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摘要 高丽王朝于公元9 1 8 年建立,至公元1 3 9 2 年灭亡,在其4 7 4 年的存续过程 中,高丽律作为高丽统治阶级强有力的统治武器,以维护高丽封建宗法等级 之封建政权为职责。高丽王朝时期,中国虽为宋( 北宋、南宋) 、辽、金、元、 明,但高丽法律主要受唐代法律( 唐律) 影响,亦吸收了宋代法律( 宋刑统) 部分内容,末期还引进元、明法律的部分条款,却为期甚短,甚至未及施行。唐 律是中国封建法制史中最具代表性的法典,对东亚诸国的法律都产生了巨大影 响,高丽根据本国国情,删繁从简,全方位模仿唐律。因此,本文仅就高 丽律吸收唐律展开论述,并从高丽律吸收唐律的历史背景、高 丽律对唐律儒家化的继承、律文的继承与创新以及唐律和高丽律 的影响四部分来分析。 第一部分论述高丽律吸收唐律的历史背景,从唐律作为一部典 型的、完备的身份性封建法典的形成及其特点以及高丽王朝的立法背景两方面入 手,说明高丽王朝吸收唐律,制定适用于本国的高丽法律用以维护其中央集 权的原因。 第二部分主要论述高丽律继承了 唐律中的儒家礼教思想,“以礼为 本”。唐律标榜“德礼为政教之本,刑罚为政教之用”,并依服制、良贱、官 爵等定罪量刑,高丽律也贯彻了这一思想,神似于唐律。另外,高丽王朝 与唐王朝的统治者在立法思想上的契合,使得高丽在立法过程中从精神上继承了 唐律的“以礼为本”的儒家思想。 第三部分阐释了高丽律在律文上对唐律的继承与创新。高丽律 共1 3 篇7 l 条,律文上大大精简于唐律的1 2 篇5 0 2 条,通过阐述律文的继 承与创新,透析高丽王朝在司法制度、法律条文、审判制度和执法制度等方面与 唐王朝的异同,反映中朝两国自古以来在政治、经济、文化等方面的密切联系。 第四部分阐明唐律和 高丽律的历史地位及影响。唐律作为封建 法典的范本,在当时乃至后世为东亚诸国所纷纷效仿。高丽律是新罗律过渡 至朝鲜律的一座桥梁,在法律史上起到了承上启下的作用。 综上所述,无论从篇章体例还是精神实质上,高丽律主要吸取了唐律, 但并非完全照搬,而是遵循高丽始祖的遗训:“殊方异土,人性各异,不必苟同。” 本文通过从中朝法律文化交流的角度分析阐释了以共同的文化渊源为基础,高丽 王朝根据本国国情充分消化吸收唐律,制定高丽法律以维护其政治特权,从 而说明中朝两国在制度文化交流方面往来甚密。 关键词:高丽律;唐律;吸收;中朝关系 a b s n a c t k o r e a nd y n a s t yw a se s t a b l i s h e di na d 9 1 8a n dp e r i s h e di na d 1 3 9 2 d u r i n gt h ew h 0 1 ep r o c e s so f4 7 4y e a r s , 台z 跚已a 矿( 高丽律) w a sr e g a r d e d a st h ep o w e r f u lr u l i n gw e a p o no ft h er u l i n gc l a s st ou p h 0 1 df e u d a lp o e r o fk 0 r e a nf e u d a lr e l i g i o na n dl a wr a n k d u r i n gt h ep e r i o do fk o r e a n d y n a s t y, c h i n aw a si nt h ed y n a s t yo fs o n g( n o r t hs o n ga n ds o u t h s o n g ) ,l i a o ,j i n ,y u a n ,m i n g , b u tk o r e a n1 a 霄w a s 眦i n l yi n f l u e n c e db y t h et a n gl a wa n d8 b s o r b e dp a r tc o n t e n to fs o n g1 a w5 j 9 圮矿_ :f 船7 z 喈( 宋 刑纡e ) a tt h ee n do fk o r e a nd y n a s t y ,i ti m p o r t e d p a r tp r o v i s i o no f y u a n m i n gl 鲫,b u t 船s n te x e c u t e di nt i m eb e c a u s eo fs h o r tt i m e 绝馏a 矽( 唐 律) w a st h em o s tr e p r e s e n t a t i v ec o d ei nc h i n e s ef e u d a ll e g a l i t yh i s t o r y i th a dt h eg r e a ti n f l u e n c eo nt h el a o fe a s ta s i a nc o u n t r i e s k o r e a d e l e t e dt h eu n n e c e s s a r ya n dt h eo v e r e l a b o r a t i o n sa n da b s o r b e dt h eb r i e f p o i n t st oi m i t a t e7 丑,培a 矿f r o ma n ya s p e c t s s ot h ep a p e r 哪i n l yd i s c u s s e s t h et o p i co f z 叮8 如上a 矿a b s o r b e d7 b ,z 矿己a i t 皿a i n l yh a st h ef o l l o w i n g 4p a r t si nt h ew h 0 1 ep a p e r :t h eh i s t o r yb a c k g r o u n do f 白f 。茸a 厅z :a 矿a b s o r b i n g 7 ;i ,w a , 匆口1 酗疗如矿si n h e r i t a n c eo ft h ec o n f u c i a n i s mo f7 2 i 馏三a 孵t h e i n h e r i t a n c ea n di n n o v a t i o n so f1 a w ,a n dt h ei n f l u e n c eo f7 a ,瑶a 甲a n d x o r e a nl a w t h ef i r s tp a r td i s c u s s e dt h eh i s t o r yb a c k g r o u n do f 白望黝 a 矽 a b s o r b i n g 忍馏上台肥i ts e t sa b o u tt h i st o p i cf r 鲫2a s p e c t s :t h ef o r 吼t i o n o f7 :童,w a 矿a st h et y p i c a la n dp e r f e c 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ec o n f u c i a ni o nt h o u g h to fr e g a r d i n g c o n f u c i a n i s ma st h eb a s i ss p i r i t u a l l yi nt h ep r o c e s so fl e g i s l a t i o n b e c a u s et h er u l e ro fk o r e a nd y n a s t yc o r r e s p o n d e dt ot h er u l e ro ft a n g d y n a s t yi n1 e g i s l a t i o nt h o u g h t s t h et h i r dd a r ti l l u s t r a t e s 矗d ,e a 打8 矿si n h e r i t a n c ea n di n n o v a t i o n s o f 亿,培a 孵 白r 阳疗a 矿h a d1 3c h a p t e r s7 1p r o v i s i o n s i t i s1 e s st h a n 7 a ,蹭a 甲1 2 c h a p t e r s5 0 2p r o v i s i o n s i tr e f l e c t e dt h ec l o s ec o n n e c t i o n s i np o l i t i c s ,e c o n 伽y ,c u l t u r eb e t w e e nt h e2d y n a s t i e so f2c o u n t r i e s t h r o u g hi l l u s t r a t i o no fi n h e r i t 8 n c ea n di n n o v a t i o n so fl a wa n dc l e a r l y a n a l y z e dt h ed i f f e r e n c e sa n ds i m i l a r i t i e sb e t w e e nt h e2d y n a s t i e si n j u d i c i a ls y s t e m 。1 e g a la r t i c l e s 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y 打 ( 殊方异土,人性各异,不必苟同) t h ep a p e r 订1 u s t r a t e st h ec l o s e c o n n e c t i o n sb e t w e e nc h i n aa n dk o r e ai ns y s t e mc u l t u r ef r 伽t h ea s p e c to f t h ei n t e r f l o wo f1 a a n dc u l t u r e k e yw o r d s :k o r e a nl a wt a n gl a w a b s o r b t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nc h i n aa n dk o r e a n l 第一章绪论 法律作为一种社会现象,是经济关系的反映,政治关系的形式之一,同时也 是当时阶级斗争的产物。封建法律是地主阶级意志的集中体现,是维护封建统治 的锐利武器。唐律在中国以及东亚法制史上具有举足轻重的地位。本文通过 论述 高丽律与唐律的异同,以求从中朝法制史的角度分析中朝关系,希 冀能在比较史研究领域开辟新的切入点。 1 1 研究目的和意义 本论文的研究目的在于:中朝两国国土毗邻,自古以来文化交流频繁往复, 至高丽王朝时期,两国已具有相似的文化环境。但是,两国在历史背景、社会结 构和传统文化等方面存在的差异,使得高丽在引进吸收唐律的同时,根据其 国家当时的实际情况加以变通,制定高丽法律。唐王朝在中国历史上是一个繁荣 昌盛的封建王朝,自公元七世纪建立,其政治、经济、科学、文化等都得到了空 前的发展。唐律亦成为封建法典的楷模,它承袭秦汉立法成果,吸收汉晋律 学成就,表现出高度的成熟性。通过本文的论述,明确朝鲜当时正值封建国家成 长、发展时期,需要借鉴中国韵法律制度以维护其封建王权。同时,这种继承与 创新对其后世法律典章的形成起了重要作用。 本论文的研究意义在于:其一,明确唐律的形成及特点与高丽的立法背 景,以了解唐律传入高丽的原因;其二,通过论述 唐律、高丽律的立 法思想及儒家思想在其中的体现,明确二者皆是维护封建宗法等级制度的,以身 份性法律为其基本特征的法典;其三,通过分析律文体例及具体内容,客观地了 解高丽律是如何继承和创新于唐律的,同时,反映高丽王朝与唐朝在政 治、经济等各方面的异同;其四,唐律与高丽律都具有承前启后的作用, 对其历史地位及影响的分析总结体现了二者在历史发展长河中的重要性。 1 2 研究现状 由于唐律堪称我国封建法律的代表性法典,对东亚诸国有着深远的影响, 所以,国内外对唐律的研究可谓全面而细致,这方面的研究成果比较丰富。 无论从总论 名例篇还是其他1 1 篇分论,都有相关论文对封建社会等级制度 和具体定罪量刑进行广泛深入的分析研究;在精神层面上,即法律思想方面,由 于儒家礼教思想的渗透与贯穿,以史为鉴,推翻从前法家思想提倡的“以刑去刑” 原则,倡导“德主刑辅”。国内这方面的主要著作及论文有:杨廷福的唐律初 探,王立民的唐律新探和论唐律的礼法关系等。 杨廷福的唐律初探从制定年代、社会经济基础及阶级本质、历史渊源、 内容、对中国以及亚洲古代各封建法典的影响等方面,对唐律进行了比较全 面地分析,指出唐律是隋末阶级斗争的产物,它的制定是唐仞统治者为了重 建和巩固封建政权,维护地主阶级长治久安的根本利益,并考虑到战争之后亟需 休养生息,安定秩序,发展生产,缓和阶级矛盾。唐律十二篇的先后顺序是 以保障封建君主安全为重要使命的。因此,卫禁置于最前。 法律反映人们之间的经济关系,统治者以其作为武器,确定从属于统治阶级 利益的财产关系。唐律通过暴力手段维护剥削阶级的财产所有权,从根本上 为地主阶级服务。在名例、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、杂律都有 特别为保障皇室财产和地主私有财产而科刑的各种条文【i 】唐律是封建统治 阶级的特权法,封建统治阶级以法的形式,把人们划分成许多等级,依照人们的 社会地位、身份、职业等,分配不平等的权利与义务。 一中国古代法律与历史融合的典范、刘磊等人的 立法方面的特点、徐明忠的略论唐朝法律与礼的关系和徐永康的 “十恶”罪刑研究等,又分别从唐律的历史地位、立法特点、儒家 思想等方面进行了全面研究。 虽然我国关于高丽律方面的研究很少,但韩国方面的研究史料和资料则 有据可查。比如高丽史节要中高丽统治者的治国思想和高丽史刑法志 的刑法条文,都为研究高丽律提供了第一手文献资料。韩国学者韩容根的高 丽律成立的相关考察和朴相俊的关于中世纪高丽法律制度的研究分别系统 论述了高丽律的成立、体例及律文具体内容。韩国方面关于高丽律与唐 律的关系主要存在以下几种说法:其一,高丽律以唐律为母法而制定; 其二,高丽律继承于新罗律;其三,“高丽一代之制,大抵皆仿乎唐州2 j 中的 “唐”泛指中国,而非唐王朝。韩容根的关于高丽时代的禁令一 刑法 志禁令条分析、金容泰等人的韩国法制史研究( 高丽篇) 以及辛虎雄体现 在 中的刑罚记事分析一以自由刑和生命刑为中心的几篇论文中,都是 以分析高丽律具体律文为主。 另外,韩国学术界对高丽律存在与否也持有质疑,主要表现在:高丽律 编写说与高丽律编写否定说。 花村美树、仁井田升和北村秀人等日本学者都持高丽律编写否定论。但是, 他们都承认高丽史刑法志的内容是吸收唐律而写成。不仅是日本学者, 韩国法制史的泰斗朴秉濠,也主张高丽没有制定独自的律令,而是部分的接收了 唐宋律法,与其固有法调和而成。 而以浅见伦太郎为代表的学者主张高丽律是以唐律为母法而编纂的。 虽然高丽律的结构和内容与唐律有一定差别,但它是“删烦取简”于唐 律得来的。持这种主张的学者,主要根据之一就是刑法志序文上的记载:“高 丽一代之制,大抵皆仿乎唐。至于刑法,亦采唐律,参酌时宜而用之。”f 3 】 无论是高丽律编纂否定说,还是高丽律编纂肯定说,都以和唐律 1 2 1 【朝】高丽史) 卷科刑法l 1 3 】【朝】高丽史) 卷8 4 刑法l 3 的关系为基准进行说明。但是,有关高丽律和唐律关系的著作和论文中, 对于高丽律吸收唐律的原因的探讨和分析不够深入,一般涉及到此只有 寥寥几笔,其中阐述相对详尽的著作有:国内近世学者杨鸿烈在中国法律对东 亚诸国之影响一书中具体列举分析了唐律对高丽律在条文方面的影响 及二者的差异。另外,国内学者杨昭全在中国一朝鲜韩国文化交流史( i ) 一书中,通过列举高丽律吸取唐律的司法制度、法律条文、审判制度、 执法制度四个方面,比较详尽地阐释了后者对前者的重大影响。 如上所述,学界对于高丽律和唐律关系的研究主要集中于两者律文 的对比,而对于前者吸收和借鉴后者的原因没有深入探究,后者对前者的重大影 响的体现也不够到位。笔者认为,从律法的角度分析古代中朝两国的关系,不能 简单地列举两国律法条文的异同,也不能仅从法制制度方面进行对比,应该把这 两方面作为切入点,既了解高丽律从具体内容上继承了唐律,又揭示其 是以文化同根性为基础,亦从精神层面上继承唐律的儒家思想。故而,本文 将对高丽律吸收唐律的历史背景、高丽律对唐律儒家化的继承 以及高丽律和唐律的律文比较等问题进行具体而深入的探究。 1 3 研究的可行性和创新点 国内外学者对唐律的研究可说是十分热衷,因此,相关著作及论文也很 多,如,杨廷福的唐律初探,王立民的唐律新探,陈玉的唐太宗法律思 想初探等。对高丽律的研究,主要来自韩国学界,如,韩容根的高丽律 成立的相关考察和朴相俊的关于中世期高丽法律制度的研究等。 学术界对唐律和高丽律分别作了很系统的研究,但是把两者较完整 地联系起来的著作主要有杨鸿烈的中国法律对东贬诸国之影响和杨昭全的中 国一朝鲜韩国文化交流史( 1 ) 。现有的研究成果中主要集中于具体律文方 面,对吸纳的历史背景及原因等方面鲜少涉及。笔者主张,首先从 ,甘肃广播电视大学学报 2 0 0 2 年第2 期 嘲转引自陈国凤:唐律述评) ,甘肃广播电视大学学报 2 0 0 2 年第2 期 1 2 3 1 2 1 “一准乎礼”的内容 ( 一) 、唐律的主旨在于全面贯彻礼的核心内容一封建三纲。 唐律中所规定的最严重的十恶大罪,皆为触犯了纲常礼教,颠倒了贵贱 尊卑关系。正如疏议所说:“五刑之中,十恶尤切。亏损名教,毁裂冠冕, 特标篇首,以为明诫。”十恶之中,尤其以谋反、谋大逆和谋叛最为严重,因为 它直接危及了封建国家的统治基础和政治制度,直接违背了“君为臣纲”原则。 唐律疏议中的名例谋反疏确认:“王者,居宸极之至尊,奉上天之 宝命,同二仪之覆载,仟作兆民之父母。”这就把君为臣纲的礼法编入了律条, 明确宣布皇帝集君权、神权、父权于_ 身。由于封建的尊卑伦常关系,对于维护 封建统治秩序具有特殊的作用,因此,唐律以极其严厉的手段,维护尊卑等 级秩序和族权、父权、夫权的统治。在“十恶”中属于齐家尊礼的占了一半,规 定了“恶逆”、“不孝”、“不睦”、“不义”、“内乱”等罪,以此维护封建秩序。 ( 二) 、定罪以礼为依据,量刑以礼为标准。 在唐代,礼成了区别罪与非罪的界限,成了是否追究刑事责任及量刑轻重的 依据。它主要表现在: l 、违背礼即构成犯罪,即使行为本身并没有对社会或他人构成危害亦如此 礼要求为人子者当孝顺父母,“五刑之属三千而罪莫大于不孝”j ,于是唐 律将不孝定为重罪,列入“十恶”;“孝子之养老也,乐其心,不违其志,乐其 耳目,安其寝处,以其饮食忠养之”m ,于是唐律把“祖父母父母在供养有 缺”定为“不孝”,犯者徒二年;按礼“如闻亲丧,以哭答使者,尽哀,问故, 又哭尽哀”【i 。】,于是唐律把“闻祖父母父母丧匿不举哀”亦定为“不孝”, 犯者流二千里。又如卫禁所列的“阑入宫殿门及上阁”罪、“宫殿门无籍冒 名入”罪等,就是因为行为人阑宫殿、上阁门、御在所等地,僭越了礼所规定的 君臣界限。 2 、因行为对象的服制不同或社会等级不同,所处刑罚不同。 例如,同是殴罪, 唐律有不同的惩治规定“诸斗殴人者,笞四十;诸殴 缌麻兄姊,杖一百;小功、大功,各递加一等;尊属者,又各加一等;诸殴兄姊 者,徒一年半;诸殴伯叔父母、姑、外祖父母,各加一等;诸殴祖父母父母者, 1 1 6 1 转引自姜素红:试论“一准乎礼 ,湖南农业大学学报( 社会科学版) 2 0 年3 月第1 卷第l 期。 i 川转引自姜素红;试论。一准乎礼 湖南农业大学学报( 社会科学敝) 2 0 0 0 年3 月第l 卷第l 期 1 1 q 礼记奔丧) 1 3 斩。”因为礼规定“仁者人也,亲亲为大”【,所以斗殴亲属比斗殴常人性质要 严重得多,处刑也重得多。亲属问的斗殴,“准五服以制罪”,服制越近,以卑犯 尊,处刑越重;以尊犯卑,处刑越轻。 但财产侵犯罪则是亲属间犯罪轻于常人犯罪。因为从道德伦理上讲,近亲属 问( 不管同居与否) 有互相提供物质财利方面帮助的伦理义务。所以亲属间不正 当地取得对方财产,其罪责轻于常人间的财产侵犯,通常是减免刑罚。唐律 规定:盗缌麻小功亲属财物者,减凡人一等,大功减二等,其亲减三等。 3 、不针对任何行为,直接惩罚非礼行为。 唐律“杂律”篇不应得为条;“诸不应得为而为之者,笞四十;事理重者, 杖八十。注:谓律令无条,理不可为者。”“理不可为”,实即“礼不可为”管子 云:“礼者谓有理也”,即是说凡属于以礼的原则来看不应该有的行为,即使 律和令上没有明文规定,也将被视做违法,给予笞,杖之刑。也就是说,全部礼 的原则都具有法律的性质和效力。 ( 三) 、注释以礼为根据。 律疏是唐律的官方解释,其完全以礼为理论基础。 l 、以礼义解释概念。 如在解释名例律十恶“四日恶逆”中的“夫”时, 律疏说:“夫” 者,依礼,有三月庙见,有未庙见,或就婚等三种之夫,并同夫法。”在解释名 例律“称期亲尊长”条“其嫡继慈母”中的“慈母”时,也引用礼。“依礼,妾 之无子者,妾子之无母者,父命为母子,是名慈母。非父命者,依礼服小功,不 同亲母。”【2 i 】 2 、引礼典以论证条文。 在论证 户婚律“有妻更娶”条“有妻更娶者徒一年”时,律疏:“依礼, 日见子甲,月见于庚,象夫妇之义,一与之齐,中馈斯重,故有妻更娶者,合徒 一年。”在论证职制“庙享有丧遣充执事”条中的“祭天地社稷则不禁”时, 律疏日:“礼云,唯祭天地社稷,为越绋而行事,不避有惨,故云,则不禁。” 吲 3 、以礼补律之不足。 如名例律“老小废疾”条疏议设问:“( 老小疾人) 殴己父母不伤,若为 i 州礼记中庸 例转引自姜索红z 试论。一准乎礼 ,湖南农业大学学报( 社会科学版) 2 0 年3 月第1 卷第1 期 1 2 i l 唐律疏议 “名例”篇 i 矧唐律蔬议“职制”篇 1 4 科断? ”答目:“其殴父母,虽小及疾可矜,敢殴或乃为恶道。或愚痴而犯,或 情恶故为,于律虽得勿论,准礼仍为不孝。若小重疾,上请听裁。”可见,虽律 条无文,而律疏直接以礼补律,律疏实际上把礼当做了最高法理。【刎 ( 四) ,修律以礼为蓝本。 律疏于永徽四年颁行以后,作过多次修改。其中有几次是因为礼的内容 重新修定,而作了相应调整。如名例律“十恶”条“十日内乱”疏议原为: “好小功以上亲者,谓据礼为妇人著小功服而奸者。若妇人为男夫虽有小功之服, 男子为报服缌麻者非,谓外孙女于外祖父及外甥子舅之类。”显庆二年九月,长 孙无忌等奏日:“依古丧服,甥为舅缌麻,舅报甥亦同此制。贞观年中,八座议 奏:舅服同姨,小功五月,而今律疏,舅报少甥,服犹二月。于例不通, 理须改正。今请修改律疏,舅报甥亦小功。制又从之。”【2 4 】唐代注释和修 律的情况表明,律疏的全部理论体系是建立在礼的理论基础之上的。 从以上四个方面可见,唐律与礼的关系极为密切:唐律的制定以礼为 指导原则;唐律的条文大多源于礼;唐律的实施在很大的程度上为礼所左 右,以礼入法在唐代达到了相当成熟的程度。 3 1 2 2 “一准乎礼”的形成原因 ( 一) 、社会原因。 任何一种文化的产生都是当时社会现实的反映。“一准乎礼”在唐代出现也 是如此,它是唐代政治、经济、君主素养等因素影响的结果。 唐初,太宗在确定治国方略时,看到隋文帝“不悦儒术,专任刑名”,小过 以重刑,和隋炀帝“益肆淫刑”的严刑苛政,以致隋朝在短时期内被农民起义军 推翻,李世民认识到“天予者,有道则人推而为主,无道则人弃而不用,诚可畏 也”i 衢】。认为魏征仁义治天下的意见值得采纳。另一方面,唐太宗也是一位具有 重民思想的封建政治家,他说:“君依于国,国依于民,刻民以奉君,犹割肉以 啖腹,腹饱而身毙,君富而国亡。”,“为君之道,必须先存百姓。”他常说:“舟 所以比人君,水所以比黎庶,水能载舟,亦能覆舟。”,“朕当去奢省费,轻徭薄 赋,选用廉吏,使民衣食有余。”因此,唐初统治者确立了治国理刑必须“以仁 为宗,以刑为助”的思想。正是在这种思想的指
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