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公司资本与融资股权融资：出资股份发行与转让公司债券投资回报与盈余分配,一、公司资本与融资（一）资本与资产的概念1、广义股权资本债权资本公司自生资本广义资本就是资产的价值形态！2、狭义股权资本,（二）公司的法人财产权1、公司占有、使用、处分2、公司收益3、公司资产为其债务提供一般担保引例：大股东抽血侵犯公司财产权！（三）资本形成与融资方式,二、股权融资：出资（一）三大资本制度的比较,（二）出资形式1、股东类型与出资形式,2、货币出资中国：不得少于303、非货币出资（1）范围可货币估价可依法转让（2）股权？（3）债权？证券化债权出资，各国均无异议。债权转为股权在公司重整情形下运用较多。中航油重组就涉及这个问题。,登记机关：有限许可法院：原则禁止、例外许可。引例89：高法确认开办单位划拨债权出资1995年6月8日，华夏证券业务部与湖北省仙桃市国债办签约，约定华夏证券业务部向仙桃市国债办购买500万元的1992年第5期国库券，每百元券单价100元，售出时间1995年6月12日，回购时间1995年12月12日，回购金额560万元，逾期按照1/1000计收罚息。双方履行了合同。,回购期届满，仙桃市国债办没有依约回购国库券，华夏证券业务部就起诉到武汉中院，要求仙桃市国债办支付国库券的本息，仙桃市财政局承担连带责任。原来，仙桃市国债办成立于1989年6月15日，隶属于仙桃市财政局。1993年12月改为经济实体，独立核算。财政局将其享有的1072万元债权划拨给仙桃市国债办作资本金，双方于1992年10月办理了债权移转手续。1993年1月，仙桃市国债办与8个债权人签订了借款合同，还分别用房产和土地使用权设定抵押。仙桃市国资局对仙桃市国债办所占有、使用的包括前述1072万元债权所形成的资本金在内的1080万国资进行了审定，于1994年12月予以登记认可。,1994年12月30日，仙桃市国债办成为企业法人，注册资金1080万。截止1998年10月16日，仙桃市国债办已经陆续实现上述债权。武汉中院：仙桃市财政局的出资1080万元不到位，应承担连带责任，判决仙桃市财政局承担连带偿还的责任。仙桃市财政局不服，上诉到湖北高院。高院：仙桃市财政局所划拨的1072万债权已实现，仙桃市国债办应独立承担民事责任，财政局不应该承担连带责任。但对划拨债权能否成为注册资本，没有把握，遂请示最高法院。高法征求SAIC后答复，仙桃市财政局划拨给仙桃市国债办的1072万元债权，已成为其资本金，可认定。,（4）劳务出资行政法规禁止劳务出资；浦东新区可以。引例87：甲公司职工能否以劳务出资？甲企业为小型城镇集体企业，40名职工，因产权不清、经营管理混乱，一直亏损。1997年拟改制，拟吸收职工入股，提高其积极性。民意测验表明：职工入股颇有兴趣，惟因近年来效益不好，职工囊中羞涩，出资能力有限。为解决出资难题，甲企业拟根据职工的工作年限、岗位、文化程度、资高低等因素，将职工人力资本入股。,工商局认为，人力资本并非公司法意义上资本，不能用于出资。,引例88：人力资本出资的遭遇,（5）非货币财产出资中的权属问题法院：以他人财产出资，一概不认可。引例8-3：以他人财产入股无效曹桂芳在铜梁县平雅街有铺面67.65平方米。1964年其侄女曹碧玉擅自将该铺面折价120元投资，并领取股息，文革期间中断。现该房由铜梁县供销社平滩区综合商店使用。1979年曹桂芳得知此情况，向当地政府要求落实房屋产权。1983年5月平滩区公所决定将其退还曹桂芳，县供销社反对，退房未成。曹桂芳向法院起诉，要求保护其房屋产权。最高法院批复：曹碧玉擅自将曹桂芳的房屋入股属侵权行为，非产权人入股属无效民事行为。,租赁财产出资入股无效引例8-4：租赁财产入股无效1994年10月26日，南京飞龙公司与韩国三井公司商定，合资设立南京贝侬公司，总投资20万美元。飞龙公司以720平方米的厂房和水电设施使用权作价10万元出资，占50。三井公司以3台针织机作价10万美元出资，占50。11月底，三井公司的3台针织机运抵上海，飞龙公司则以其向江浦县珠江镇团结村租赁的720平方米的厂房的1/2用于出资。,12月1日，飞龙公司为申报合资企业，起草了合同和章程等文件，报送审批。这些文件对对投资方式、出资额、投资比例均作了重大修改，合同与章程内容不一致。12月12日，合资公司取得了营业执照。1995年4月，三井公司发现该问题，遂于4月19日召开董事会，通过重新磋商，于29日签订了新合同和章程，但未报主管部门审批。5月15日，三井公司向飞龙公司发出书面通报，指出其欺诈行为，且出资未到位，要求解除合同。,6月2日向江浦县外经委提出撤销贝侬公司的申请。主管部门多次协调未成。7月27日江浦县外经委决定撤销该公司，8月25日南京工商局注销了其执照。对于经济损失，双方协商未果，飞龙公司于1995年10月向南京中院起诉。法院（1996）：飞龙公司对于该厂房没有所有权，也没有处分权，该出资不予认可。,设有负担的财产可出资引例8-5：确认抵押财产入股合法性1992年3月，甘肃省三产公司将其向兰州建行抵押的天河大厦的部分建筑折价1225万元，与德国阿丝德公司和香港欣季公司合资设立兰州天河公司。1992年11月，兰州建行以三产公司贷款逾期为由起诉，要求三产公司清偿2320万元逾期贷款本息。双方和解，三产公司于1993年1月15日前将天河大厦交兰州建行所有，用以低偿全部贷款本息。,1月16日，兰州建行依据协议查封了天河大厦的所有门厅和外方经理办公室。2月21日天河公司董事长以天河公司名义向甘肃高院起诉，要求三产公司和兰州建行赔偿269万元。甘肃高院（1993）认为，三产公司将已折价入股的部分建筑物用于归还贷款，侵犯了天河公司对大厦的使用权。,（6）非货币财产出资的评估引例86：天价技术出资的遭遇,（三）出资缴纳1、缴纳方式与期限,2、财产权属的转移实践问题？3、验资（1）验资证明（2）验资责任：就评估或证明不实的范围内承担民事责任！,引例8-10：德阳会计师事务所为虚假验资证明担责1992年11月，四川德阳会计师事务所为东方公司出具了注册资本81万元的验资证明，并承诺“如有虚假，由我单位负责承担证明金额内的赔偿责任。实际上，东方公司并无出资。后来，东方公司向山西太原南郊化工厂购买货物，欠款未付。债权人起诉东方公司。审理过程中，追加德阳会计师事务所为被告。经四川高院请示最高法院，最高法院作出了法函（1996）56号文，认为德阳会计师事务所应该承担补充责任，即在东方公司所清偿债务不足的部分由其在所证明的金额内承担责任。,4、出资证明1、有限公司：又称股单，有限公司成立之后以公司名义发放给股东的出资凭证。（1）出资证明书仅是一种书面形式的证据，又称书证，有别于证券。（2）公司法第30条：出资证明书记载事项,（四）出资瑕疵及其责任1、概念出资评估不实、虚假出资、抽逃出资2、责任：民事、行政乃至刑事责任！,引例8-11:唐某承担违约责任,1994年9月7日，上海天马公司与唐某签约，共同出资52万元设立天豪公司。其中，天马公司出资31万，唐某出资21万。如果任何一方违约，守约方有权要求按照欠缴额的5赔偿损失；如果因此影响生产，守约方还有权要求赔偿损失。9月24日，松江审计师事务所验资，证实天豪公司出资为52万。9月26日，天豪公司获得工商局登记注册，注册资本52万。,1997年10月21日，松江县天马乡农村合作经济组织接受天豪公司委托，对其进行内审确认：天马公司应该出资31万，实际出资多了49948元，唐某应该出资21万，实际出资少了36500元。1997年天豪公司董事会要求唐某补足差额部分。后因唐某不补缴，天马公司和天豪公司诉讼到法院，要求补缴差额、支付违约金1825元，并赔偿利息损失。上海松江区法院：唐某应向天马公司承担违约责任。,引例8-12：1996年4月4日，江苏淮安石油公司与汪兆云签约，约定共同设立盐化公司。石油公司以现金出资668300元，占51，汪兆云实物和非专利技术出资631729元，占49。此后，石油公司出资308300元，欠缴36万，汪兆云足额出资。6月3日盐化公司获得注册登记。1998年石油公司与汪兆云协商转让出资未果，此后汪兆云单方经营，因资金缺乏，无法正常生产。,三、股份发行与转让（一）概念与特征1、概念是构成公司资本的成分，构成公司资本最小的均等的计量单位。,2、特征具有不可分性平等性可转让性证券性（二）类型1、普通股与优先股2、记名股与无记名股3、表决权股与无表决权股4、面值股与无面值股,（三）股份发行1、类型（1）设立发行与新股发行（2）公开发行与非公开发行公开发行的三个判断标准：向不特定对象发行；向特定对象发行证券累计超过200人；法律、行政法规规定的其他发行行为2、发行方式公开发行：需采用间接发行方式！3、发行价格平价、溢价、折价,不能折价！超过票面金额发行股票所得溢价款列入资本公积金。发行价格的确定方式：议价法、竞价法、拟价法、询价法,引例821：海南凯立公司状告证监会海南凯立1997年经推荐被纳入当年A股上市计划。1998年6月，按照证监会要求递交了预选申报材料，此后便没了消息，陷入无尽的等待之中。1999年证监会在呈送给国务院领导的报告中指出“凯立公司97的利润虚假”，决定取消其股票发行资格。2000年4月28日，证监会以其3年的财务会计资料不实为由，通过证监会办公厅发函退回其申报材料。7月凯立起诉证监会，8月16日北京第一中院受理。10月法院开庭审理。海南凯立状告证监会中止其上市资格程序不合法一案，备受关注。,2000年12月18日上午9时40分，北京市第一中法院宣判证监会一审败诉：（1）证监会退回凯立公司预选材料的行为违法；（2）责令证监会恢复对凯立公司股票发行的核准程序，在判决之日起2个月内作出决定。证监会不服，提起上诉。2001年7月5日，北京高院终审判决，认定证监会“退回预选材料的行为违反核准程序，须在2月内对凯立发行上市一案恢复核准程序”。此后，证监会以“判决结果不切实际，根本无法执行”为由提出再审，最高法院作出暂缓执行决定。,IPO流程,（四）股份转让1、转让自由2、三种限制（1）发起人：1年内不得转让（2）公开发行前已发行的股份，上市后1年内不得转让（3）董事、监事、高管：任职期间每年转让不得超过其所持股份的25；上市后1年内不得转让；离职后半年内不得转让！,3、转让方式（1）记名：背书或法律行政法规规定的其他方式公司将受让人记载于股东名册股东大会前20日、决定股利分配的基准日前5日不得变更股东名册（2）无记名：交付股票即可,（五）股权转让1、类型内部转让、外部转让、强制执行转让2、内部（1）章程规定（2）章程无规定，内部自由转让,3、外部转让（1）公司章程（2）默示规则其他股东过半数同意！征求意见方式：30日内未答复，视为同意转让其他股东过半数不同意的，应购买该股权。否则，视为同意！其他股东享有优先权,引例822：庞大爷卖不出去的股份,1984年，无锡人庞玉伦到泰兴，白手起家创办了泰兴液压元件厂。2002年，刚刚40岁的女儿身患绝症，倾尽所有为女儿治病，花掉了20多万，需钱还债。注册资金73万，作为第一大股东占有41%，可卖到30万。,股东梅亚兵：出价29万块钱，两人签订了股权转让协议书。现任董事长鞠江兰拒绝批准。,她是第二大股东，梅是第三大股东，庞的股份一旦被他购买，就会成为占有53%股份的大股东。董事长任期即将届满。梅：文化水平不高，没有能力。,庞只愿转让给梅，以及鞠抵制的真正目的，双方心知肚明：董事长职位庞：报复2000年落选的一剑之仇鞠：巩固地位,鞠主持董事会决定：不同意卖给梅，但要将其按照原出资比例分别卖给书面申请的7名股东和梅。一个月后，鞠给股东发放了8张新股权证，鞠成为占有58%股份的第一大股东。庞声明：如不能转让给梅，就不转了。庞二话没说便请求法院撤消董事会决议。,4、强制转让法院通知；其他股东均有优先权；通知之日起，20日内行使优先权！5、转让效果由此引起章程修改，无需股东会另行表决！,（六）股份、股权回购1、股份回购（1）两种模式（2）我国：例外许可，放宽了范围！4种许可情形：减资与持有本公司股份的其他公司合并将股份奖励给本公司职工股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份第一，10日内注销；第二和四，6个月内转让或注销；第三，1年内转让给职工，公司已发行股份5为限！,2、股权回购三种许可情形：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法定分配条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的,（七）股份、股权设质1、股份设质（1）记名当事人合意质权人姓名记载于股票股票交付质权人（2）不记名合意交付股票给质权人,2、股权设质只要可转让，即可设质。质押自股权出之记载于股东名册之日起生效（八）股票被盗、遗失或灭失1、记名股票（1）公示催告程序，宣告无效（2）请求