饭店是否还需要对此承担违约责任呢? 受伤害的客 人能不能引用合同法第七章第一百二十一条的规定，认为在第三人造成饭店 违约时，饭店应先向客人承担违约责任呢? 8 客人在饭店丢失了贵重物品，饭店 是否要承担违约责任呢? 在这些问题上，至今还存在着分歧。但无论如何，合同 的有效期间就是饭店的责任期间，住店的整个行为包括合理的离开时间，都应该 算入合同的责任期间内。 此外，如果客人的人身、财产权益在饭店受到侵害，根据合同法第七章 第一百二十二条的规定，客人既可以依照合同提起违约之诉，又可以因饭店的违 法行为提起侵权行为之诉。这在下一节关于违约责任与侵权责任的竟合中，会有 比较详细的阐述。 第四节违约责任概念以及违约责任与侵权责任的竞合 1 违约责任的概念及其构成要件 根据合同法第七章第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或 者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失 等违约责任。”违约责任，是指合同履行期限届满，双方当事人违反合同义务所 应承担的民事法律后果。在英、美法系中违约责任通常被称作违约的补救。违约 责任原则上是违约方向对方当事人承担的一种财产责任。 当客人以违约为由向饭店提起人身伤害或者财产损失等赔偿问题时，就需要 明确违约责任的构成要件。主要有以下四点：要有违约的事实。即要有合同不 履行或不完全履行的客观事实存在，也就是确实存在违反合同的行为。当事人 要有过错。所谓过错旨在当事人决定其行为时的一种心理状态，包括“故意”和 “过失”两种。要有损害的事实。这是指由于一方的过错而给对方所造成的财 产上的实际减少、损坏或