（刑法学专业论文）诈骗罪探究.pdf

诈骗罪探究 摘要 诈骗罪是古老而又常见的侵犯财产罪中的一个具体罪名，又是欺 诈类犯罪的一个具体罪名，在我国刑法分则中占有重要地位。随着经 济的发展、技术的进步，诈骗罪的犯罪形态、表现方式日益复杂，对 诈骗罪进行进一步研究具有重要的理论和现实意义。 全文以诈骗罪的概念与地位为起点，以诈骗罪的构成要件为贯穿 全文的主线，以诈骗罪的认定为结束，针对理论和实务界关于诈骗罪 构成要件及认定中的争议问题进行论述。首先简述了诈骗罪的概念、 地位和立法沿革。接下来重点探讨诈骗罪四个构成要件中的争议问 题，并提出自己的观点。最后从司法实践的角度对诈骗罪认定过程中 的既遂、未遂区分、数额标准和相关罪名的区分进行了探讨。对诈骗 罪这一具体罪名进行探究不仅对刑法个罪的完善具有积极作用，对整 个刑法系统的科学化也起着重要作用。 关键词：诈骗罪犯罪构成认定 洲d yo nf r a u d a b s t r a c t f r a u di sa no l da n dc o m m o nc r i m ea n di so n ek i n do fc r i m eo f e n c r o a c h m e n tu p o np r o p e r t y f r a u do c c u p i e sa l li m p o r t a n tp o s i t i o ni n t h et h e o r i e so fc r i m i n a ll a w i na d d i t i o n ，f r a u di sc h a n g i n gd r a m a t i c a l l y w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m y , c u l t u r e ，a n dt h ec h a n g ei np e o p l e s l i f e s t y l e sa n dh a sb e c o m em o r eh a r m f u l i nt h i sc a s e ，t h es t u d yo f f r a u di s v e r yi m p o r t a n ta si tr e l a t e st oc r i m i n a ll a wt h e o r ya n dp r a c t i c e b e c a u s e o ft h em o d e r n i z a t i o no ft h ee c o n o m y , t h ed e f i n i t i o no ff r a u di sd i s p u t e d ， e s p e c i a l l yw h a tc o n s t i t u t e st h ec r i m eo ff r a u da n dh o w f r a u di sd i f f e r e n t f r o mo t h e rc r i m e s t h i sp a p e rd i s c u s s e st h ed i s p u t eo ft h ec o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t so f f r a u da n dt h ed i f f e r e n c eb e t w e e nf r a u da n do t h e rc r i m e s i tw i l le x p l o r e t h ep o s i t i o no ff r a u da n dl e g i s l a t i o ni nb o t hc h i n aa n df o r e i g nc o u n t r i e s s e c o n d l y ，i tw i l lg i v et h ea u t h o r so w n v i e wb a s e do nt h ef o u ra s p e c t so f t h ec o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t so ff r a u d ，i n c l u d i n gt h eo b j e c to fc r i m e ，t h e o b j e c t i v ea s p e c to fc r i m e ，t h es u b j e c to fc r i m e ，a n dt h es u b j e c t i v ea s p e c t s o ff r a u d t h i r d ，t h i sp a p e rd i s c u s s e sh o wt od e t e r m i n et h ed i f f e r e n c e b e t w e e na t t e m p t e df r a u da n da c t u a lf r a u da n dh o wt od e t e r m i n et h e s e v e r i t yo ft h ef r a u d f i n a l l y , i tw i l le x p l o r eh o wf r a u di sd i f f e r e n tf r o m s t e a l i n g ，c o n t r a c t u a lf r a u d ，a n db r i b e ss ot h a tt h ej u d i c i a ls y s t e mc a n b e n e f i t k e y w o r d s ：f r a u d ；c o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t so ff r a u d ；c o g n i z a n c e 3 论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立撰写完成的。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含其他个 人或其他机构已经发表或撰写过的研究成果，也没有剽窃、抄袭等违 反学术道德规范的侵权行为。对本文的研究做出重要贡献的个人和集 体，均已在文中以明确方式标明。本人愿意承担由本声明而引起的法 律责任。 研究生躲陟、次日期加哆年6 月垆 论文使用授权声明 本人完全了解广西民族大学有关保留、使用学位论文的规定。 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论文的复印件和电 子文档，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编学位论文。 除在保密期内的保密论文外，允许学位论文被查阅和借阅，可以公布 ( 包括刊登) 论文的全部或部分内容。 研究生签名： 导师签名： ；献欢嗽节占月节日 榻够友眺彳衫忠铲日 1 绪论 1 1 诈骗罪研究的背景和意义 诈骗罪作为侵犯财产罪中的一个具体罪名，是我们身边比较常见的犯罪形式。与盗窃 罪、抢劫罪等其他犯罪相比较而言，诈骗罪具有明显的欺诈性，属于智能型犯罪。在计划 经济条件下，诈骗犯罪的表现形态相对较少，因此1 9 7 9 年刑法中只在第1 5 1 、第1 5 2 条规。 定了诈骗罪和惯骗罪。随着经济体制改革的深入，经济主体日益多元化，诈骗犯罪的表现 形式也日趋多样化，如利用合同进行欺诈、在金融贷款领域实施欺骗、利用信用卡欺骗， 形式繁多的诈骗犯罪严重破坏了我国正常的市场经济秩序。1 9 7 9 年刑法关于诈骗罪的规定 显然已不能有效地打击该种犯罪，为此，全国人大常委会分别于1 9 9 3 年和1 9 9 5 年颁布了 关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定和关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定， 标志着诈骗罪从个罪名向类罪名的转变。在此基础上，1 9 9 7 年刑法将特殊的经济诈骗从诈 骗罪中分离出来，进一步理顺了诈骗罪罪名体系，至此，普通诈骗罪和特殊诈骗罪彻底区 分开，泾渭分明。由于刑法的这种立法模式，本文所讨论的诈骗罪就是普通诈骗罪这一具 体的罪名。 在目前，学界虽然对诈骗罪的研究取得了一定的成果，但在很多问题上还存在着巨大 的争议，尤其是随着社会的发展，诈骗的手段、方式不断翻新，这就要求我们相应地要提 出新的预防和惩治的措施。目前来看，对诈骗罪的研究还存在以下需要深入探讨的领域， 一是作为诈骗罪犯罪对象的“财物是否包括虚拟财产和不直接以财产为内容的利益，由 于立法上简明罪状的局限，目前还有继续探讨的必要；二是在诈骗罪的犯罪客观方面诈骗 是否仅限于行为人实施欺骗行为使被骗人陷入错误认识，被骗人基于错误认识处分财物， 使被害人丧失财物的单一模式；三是关于诈骗罪的犯罪主体存在较大争议，单位能否构成 诈骗罪犯罪主体仍有进一步讨论的必要；四是在犯罪主观方面，间接故意能否构成该罪仍 应进一步理清：五是关于诈骗罪既遂未遂的认定和诈骗数额的计算上存在较大争议。此外， 在区别诈骗罪与近似犯罪的问题上也困扰着司法实践。这些问题都需要系统、全面地深入 研究，才能有益于刑法理论的发展和实践操作的统一。本文尝试在分析借鉴现有研究成果 的基础上，对以上问题作出有益的创新和尝试，以期对诈骗罪研究的理论和实践有所裨益。 1 2 诈骗罪国内外研究现状综述 诈骗罪作为侵犯财产犯罪中的一个具体罪名，在私有财产产生以后就出现，大陆法系 及英美法系国家对该罪都有相关规定。德国1 9 7 6 年刑法典第2 6 3 条对诈骗罪做了比较详 细的规定。日本刑法第2 5 0 条中规定了诈骗财物罪和诈骗利益罪。在英美法系国家中，诈 骗罪在英国1 9 6 8 年和1 9 7 8 年盗窃罪法都有体现；美国的模范刑法典则将诈骗罪 作为盗窃罪的类型之一予以规定；加拿大刑法典第3 2 6 第一款中也明确了诈骗罪的罪 状。与立法实践相互对应，学者对诈骗罪的研究也比较成熟。例如，日本学者西田典之的 刑法各论、大谷实的刑法讲义各论、山口厚的诈骗罪中的处分行为等；英国学 者鲁伯特克洛斯的英国刑法导论等；美国学者阿洛德h 洛的美国刑法要论 等。这些著作分别代表了大陆法系国家和英美法系国家关于诈骗罪及其他侵犯财产罪的研 究水平。 我国刑法学界对诈骗罪的研究，经历了从萧条停滞到发展繁荣的艰难曲折过程。学者 们在潜心研究的基础上提出许多独到的见解，推动了诈骗罪的理论发展。目前刑法学界 对于诈骗罪的理论研究逐渐深入，许多文章和著作已达到相当高的水平。如张明楷的诈 骗罪与金融诈骗罪、赵秉志的侵犯财产罪、王晨的诈骗犯罪研究、诈骗罪的定罪 与量刑、刘明祥侵犯财产罪比较研究等。有代表性的论文如邹杨的论诈骗罪、王 雅琦的诈骗罪研究、张明楷的论三角诈骗、张卫兵的论诉讼欺诈之刑法调整等。 这些宝贵的研究成果凝结了一代刑法学精英的心血，为本课题的研究提供了有利的借鉴。 本文的研究就是在此基础上展开的。 1 3 本文的研究方法 第一，案例分析法。研究诈骗罪不能脱离司法实践。刑法学是一门实践性强的学科， 没有司法实践的支持只有空洞的理论刑法学便失去了生命力。诈骗罪作为刑法中的一个罪 名同样如此。在诈骗方法、手段、对象和领域不断复杂的情形下，与时俱进地研究诈骗罪 就要有崭新案例的支持，这样的分析研究才是有说服力和生命力的。本文坚持案例的基点， 透过新型案例的表象抓住实质，用诈骗罪的基本理论深入浅出地进行分析，既关注诈骗罪 的最新发展又在新的案例中实现理论和实践的结合。 第二，比较研究法。研究诈骗罪，要将立足于中国国情和放眼世界相结合，将扎根诈 骗罪的本土情况和国外的理论、实践的借鉴相联系，实现中外的比较。对中国目前形势下 的诈骗罪研究要结合历史立法沿革，进行纵向的比较。只有这样才能在经纬网络中系统科 学地看待诈骗犯罪，实现研究的本土化和时代性。本文就是结合中外理论，利用比较分析 方法，对诈骗罪进行全方位的研究工作。 2 第三，系统分析法。本文研究诈骗罪不是就罪论罪，而是采用系统的分析方法，将诈 骗罪这一具体的罪名放在其所属类型犯罪甚至整个刑法中用动态的观点进行分析。在避免 片面的观点的同时又要注意抛弃静止的视角看问题，深入细致地分析诈骗罪这一具体罪名 的概念、犯罪构成要件和认定中的实质问题。在诈骗罪这一具体罪名的内部，本文以诈骗 罪的概述与地位为起点，诈骗罪构成要件通贯全文，最后探讨诈骗罪的认定问题，既注意 整体的研究又讲究独立的篇章，在详略有致中彻底做到诈骗罪这单独罪名的系统研究。 1 4 本文的研究思路和结构 本文以诈骗罪的概述、地位和立法规范为全文的研究起点，以诈骗罪构成要件为贯穿 全文的主线，以诈骗罪的认定为结束，采用案例分析、比较研究和系统研究的方法针对诈 骗罪在概念、构成要件和认定中的争议和疑难问题进行分析，及时分析最近出现的新情况， 在分析多家观点的基础上提出自己的观点。 全文约4 5 ，0 0 0 字，除绪论和结论外，主要包括三个部分：诈骗罪概述、诈骗罪的构 成要件和诈骗罪的认定。 第二章诈骗罪概述。本章首先介绍诈骗罪的概念，列出国内关于诈骗罪概念的观点， 并提出自己的看法。然后阐述诈骗罪在侵犯财产罪和诈骗犯罪中地位及和相关犯罪的关 系，明确诈骗罪的定位。接下来介绍我国诈骗罪的立法沿革，分析诈骗罪的立法特点和发 展趋势。最后介绍国外和我国港澳台地区关于诈骗罪的立法规定，同我国大陆地区进行比 较。 第三章是本文的重点，着重从诈骗罪构成要件的角度对诈骗罪有争议的问题进行探讨。 本文认为诈骗罪的客体要作广义的理解，其侵犯的对象不仅包括传统意义上的财物，还包 括利益和虚拟财产。在客观方面，笔者认为诈骗罪的行为模式中传统的行为模式应该保留， 即按照欺骗行为、基于错误认识处分财产、财产损失所构成的因果关系来对诈骗罪进行认 定。在犯罪主体上，不仅自然人可以成立诈骗罪主体，单位同样可以。在诈骗罪犯罪主观 构成要件中，笔者认为，除直接故意可以构成诈骗罪外，以非法占有为目的和间接故意也 可以构成诈骗罪。 第四章重点分析诈骗罪在司法实践中的认定问题。着重探讨了诈骗罪数额一般的认定 及计算方法，并对特殊情形的数额认定问题进行讨论。提出以失控说作为犯罪既遂的标准。 最后笔者将诈骗罪和盗窃罪等相近罪名进行了区分。 3 2 1 诈骗罪概念 2 诈骗罪概述 我国刑法第2 6 6 条对诈骗罪只是以简明罪状的方式加以规定，没有完整详细地提出诈 骗罪的概念。在我国刑法理论界，对诈骗罪的概念一直存在争议，主要有下面几种观点： 其一，诈骗罪是用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法将数额较大的公私财物非法占为 己有的行为。这是在新中国成立后首次详细地提出的诈骗罪概念，但没有被广泛地采用。 其二，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，骗取数 额较大的公私财物的行为。这种观点具体规范了诈骗罪的主客观方面，为我国大多数学 者所接受，目前是我国刑法理论界关于诈骗罪定义的通说。 其三，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使财 物的所有人或保管人信以为真，从而骗取公私财物数额较大的行为。 该种学说考虑到被 害人的主观方面，具有可取性。 其四，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使受 害人陷于错误，骗取数额较大以上的公私财物的行为。 这种观点在前面的基础上结合了 行为人和被害人的主客观方面，是比较成熟的观点。 其五，诈骗罪又称欺诈罪或者诈欺罪，是指采用欺骗或欺诈手段骗取他人财物或财产 上的利益，因而给他人造成财产损失的行为。 这种观点片面强调了被害人财产的损失， 但没有揭示出被骗人因受骗陷入错误认识，从而“自愿”地交付财产的本质，无法与盗窃 罪区分开来。 其六，诈骗罪是指以不法所有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额 较大的公私财物的行为。 本观点和上一观点虽然在犯罪对象和既遂标准上有不同认识， 但都没有抓住诈骗罪的本质。 其七，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法，使人陷 于错误认识并“自愿”处分财产，骗取数额较大的公私财物的行为，此观点正确揭示了 诈骗罪的本质特征和行为方式，不仅抓住本质，也具有实践上的操作性，因而是比较科学 高铭暄中华人民共和国刑法的孕育和诞生 m 北京：法律出版社，1 9 8 1 ：2 0 7 高铭喧，马克吕刑法学 m 北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 ：5 1 7 欧阳涛，王永昌诈骗罪的剖析与对策 m 北京：中国人民公安大学出版社，1 9 8 8 ：1 6 赵秉志侵犯财产罪研究 m 北京：中国法制出版社，1 9 9 8 ：2 2 5 刘明祥侵犯财产罪比较研究 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：2 0 7 张明楷刑法学( 第二版) m 北京：法律出版社，2 0 0 3 ：7 7 5 王作富刑法分则实务研究 m 北京：中国方正出版社，2 0 0 1 ：1 1 2 3 4 的。 本文赞同第七种观点，它在定义中抓住行为人和被骗人的主客观方面，还引申到实行 过程，更重要的是揭示了被骗人的心理过程，可以有效地区分此罪与彼罪，正确认识诈骗 罪的本质特征。诈骗罪的客观构造可以认定为：行为人以非法占有为目的实施欺骗行为， 使被骗人陷入错误认识，被骗人在错误认识的支配下“自愿 地处分自己所有或者管理的 财产，导致被害人损失数额较大的财物。其中，以非法占有为目的是主观的超过因素，是 犯罪构成的要件；财物不仅指传统意义上的物，还指利益和虚拟财产。 2 2 诈骗罪的地位 诈骗罪的地位表现在两个方面：一是诈骗罪虽然是一个具体罪名，但它侵犯的主要客 体是公私财物所有权，和抢劫罪、盗窃罪等其他侵犯公私财产所有权的独立犯罪一样属于 侵犯财产型的犯罪，一并归入侵犯财产罪中，成为侵犯财产罪不可或缺的重要罪名之一， 也为研究财产犯罪提供强有力的个罪支持。二是诈骗罪的客观方面，表现为行为人用虚构 事实或者隐瞒真相的欺骗方法，骗取公私财物，数额较大。诈骗过程表现在行为人采用虚 构事实或者隐瞒真相的方法实施欺骗行为使受骗者陷入错误认识，受骗者在错误认识的支 配下“自愿 地交付财物，致使被害人受到财产上的损害。由于诈骗罪、金融诈骗罪、骗 取出口退税罪和合同诈骗罪等独立罪名的成立均要求行为人有虚构事实或者隐瞒真相的 欺骗行为，所以它们又共同组成了诈骗犯罪这一类型化犯罪，并为诈骗犯罪的研究和发展 提供可能。而诈骗罪这一具体罪名在研究这两种类型化的犯罪中都起着巨大作用，占据着 重要地位。 2 2 1 诈骗罪在财产犯罪中的地位 侵犯财产罪，是指以非法占有为目的，攫取公私财物，以及挪用、毁坏公私财物或者 破坏生产经营的行为。侵犯财产罪并不是单独的罪名，而是一种犯罪类型的总称，它集 中规定于我国刑法分则第五章。财产犯罪侵犯的主要客体是公私财产所有权。所有权是指 所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利，它包括了占有、使用、收 益和处分四项权能。财产犯罪的犯罪客观方面表现为以暴力或非暴力、公开或者秘密的方 法，攫取公私财物，挪用或者毁坏公私财物以及破坏生产经营的行为。 它的犯罪主观方 面是故意，不能由过失构成。侵犯财产罪按故意内容的不同可以分为三种类型：一是以非 法占有为目的的占有型，包括抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、聚众哄抢罪、侵占罪、 职务侵占罪和敲诈勒索罪；二是以挪用为目的挪用型，包括挪用资金罪和挪用特定款物罪； 高铭喧，马克昌刑法学 m 北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 ：5 0 4 高铭暄，马克昌刑法学 m 北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 ：5 0 5 5 三是以破坏为目的的毁损型，包括故意毁坏财物罪和破坏生产经营罪。 诈骗罪与侵犯财产罪中的其他犯罪均是侵犯财产罪的组成罪名，他们既相区别有紧密 联系，是辩证统一的关系。其相同点表现在以下几个方面：是犯罪侵犯的主要客体均为 公私财物所有权。诈骗罪是使被害人事实上丧失财物的所有权，盗窃罪也是侵犯财物所有 权；挪用资金罪是侵犯单位对财产的占有权、使用权和受益权，属于侵犯单位的财产所有 权；故意毁坏财物罪是毁损财物，仍然是侵犯财物的所有权。二是主观罪过均为故意，过 失不能构成这些犯罪，无论是以非法占有为目的还是以挪用为目的或是以毁坏财物为目的 都只能由故意构成。此外，诈骗罪与抢劫罪等其他侵犯财产罪的区别也很明显，表现在： 第一，犯罪的客观方面不同。这是区分诈骗罪与其他侵犯财产罪最显著的因素。前者是行 为人用虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法实施犯罪，后者则是除了欺骗行为以外的其他方 法，如抢劫罪是行为人以暴力、胁迫或其他令被害人不能抗拒的方法实施犯罪，盗窃罪是 行为人采用秘密窃取的方法。第二，主体不尽相同。诈骗罪的主体可以是自然人也可以是 单位：挪用资金罪和职务侵占罪的主体只能是公司、企业或其他单位中从事一定管理性职 务的人员，是特殊主体；挪用特定款物罪的主体是主管、经管、经手特定款物的工作人员， 为特殊主体。第三，刑罚轻重不同。诈骗罪的法定最高刑没有死刑。抢劫罪的法定最高刑 有死刑。盗窃罪具备盗窃金融机构，数额特别巨大的情形或者是盗窃珍贵文物，情节严重 的情形处无期徒刑或者死刑，并处没收财产，可见，盗窃罪的法定最高刑也是死刑。 由此可见，侵犯财产罪与诈骗罪是包含与被包含的关系，前者是一类犯罪，后者是包 含于前者中的一个罪名。同时两者又是一般与特殊、共性与个性的关系。侵犯财产罪具有 财产侵犯的性质，即构成该类犯罪其侵犯的主要客体是公私财物的所有权，主观罪过以故 意为限；诈骗罪是具体的罪名，除犯罪客体和犯罪主观方面需符合侵犯财产罪的要求外， 在犯罪客观方面还要有虚构事实或者隐瞒真相的欺骗行为，犯罪主体则为自然人和单位。 诈骗罪和侵犯财产罪相互依存、密切联系，诈骗罪是侵犯财产罪的重要组成部分，为其研 究提供基点，侵犯财产罪研究的深入也推动诈骗罪理论的不断深化。 2 2 2 诈骗罪在诈骗犯罪中的地位 诈骗犯罪是有关欺诈性犯罪的统称，不是具体的罪名，其内涵和外延随着我国刑事立 法的改变而有所不同。在我国1 9 7 9 年刑法中，规定诈骗犯罪的只有1 5 1 条的诈骗罪 和1 5 2 条的惯骗罪，并与盗窃罪、抢夺罪规定于同一法条。随着市场经济的发展，利用经 济合同诈骗、贷款诈骗、保险诈骗和信用卡诈骗等不断出现，给社会造成极大的危害。1 9 7 9 年刑法的笼统规定已不能适应实现的需要。1 9 9 7 年刑法修订，保留了原来的诈骗罪，增加 规定了集资诈骗罪、贷款诈骗罪、票据诈骗罪：金融凭证诈骗罪、信用证诈骗罪、信用卡 诈骗罪、有价证券诈骗罪、保险诈骗罪、合同诈骗罪等罪名，同时取消惯骗罪，将诈骗罪 与盗窃罪、抢夺罪分别规定于不同条文中。其中刑法第2 6 6 条规定的诈骗罪归属于刑法分 则第五章侵犯财产罪，第1 9 2 条至1 9 8 条的金融诈骗罪、第2 0 4 条第1 款规定的骗取出口 6 退税罪和第2 2 4 条规定的合同诈骗罪( 本文暂将这三类犯罪称为特殊诈骗罪) 均归于刑法 分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪。1 9 9 7 年刑法的修订使特殊诈骗罪以立法形式从 诈骗罪中脱离出来，成为独立的罪名，是刑法分则的重要组成部分。 由诈骗犯罪的立法变化可以看出，诈骗罪这一具体罪名在诈骗犯罪中是主要内容，起 着基础性作用，其理论研究的发展影响和制约着整个诈骗犯罪研究的理论深度。另一层面 而言，诈骗罪与特殊诈骗罪是普通法条和特殊法条的关系，存在着法条竞合。这就决定了 两者问有许多相同或相似之处：客观上表现为虚构事实或者隐瞒真相的方法，主观上都具 有非法占有的目的。诈骗罪与特殊诈骗罪的不同处在于：一是犯罪侵犯的主要客体不同。 诈骗罪侵犯的是公私财产所有权，特殊诈骗罪破坏的是社会主义市场经济秩序。正因为两 者在侵犯的同类客体上的差异，刑法典将诈骗罪归于侵犯财产罪而特殊诈骗罪则被规定于 破坏社会主义市场经济秩序罪中；二是犯罪客观方面的具体内容显著不同。虽然两者都是 以虚构事实或隐瞒真相的方法使对方产生错误认识，从而“自愿”交付财物，但特殊诈骗 罪在犯罪对象、手段和方法上刑法有明文规定，此罪与彼罪最重要的区分界限以刑法规定 为限，而诈骗罪，刑法只要求行为人有虚构事实或隐瞒真相的欺骗行为，没有特殊规定。 如集资诈骗罪是使用诈骗方法非法集资，不是非法集资的不构成本罪；信用卡诈骗罪是利 用信用卡进行诈骗活动，利用其他方式不构成本罪；贷款诈骗罪是用欺骗方法骗取银行或 者其他金融机构的贷款。刑法对诈骗罪没有这方面特殊规定，即诈骗罪的客观方面是除了 刑法规定的诈骗行为之外的虚构事实、隐瞒真相的欺诈行为；三是犯罪主体有差别。诈骗 罪的犯罪主体是自然人或者单位，保险诈骗罪是特殊主体，包括投保人、被保险人或者受 益人。其四是刑罚不同。诈骗罪的法定最高刑为无期徒刑，集资诈骗罪的法定最高刑是死 刑。 2 3 我国诈骗罪的立法沿革 在我国，诈骗罪的立法可以追溯到西周奴隶制时代，尚书费誓中就有“窃马牛， 诱臣妾，汝则有常刑。 的规定。 到封建社会，统治者们都清楚地认识到，“王者之政莫过于盗贼”，十分重视对封建统 治发挥基础性作用的私有财产的保护，但由于立法水平不高，作为侵犯财产罪之一的诈骗 犯罪多以盗窃罪论处。在秦法经中诈骗罪就被规定于贼律中。睡虎地秦墓竹简法 律问答中记载，有官吏捕获逃亡的罪犯，这本属该官吏应尽的职责，但他将逃犯交予乙， 令乙将逃犯送往官府领取赏金，并约定同分赏金。问该官吏和乙应如何论处? 回答，该官 吏和乙意图采取欺诈手法骗取赏金，应各处以“缴两副盔甲 的刑罚，并且不予赏金。圆魏 转引自张晋藩中国刑法史新论 m 北京：人民法院出版社，1 9 9 2 ：3 6 9 欧阳涛，王永昌诈骗罪的剖析与对策 m 北京：中国人民公安大学出版社，1 9 8 8 ：1 7 律因袭法经，诈伪最初并没有单独规定为一篇，但在其实施过程中，却增设了诈伪 篇。晋律修成于公元2 6 8 年，诈伪被作为独立的一篇。其中的晋律刑法志还 对对“诈 下了一个定义，“背信藏巧谓之诈”。虽然晋律早已失传，但是对诈骗罪的 立法规范起着重要的推动作用。其后历朝历代统治者沿袭前人规制，推动诈骗罪立法的发 展。正如唐律疏议贼盗所言，“诈伪律者，魏分贼律为之，历代相因，迄今不改。 圆 唐律是我国封建法律集大成之作，对诈骗犯罪的规定体现在其专章诈伪律中。 根据唐律诈伪律的有关规定，诈骗财物的行为分为四种，分别是诈欺官私财物、诈 为官私文书求财、诈疗疾病取财和诈除去死免官户奴婢等。它对诈欺犯罪的共犯、未遂和 既遂也有明确规定，并确定了一系列的具体处罚原则。由此可见，唐律对诈骗罪的认 定和处罚原则相当完备，为后世的立法树立了典范。 元朝刑法对诈伪犯罪规定了十分严酷的刑法，凡是主谋伪造符宝及受财铸造的，都处 以死刑。伪造制敕与伪造符宝同样治罪。伪造省府印信文字但犯罪制敕的人，处以死刑。 可见，元朝对伪造货币和印章的刑罚十分严厉，这是与该朝重刑思想的盛行分不开的。 明朝对诈骗财物性质的犯罪集中规定在大明律中。贼盗中“诈欺官私取财 条规定：“凡用计诈欺官私以取财物者，并计赃准窃盗论，免刺。若期亲以下自相诈欺者， 亦依亲属相盗律，递减科罪。若监临主守诈取所监守之物者，以监守自盗论；未得者，减 二等。若冒认及诓赚局骟拐带人财物者，亦计赃次窃盗论，免刺。 所谓“用计”，是指虚 构事实或者隐瞒真相，使被骗人产生错觉，“自愿地 将财物交给犯罪人。 清朝前期沿袭明朝律法，在规定欺诈犯罪上没有太大改变。1 9 1 0 年颁布的大清新刑 律引进了西方的法律文化，使刑法具有现代色彩，是我国历史上律法的转折点。根据大 清新刑律的规定，凡诈欺取财或为他人处理事务从中图利，或乘人未满十六岁或精神错 乱之际，取得财产上不法之利益，官员利用职务从中图利，均属诈欺取财罪，分别处以二 等或三等有期徒刑。如系御物，处无期徒刑或二等以上有期徒刑。这一条文单独规定了近 似于现代刑法中诈骗罪或诈欺罪的诈欺取财罪，将其与伪造货币罪、伪造度量衡罪等具有 诈欺性质的犯罪区分开来，体现出刑律对诈骗罪的规定更加具体。 中华民国暂行新刑律第3 8 2 条将欺罔恐吓并定为诈欺取财罪。国民党政府制定的 新旧刑法将诈欺与恐吓分章规定，但又把诈欺和背信及重利罪规定在一章。其中诈欺包括 四种：( 1 ) 普通诈欺取财罪，即意图为自己或第三人不法之所有，以诈术使人将本人或第三 人之物交付的行为；( 2 ) 诈欺得利罪，即意图为自己或第三人不法之所有，使用诈术而得财 产上不法之利益，或使第三人得之的行为；( 3 ) 常业诈欺罪，即以诈欺为职业，赖诈欺以维 生者；( 4 ) 准诈欺罪，即意图为自己或第三人不法之所有，乘未满2 0 岁之知虑浅薄，或乘 王晨诈骗犯罪的定罪与量刑 枷北京：人民法院出版社，1 9 9 9 ：2 唐 长孙无忌等唐律疏议 m 北京：中华书局，1 9 8 3 ：4 5 2 王晨诈骗犯罪的定罪与量刑 m 北京：人民法院出版社，1 9 9 9 ：4 8 人之精神耗弱时，使之将本人或第三人之物交付者，或乘机而得财物之不法利益，或使第 三人得之者。随着中华人民共和国的成立，暂行新刑律在大陆地区被废止，目前仅在 我国台湾地区尚有影响。 新中国成立后，对诈骗犯罪的立法同样引起立法机关的重视。1 9 5 0 年中华人民共和 国刑法大纲草案分则第六章规定了侵犯国有或公有财产罪，并在第8 条规定了骗取国有 财产罪。1 9 5 2 年制定的中华人民共和国惩治贪污条例中把国家工作人员骗取国家财物 和非国家工作人员骗取国家财物的行为分别规定为犯罪，前者是贪污罪，后者则为诈骗罪。 可见对诈骗犯罪的规定进一步具体。 我国1 9 7 9 年刑法在第1 5 1 条和第1 5 2 条规定了诈骗犯罪，分别为诈骗罪和惯骗罪。 1 9 7 9 年刑法第1 5 1 条规定，盗窃、诈骗、抢夺公私财物数额较大的，处五年以下有期徒刑、 拘役或者管制。第1 5 2 条规定，惯窃、惯骗，或者盗窃、诈骗、抢夺公私财物数额巨大的， 处5 年以上1 0 年以下有期徒刑，情节特别严重的，处1 0 年以上有期徒刑或者无期徒刑， 可以并处没收财产。可见1 9 7 9 年刑法不仅将诈骗、盗窃、抢夺罪规定于同一法条，而且 规定过于笼统，这与当时犯罪方法单一密切相关。 随着社会主义市场经济的发展，犯罪形式出现多样性和复杂性特点，1 9 9 7 年修订后的 刑法取消惯骗罪，将诈骗罪与盗窃罪、抢夺罪分离。它将原来的诈骗罪归入刑法分则的侵 犯财产罪，增加规定了集资诈骗罪、贷款诈骗罪、票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪、信用证 诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪、保险诈骗罪、合同诈骗罪等罪名，新增的九个 诈骗类犯罪和骗取出口退税罪均被规定在刑法分则的破坏社会主义市场经济秩序罪中。诈 骗罪条文与这些特殊的诈骗罪的法律条文形成普通法条和特殊法条的竞合关系。 2 4 国外及我国港澳台地区诈骗犯罪的立法概况 为适应国际刑事立法的发展，实现我国刑事立法现代化和国际化，及时了解和分析国 外的立法很有必要。具体到诈骗罪，1 9 9 7 年刑法修订后虽然克服了1 9 7 9 年刑法关于诈骗 罪立法上的许多缺陷，但仍然需要发展和完善。因此，介绍国外及我国港澳台地区关于诈 骗罪的立法例，有利于进行比较研究，促进我国大陆对诈骗罪立法的完善。 2 4 1 国外诈骗犯罪的立法概况 在外国刑法中，诈骗犯罪通常称为诈欺犯罪。在具体内容上，各国刑法的立法和理论 解释既有相同之处，又不尽一致，具有各自的特点。 大陆法系国家中，德国刑法对诈骗犯罪的规定有诈欺罪、津贴救济诈欺罪、保险诈欺 罪、骗取自动售货机之货物或其他入场券罪、信用诈欺罪五种，其中诈欺罪与我国刑法中 王晨诈骗犯罪的定罪与量刑 m 北京：人民法院出版社，1 9 9 9 ：4 9 的诈骗罪相当。1 9 7 6 年德国刑法典第2 6 3 条规定，意图为自己或第三人获得财产上之不法 利益，以诈术、虚构或隐瞒不实之事实，使人陷入错误或继续错误致损害他人之财产的行 为，为诈欺罪。在此，“他人之财产一包括动产、不动产和财产性利益。日本刑法除规定 了作为基本类型的诈骗罪( 第2 4 6 条) 之外，还规定了准诈骗罪( 第2 4 8 条) 。尤其是通 过昭和6 2 年( 1 9 8 7 年) 的刑法改正，还新增了使用电子计算机诈骗罪( 第2 4 6 条之2 ) ， 以处罚因不正当使用电子计算机而产生的得利行为。 日本刑法典第2 4 6 条第1 项规定， 欺骗他人并使之交付财物的，处1 0 年以下惩役，第2 项规定，以前项方法，取得财产性 不法利益，或者使他人取得该利益的，与前项同。这两项分别称为诈骗财物罪和诈骗( 财 产性) 利益罪。关于准诈骗罪的规定体现在第2 4 8 条，利用未成年人的知虑浅薄或他人的 心神耗弱，使之交付财物，或者获取财产性不法利益或使他人获取的，处十年以下惩役。 第2 4 6 条第2 项规定了使用电子计算机诈骗罪，除前条规定外，向他人的处理事务用电子 计算机输入虚假信息或者不正当指令，从而制作出有关财产权得失或变更的不真实的电磁 记录，或者提供有关财产权得失或变更的虚假电磁记录以供他人处理事务用，因而获取财 产性不法利益或使他人获取的，处十年以下惩役。虽然德日两国对犯罪对象的规定使用不 同范式，但都将不动产和财产性利益包括在条文之中。 英美法系国家中，根据英国1 9 6 8 年和1 9 7 8 年盗窃罪法的规定，可将诈骗罪分为 以下几种：一是通过欺诈取得财物的骗取财物罪；二是通过欺诈取得特殊利益的骗取金钱 利益罪；三是通过欺诈取得服务的骗取服务罪；四是通过欺诈而减免了责任、使债权人放 弃债权或者免除支付义务的诈欺逃避责任罪。美国的模范刑法典第2 2 3 3 条规定：以 欺骗行为蓄意取得他人之财物者，即犯窃取罪。将通常意义的诈骗罪规定为窃取罪。美国 刑法中的诈骗罪指怀着欺骗心态以捏造虚假事实的方式取得他人财产的行为。 虽然各州 对诈骗罪的规定并不一致，但是多数州都认为构成诈骗罪要求行为人必须怀着明知或者欺 骗的心态，实施了通过对于过去或者现在事实的虚假陈述骗取他人财物的行为，并因此而 取得他人财物的所有权。美国刑法中诈骗罪的对象范围也很广泛，除了金钱等财物外，还 包括不动产和服务等一切有价值的东西。美国诈骗罪的常见形式有利用假支票诈骗、滥用 信用卡、假广告、设骗局和计算机犯罪等。加拿大刑法典第3 2 6 条第一款a 项规定， 通过欺诈，不管是直接欺诈还是采用以欺诈签订合同的方式，获取可构成盗窃罪的物品， 或者使该物品被移交他人的，构成诈骗罪。四 王晨诈骗犯罪的定罪与量刑 m 北京：人民法院出版社，1 9 9 9 ：5 日 西田典之著，刘明祥，王昭武译日本刑法各论( 第三版) m 北京：中国人民大学出版 社，2 0 0 7 ：1 4 6 储槐植美国刑法 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 5 ：1 8 2 储槐植美国刑法 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 5 ：1 8 5 1 8 6 赵秉志英美刑法学 m 北京：中国人民大学出版社，2 0 0 4 ：3 7 1 1 0 2 4 2 我国港澳台地区诈骗犯罪的立法概况 在香港刑法中，诈骗犯罪，并不是某一种具体的犯罪，而是一个亚类犯罪，或是一个 小类犯罪。它具体包括骗取财产罪、骗取金钱利益罪、骗取服务罪、以欺骗手段逃避债务 罪、不付款而去罪、促致虚假记项罪、伪造账目罪、公司发表虚假声明罪、隐瞒文件罪、 促致有价产权书签立罪、勒索罪、处理赃物罪、不当失物广告罪等，集中规定于盗窃 罪条例的第1 7 条到2 5 条中。香港刑法中与大陆的诈骗罪相类似的具体罪名是骗取财产 罪、骗取金钱利益罪。 1 7 4 9 年后葡萄牙法律在澳门开始逐步延伸。1 8 8 6 年通过法定程序，葡萄牙在澳门延 伸适用刑法典，其主导部分都是葡国法，用的也是葡文。1 9 8 7 年中葡两国政府签署关于澳 门问题的联合声明，确认中华人民共和国将于1 9 9 9 年1 2 月2 0 日对澳门恢复行使主权。 随着澳门特别行政区基本法的制定，澳门本地立法得到了加速发展。澳门刑法典于1 9 9 5 年1 1 月颁布并与次年1 月1 日起生效，是五大法典本地化的第一部。此后，其他四部法 典相继完成本地化。澳门刑法典第2 1 1 条规定了诈骗罪，第2 1 2 条规定了有关保险及为获 得食物的诈骗罪，第2 1 3 条规定了资讯诈骗罪，第2 1 4 条规定有签发空头支票罪。其中， 第2 1 1 条规定的诈骗罪类似于我国的诈骗罪，其对象也是财产。 台湾地区现行刑法受中华民国暂行新刑律的影响较大，规定了普通诈欺罪和常业 诈欺罪，刑法学者一般将其分为四类：诈欺取财罪、诈欺得利罪、常业诈欺罪和准诈欺罪 四种。 宣炳昭香港刑法导论 m 陕西：陕西人民出版社，2 0 0 8 ：1 6 0 3 诈骗罪构成要件 3 1 诈骗罪的犯罪客体 所谓犯罪客体，是指我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系。我 国传统理论认为，诈骗罪侵犯的直接客体是公私财产所有权。随着社会经济的发展，诈骗 形式复杂多变，为了正确地晃定诈骗罪，应对诈骗罪传统客体和传统犯罪对象做全新理解。 3 1 1 对诈骗罪客体的理解 诈骗罪侵犯的直接客体是公私财产所有权，对所有权要准确科学地界定其内涵和外 延。 我国物权法第3 9 条规定，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、 使用、收益和处分的权利。可见，财产的所有权包括占有、使用、收益、处分四项权能， 所有权最核心的权能是处分权，即按照所有人自己的意志对财产进行自由处置的权利。同 时，所有权的四项权能可以分离，所有人并非一定要同时拥有所有权的全部权能。在现代 经济条件下，四项权能的分离现实决定了诈骗罪侵犯的客体可能是所有权中一项或几项， 并不一定总是侵犯到公私财产所有权本身。由于刑法和民法的区别，对财产所有权在诈骗 罪中的意义也应做宽于民法的理解，即侵犯了财产所有权中的任意一项权能均应认为是侵 犯了财产的所有权。如果诈骗罪侵犯的客体是所有权权能中的一项或几项，也应认定构成 诈骗罪。以所有权和占有权的关系为例：在所有权和占有权为同一人享有时，占有权就包 含在所有权之内，诈骗罪侵犯的就是所有权，也是我们通常意义上理解的侵犯所有权。当 所有权和占有权分离，所有权人与占有权人并不同一时，如果诈骗人从占有权入处骗取财 产同样可以构成诈骗罪，这又可具体分为几种情形：( 1 ) 非财产合法所有人从财产合法占 有人处骗取财产的：( 2 ) 财产合法所有权人从合法占有人处骗取财产的；( 3 ) 财产合法占 有权人从合法所有人处骗取财产所有权的；( 4 ) 行为人从财产非法占有人处骗取财产的， 因为此时财产所有权应该归国家，理应由国家收缴而不能由某个行为人取得。 3 1 2 对诈骗罪犯罪对象的探讨 我国刑法第2 6 6 条规定诈骗罪的犯罪对象为“公私财物”，定罪起点为“数额较 大”。传统的公私财物毫无疑问应该是诈骗罪的犯罪对象，但诸如各种财产性和非财产性 利益以及网络中的虚拟财产是否可以成为诈骗罪的犯罪对象仍有进一步探讨的必要。 1 2 3 1 2 1 利益 对于利益能否成为诈骗罪的犯罪对象，各国的立法模式不尽相同：一种是把财物与财 产性利益规定于同一条款中，但两者有不同的含义。如韩国刑法典第3 4 7 条第l 款， 规定诈骗罪的对象为“财物 或者“财产上之利益 。另一种是将财物与财产性利益分别 规定。如日本刑法典第2 4 6 条规定的诈骗罪对象仅限于“财物”，但该条第2 款规定， 以前项方法，取得财产上的不法利益，或者使他人取得的，与前项同。这两种规定方式虽 有所不同，但两者均将财物和财产性利益并列起来，认为都应该成为诈骗罪犯罪对象但是 内涵不同而要区别对待。第三种是用“财产、“不正当利益等概念来指称财物和财产性 利益。如德国刑法典第2 4 2 条与第2 4 9 条规定的盗窃罪与抢劫罪的对象限于“动产 ， 而第2 6 3 条所规定的诈骗罪对象是“财产 ，其中的“财产包含了动产、不动产等财物 和财产性利益。 从世界各国立法例来看，大多数的大陆法系国家均将“财产性利益”规定在刑法典中， 我国虽没有直接在刑法典中明确规定财产性利益的法律地位，但司法解释中有所涉及。最 高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第五条第二款，有价支付凭 证、有价证券、有价票证，按下列方法计算，这无疑确定了有价支付凭证等财产性利 益都属于盗窃罪的对象。同样是侵犯财产罪，同样以“公私财物为犯罪对象的犯罪，财 产性利益既然可以成为盗窃罪的对象就同样能够成为诈骗罪的对象。这样的推断是基本法 律原则的合理性推理。 借鉴国外模式，结合我国现行法律的规定，笔者认为可构成诈骗罪犯罪对象的利益可 分类如下： 其一，直接以财产为内容的财产性利益属于诈骗罪的犯罪对象。所谓财产性利益，大 体是指狭义财物以外的财产上的利益，包括积极财产的增加与消极财产的减少。例如，使 他人负担某种债务，使他人免除自己的债务，使债务得以延期履行，如此等等。这些财 产上的利益都可以用金钱来衡量，它在本质上与财产无异，应当属于犯罪对象。 此外，从财产性利益本身来看，它主要包含积极财产利益的增加和消极财产利益的减 少。前者如使自己取得某种债权或者继承权等，后者如免除自己的债务或出于义务而产生 的支付等。此类利益的本源是财产，这是由经济的发展所决定的，因为普通的财物不能满 足高速发展社会下所要求的快捷、方便性能，这时财物才逐渐发生分化，由实在物分出另 一支成为抽象的利益。抽象的利益只是为了满足社会发展的需要而形成，并没有改变其财 物的本质属性。换言之，财产性利益同样代表一定的财产，财物是财产的一种表现形式， 更加体现高速化社会中的财产则凝聚在财产性利益这种形式中。 其二，与财产密切相关的利益也可以成为诈骗罪的犯罪对象。在现行刑法及相关规定 中没有这方面的内容，理论界讨论也鲜有涉及，但在论述其他对象时无形中否定了不直接 张明楷诈骗罪与金融诈骗罪研究 m 北京：清华大学出版社，2 0 0 6 ：1 9 张明楷诈骗罪与金融诈骗罪研究 m 北京：清华大学出版社，2 0 0 6 ：1 8 1 3 用金钱衡量却对公私影响巨大的利益作为犯罪对象的地位。非财产性利益，相对于财产性 利益而言，指财产之外的其他利益，包括人身性利益、名誉性利益等，这些利益大多表现 为权利形式，不能用具体金钱数额来衡量，也不能进行市