（民商法学专业论文）合作社的内部法律制度研究.pdf

中文摘要 合作社是自愿联合起来的人们通过共同所有和民主管理的组织以实现共同的 经济、社会与文化目标及需求的自治联合体。相对于公司而言，合作社是“弱者 的联合 ，其自身的特点和性质决定了合作社不具有公司的优势，因而合作社内部 制度的安排直接关系到合作社整体运作的效率，深入研究合作社的内部制度安排 非常之必要。本文正是在这一背景下从法律层面对合作社的内部制度进行探讨， 以期对我国的合作社法律制度研究有所裨益。 合作社的内部制度内容极其丰富，本文探讨了合作社内部制度中比较重要的 三大主题。 一是分析合作社的产权制度。该部分主要分析了合作社的产权制度特征，指 出合作社的产权具有资产所有者与惠顾者( 或劳动者) 合一、所有权与经营权分离 的特点；探讨了合作社的产权性质，指出合作社的产权制度应该是多元所有的复 合产权；在分析了合作社的股金和公积金制度的基础上，得出要借鉴国外合作社 的先进立法经验完善我国合作社立法的相关问题。 二是探讨建立在产权结构基础之上的合作社的分配制度。主要讨论了合作社 的盈余分配问题，其中对公积金能否分配这一问题作了深入分析，指出公积金具 有不可分割性。 三是按照合作社组织的运作要求设计有效运转的组织结构。组织结构上的安 排是合作社收益与分配的重要的保障。合作社的组织结构一般是由权力机关、执 行机关、监督机关组成的这样一个内部和谐一致的管理运行机制。社员大会是合 作社的最高权力机构：理事会作为合作社的业务执行机构，对外代表合作社并向 社员大会负责；监事会是合作社的监督机关，制约着合作社内部组织的运行。文 章主要是在分析了合作社内部三大机构的基础上探讨了其组织结构的中的缺陷， 并提出了一些值得探讨的问题。如经理人员外聘、理事会下设各种委员会等等。 关键词：合作社；产权制度；分配制度；治理制度 a b s t r a c t c o o p e r a t i v ei saa u t o n o m o u sa s s o c i a t i o nt h a tf o r m e db yt h ep e o p l eo f v o l u n t a r yc o m b i n a t i o nt h r o u g ht h eo r g a n i z a t i o no fj o i n to w n e r s h i pa n d d e m o c r a t i cm a n a g e m e n t ，w h i c ha i m st or e a l i z et h ec o m m o ne c o n o m i c 、 s o c i a l 、a n dc u l t u r a l o b j e c t i v ea n dn e e d c o m p a r e dt o t h e c o m p a n y , c o o p e r a t i v ei sac o m b i n a t i o no ft h ew e a k ，t h ec h a r a c t e r i s t i ca n dn a t u r eo f w h i c hd e t e r m i n e st h a ti td o e sn o tp o s s e s st h ea d v a n t a g eo fc o m p a n y , s ot h e a r r a n g e m e n to fi n t e m a ls y s t e mo fc o o p e r a t i v ed i r e c t l ya f f e c t st h ee f f i c i e n c y o ft h ei m p l e m e n t a t i o no ft h ec o o p e r a t i v ea sa w h o l e ，w h i c hm a k e si t n e c e s s a r yt om a k ed e e pr e s e a r c ho ft h ea r r a n g e m e n to fi n t e r n a ls y s t e mo f c o o p e r a t i v e t h i st h e s i sh o l d sad i s c u s s i o no ft h ea r r a n g e m e n to ft h e i n t e r n a ls y s t e mo nl e g a ll e v e lu n d e rs u c hb a c k g r o u n dw i t haw i s ht h a ti tc a n b e n e f i tt h er e s e a r c ho ft h el e g a ls y s t e mo fo u rc o u n t r y sc o o p e r a t i v e w i t hr e g a r do ft h er i c h n e s so ft h ei n t e r n a ls y s t e mo f c o o p e r a t i v e ，t h i s t h e s i sm a k e sad i s c u s s i o no ft h e i m p o r t a n tt h r e et h e m e so ft h ei n t e r n a l s y s t e mo fc o o p e r a t i v e f i r s t l y , i ta n a l y s e st h ee q u i t ys y s t e mo ft h ec o o p e r a t i v e t h ep a r t m a i n l ya n a l y s e st h ec h a r a c t e r i s t i co ft h ee q u i t ys y s t e mo ft h ec o o p e r a t i v e ， p o i n t i n go u tt h a tt h ee q u i t yo ft h ec o o p e r a t i v eh a st h ec h a r a c t e r i s t i co ft h e c o m b i n a t i o no ft h ea s s e to w n e ra n dt h ef a v o r e d ( o rl a b o r e r ) 、t h es e p a r a t i o n o ft h eo w n e r s h i pa n dt h er i g h to ft h em a n a g e m e n t ；i ta l s od i s c u s s e st h e n a t u r eo ft h ea s s e to ft h ec o o p e r a t i v e ，p o i n t i n go u tt h a tt h ea s s e ts y s t e mo f t h ec o o p e r a t i v es h o u l db et h ec o m p o u n dp r o p e r t yr i g h to f m u l t i p o s s e s s i o n b a s e do nt h ea n a l y s i so ft h es y s t e mo ft h ec a p i t a la n da c c u m u l a t i o nf u n d ，i t e l i c i t st h a to u rc o u n t r ys h o u l di n t r o d u c et h ea d v a n c e d e x p e r i e n c eo f l e g i s l a t i o no fo t h e rc o u n t r i e st op e r f e c tt h er e l e v a n tp r o b l e m so fo u r c o u n t r y sc o o p e r a t i v el e g i s l a t i o n s e c o n d l y , t h i s t h e s i sd i s c u s s e st h ed i s t r i b u t i o n s y s t e m o ft h e c o o p e r a t i v et h a te s t a b l i s h e do nt h ef o u n d a t i o no ft h es t r u c t u r eo fp r o p e r t y r i g h t i tm a i n l yd i s c u s s e st h ep r o b l e mo ft h ed i s t r i b u t i o no ft h es u r p l u so f t h ec o o p e r a t i v e ，i nw h i c hi td e e p l ya n a l y s e st h ep r o b l e mw h e t h e rt h e a c c u m u l a t i o nf u n dc a nb ed i s t r i b u t e d ，p o i n t i n go u tt h a tt h ea c c u m u l a t i o n f u n dh a st h en a t u r eo fi n d i v i s i b i l i t y t h i r d l y , t h i st h e s i sd e s i g n st h ee f f e c t i v eo r g a n i z a t i o n s t r u c t u r ei n a c c o r d a n c ew i t ht h eo p e r a t i o nr e q u i r e m e n t t h ea r r a n g e m e n to ft h e o r g a n i z a t i o n s t r u c t u r ei sa ni m p o r t a n tg u a r a n t e eo ft h ep r o c e e d sa n d d i s t r i b u t i o no ft h e c o o p e r a t i v e t h eo r g a n i z a t i o n s t r u c t u r eo ft h e c o o p e r a t i v ei sc o m p o s e do f t h e p o w e ro r g a n 、a d m i n i s t r a t i o no r g a n 、 s u p e r v i s i o no r g a n ，a l l o fw h i c hf o r m st h ei n t e m a l l yh a r m o n i o u sa n d c o n s i s t e n tm a n a g e m e n tf u n c t i o ns y s t e m t h em e e t i n go ft h ea s s o c i a t o ri s t h em o s tp o w e r f u lo r g a no ft h ec o o p e r a t i v e ；t h ec o u n c i la c t s a st h e b u s i n e s sa d m i n i s t r a t i o no r g a na n de x t e r n a lr e p r e s e n t a t i v ea n da n s w e r sf o r t h ea s s o c i a t o rm e e t i n g t h eb o a r do fa u d i t o ri st h es u p e r v i s i o no r g a n ， w h i c hc o n d i t i o n st h ef u n c t i o no ft h ei n t e r n a lo r g a n i z a t i o n o ft h e c o o p e r a t i v e t h i st h e s i sp o i n t so u tt h ed e f e c to ft h eo r g a n i z a t i o ns t r u c t u r e o ft h ec o o p e r a t i v eb a s e do nt h ea n a l y s i so ft h et h r e ei n t e r n a lo r g a n so ft h e c o o p e r a t i v e ，a n d f u r t h e r p u t s f o r w a r ds o m ep r o b l e m st h a tw o r t h y d i s c u s s i o n ，f o re x a m p l e ，t h eo u t s i d ee n g a g e m e n to f t h em a n a g e r 、t h es e t t i n g o fv a r i o u sk i n d s o fc o m m i t t e eu n d e rt h ec o u n c i l ，e t c k e yw o r d s ：c o o p e r a t i v e t h e s y s t e mo fa s s e t t h e s y s t e mo f d i s t r i b u t i o n t h es y s t e mo fa d m i n i s t r a t i o n 1 1 i 一、本文的研究目的和意义 前言 在最近1 0 年里，随着原中东欧和亚洲一些国家政体的变革，以集体农场形式 和政党控制的群众组织的合作社已不复存在。在发展中国家，由于政府准行私有 化、开放市场、精简机构、下放权力，将社会经济发展任务移交给非政府组织， 因此政府控制的合作社失去了支持。这些变化也证实了一点：长期以来充当真正 合作社组织代言人的这些组织，尽管称为合作社，实际上是作为一种发展工具， 是非合作社组织，不是由合作社和他们的社员自愿承诺来管理的，而是由外部力 量来控制的，这些组织是政府或计划的代理机构。作为它们的原则就是依靠外部 援助来求得生存。结束过去的错误以后，为发展真正的合作社创造了条件，如果 人们了解了共同劳动的合作社方式，如果有了一个适宜于合作社建立和发展的环 境，合作社必然会得到发展，并使其社员感受到合作社给他们带来的好处。在高 速发展的经济、社会、技术和思想变化冲击下，自主自助的合作社组织是一种行 之有效的模式，人们可以通过联合和共同的努力来满足新的需要，来改善他们的 地位。当人们加入了合作社，采用了联合的方式而不是单干，积极推进开发技术、 资源和市场的方法，降低了交易成本，单个社员在市场中作为买者或卖者的地位 将得到提高。 我国的合作社事业创始于2 0 世纪初叶，最早是信用合作和消费合作。新中国 成立后，建立了供销、信用和生产三大合作体系。合作社无论是对我国的解放事 业，还是对建国后的经济恢复和国民经济的发展，特别是农村经济的发展，都做 出过重大贡献。但是由于对合作社认识、理解和组织上的误差，在合作经济的发 展上有过沉重的教训。以致在发展市场经济的进程中，本可以作为一种有效的经 济形式一展身手的合作社，却招来了人们怀疑的目光，认为市场经济强调的是资 本和效益，合作社过时了，而且一提合作社，就把它与“大集体连在一起，不 能正确对待和认识合作社。我国现在正面i t 每j n 入世贸组织、开放市场及履行世贸 组织相应义务带来的竞争挑战，特别是我国的农业要提高国际市场竞争力，就必 须使我国两亿多分散生产、超小规模经营的农户联合起来，发展合作社经济是理 想的选择。当然，要发展合作社经济，关键是要领悟合作社的真谛，把握合作社 i v 的特征。合作社不是低效率的代名词，它对社员强调服务，对市场强调效率，必 须建立一个高效运作的管理机制，否则合作社就难以在现代市场经济中生存和发 展；合作社不是简单的人与人之间的合作，要结合实际找准合作的切入点，建立 富于效率的运作机制，通过共同的利益或共同的需要把大家有效地联合起来。 从某种意义上来说，合作社是对现代企业制度的补充。现代企业制度是市场 经济的产物，它通过降低交易成本，提高了资源配置效率。但是，现代企业制度 的出现，也导致了某些市场，如劳动力市场、农产品市场、消费品市场以及金融 市场上的单边垄断，这又降低了资源配置的效率。因此，在很多发达国家，合作 社在这些市场上得以充分发展，起到了把分散、弱小的产权交易者组织起来，对 抗单边垄断，提高资源配置的效率的作用。在市场经济成熟的国家里，面对来自 企业的强有力的竞争，合作社必须像企业一样经营，像企业一样武装自己，才有 可能像企业一样强大。因此，深入研究合作社的内部制度安排就显得非常必要， 本文正是在这一背景下从法律层面对合作社的内部制度进行研究，以期对我国的 合作社法律制度研究有所裨益。 二、国内外研究现状 合作社制度源于经济弱势群体“保住阵地”的一种自卫行为，它与经济强势 集团成立股份公司“扩大领地”的进攻性行为有着天壤之别。它使弱者通过联合 行动促进共同利益的实现。目前，合作社在西方和我国都获得了新的发展契机， 这引起了广泛的关注和新的研究兴趣。 国外合作社己经有了1 0 0 多年的历史，并成为农业领域中一支不可忽视的力 量。国内的关于合作社的研究主要集中在介绍国外合作社经验及其对我国的启示。 对国外的经验介绍大致分为两个方面：一方面是以某国合作社为例，分析其历史 沿革、现状以及对我国的启示，这方面的研究有：国鲁来对德国合作社的组织原 则、组织制度、审计制度以及法律规定进行了分析，指出了合作社在管理和资金 方面的制度上缺陷，并概括了近几十年来德国合作社的新变化，其中向着盈利企 业方向的发展势头最值得注意。 史超书从日本农协的思想理念、资金结构、职工 队伍、领导体制、组建方式、服务宗旨、利益联结方式、组织机构、宏观指导、 。任大鹏、郭海霞：合作社制度的理想主义与现实主义一一基于集体行动理论视角的思考，中国经济信息 网2 0 0 8 4 1 0 。h t t p ：w w w c e i g o v c n l o a d p a g e a s p x 。 圆参见国鲁来：合作社的经营管理分析，载农村经营管理，2 0 0 5 年第7 期。 v 社会环境等几个方面介绍了日本农协的经验以及对我国的启示。刘文璞、杜吟棠 和陈胜华介绍了他们对瑞典合作社的考察情况，回顾了瑞典合作社的历史，介绍 了瑞典农民联合会( 由农民同盟和合作社两大系统组成) 的内部构造以及运作方 式，并用三个案例对瑞典合作社的不同类型作了说明。苑鹏对台湾的合作社进行 了介绍，首先回顾了台湾合作社的历史，然后对台湾合作社的基本类型、组织体 系、主要业务、存在的问题以及应对措施进行了系统的介绍，并得出了几点启示。 李先德对法国合作社特点、类型以及国家在合作社发展中的作用作了介绍。张 晓山和党国英对丹麦合作社进行了介绍，首先介绍了丹麦合作社最初成立时的历 史背景，然后对现在丹麦合作社的规模、地位、作用、组织原则、社员的权利与 义务、决策等作了系统的介绍。固从这些研究可以看出，这些国家的合作社成立时 间比较长，有些国家甚至是合作运动的发源地，合作社在发展过程中积累了巨大 的力量，在农业中发挥着巨大的作用，这些国家的成功经验给了我们很多启示， 但我国不可能照搬照套，必须结合我国现阶段的实际情况逐渐摸索，并接受市场 竞争的检验。另一方面，主要介绍国外新一代合作社的情况，这方面的研究有： 王震江介绍了美国新一代合作社是如何产生的，与传统的合作社相比，美国新一 代合作社有哪些新的特征，在此基础上分析了合作社的组织绩效：新一代合作社虽 然取得了巨大的成功，但也不是十全十美的，其在高额投资以及封闭性方面丧失 了传统合作社的优点；此外作者还分析了美国新一代合作社的发展前景以及对我 国的启示。傅晨对新一代合作社制度变迁的起源与创新进行研究和评述，指出新 一代合作社的产生和发展是合作社适应来自外部和内部的一系列变化以及挑战而 做出的回应。 尽管新一代合作社在美国的一些地方取得了巨大成功，但也有失败 的案例，在我国的生存能力还有待于检验。 通过对国外合作社理论及国内的研究可以看出，在国外发达国家，合作运动 非常成熟，合作社理论研究的重点也更多的放在合作社内部目标、制度安排。而 国内研究则反应出现实的实践需要，大部分研究集中于合作社在农业产业化中的 地位及作用，即使涉及到合作社内部制度安排，也仅仅是个案剖析。如果说前几 。参见苑鹏：台湾农业合作礼发展现状，载中国供销合作经济，1 9 9 9 年第5 期。 。参见李先德：法国农业合作社，载世界农业，1 9 9 9 年第3 期。 参见张晓山、党国英：丹麦的农业合作社，载农村经营管理，2 0 0 3 年第4 期。 固参见上震江：美国新一代合作社透视，载中国农村经济，2 0 0 3 年第1 1 期。 参见傅晨：新一代合作社一合作社制度创新的源泉，载中国农村经济，2 0 0 3 年第6 期。 v l 年国内学术界关于合作社的研究主要集中在恢复其本质及强调其重要性的提倡阶 段，那么现在合作社在我国已经进入到实质性地推进阶段。在这个阶段，仅对其 重要性以及必要性的进行研究是不够的，必须深入到内部制度安排层面，了解合 作社的运行机理，从而有助于合作社的发展。国内这方面研究相当匮乏，研究结 果也很鲜见。 三、研究对象及范围 制度是人类围绕一定目标而形成的具有普遍意义的、比较稳定的社会规范体 系，是大家共同遵守的办事规程或行为准则。合作社是发源、发展、完善于西方 资本主义市场经济环境中的，用于影响生产要素的所有者之间配置风险的一种制 度。 对于合作社的法人地位以及经济属性等问题目前国内学者研究的较多，但对 于合作社的内部制度等没有太多的探讨。合作社的内部制度包括了合作社的产权 制度、分配制度、组织制度、财务制度、责任和清算等等。在明确了合作社的法 人地位和经济属性，即合作社的法律地位得到肯定之后，研究合作社的内部制度 具有重要的意义。这涉及到今后的合作社立法应规范的诸多问题，因此，研究合 作社的内部制度有其必要性。 合作社的内部制度内容极其丰富，但是其内部最重要的制度主要包括三部分： 一是合作社的产权制度。其中股金和公积金是合作社产权制度的核心。对合作社 产权制度的认识，理论上存在着重大的分歧，这既反映了不同立场和角度及价值 观念的差异，也反映了合作社产权制度的复杂性。本文从合作社特有的产权结构 上进行分析，希望能得出一些有益认识；二是合作社的分配制度。合作社的分配 制度是由合作社的产权制度决定的。分配制度中涉及合作社的股金和公积金的分 配，以及合作社惠顾返还的分配等等。这些问题都将在本文中加以讨论；三是合 作社的组织制度。组织结构上的安排是合作社收益与分配的重要的保障。即在具 备一定的组织结构的前提下可以提高垂直控制的效率和劳动者的工作努力程度。 合作社的组织结构一般是由权力机关、执行机关、监督机关这样一个内部和谐一 致的管理约束机制。社员大会是合作社最高权力机构：理事会作为合作社的业务 。张家茂：合作社制度及其变迁，合作经济与科技，w w w j j y k j c o m v i c w n c w s a s p ? i d = 1 7 4 7 2 0 0 8 3 2 0 。 v n 执行机构，代表合作社对外并向社员大会负责；监事会是合作社的监督机关，制 约着合作社内部的结构。 四、研究方法 本文以辩证唯物主义和历史唯物主义的基本原理为指导，综合运用经济学、 社会学、法学等知识对合作社的相关理论知识进行剖析。尤其是运用新制度经济 学的理论和分析方法对相关问题做了深入的分析。在具体分析方法上，本文突出 运用实证分析法和比较分析法。对于实证分析法，本文主要是利用已有的有关合 作社的相关研究理论，对已有的现实存在的事实进行对比和总结；而比较分析方 法，本文通过介绍国外合作社尤其是西方合作社的成功经验，在此基础上分析了 合作社内部制度的缺陷，在比较中得出借鉴西方合作社的做法改进合作社相关制 度的结论，并始终贯彻分析问题一一解决问题的论证思路，在比较分析中发现问 题、解决问题。 v m 果。 学位论文独创性声明 本人郑重声明： 1 、坚持以搿求实、创新一的科学精神从事研究工作。 2 、本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成 3 、本论文中除引文外，所有实验、数据和有关材料均是真实的。 4 、本论文中除引文和致谢的内容外，不包含其他人或其它机构已 经发表或撰写过的研究成果 5 、其他同志对本研究所做的贡献均已在论文中作了声明并表示了 谢意。 作者签名近兰三垩 日 期：曼苎建奎生堡型 学位论文使用授权声明 本人完全了解南京师范大学有关保留、使用学位论文的规定，学校 有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电子版 和纸质版；有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进 入学校图书馆被查阅；有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检 索；有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密 后适用本规定。 作者签名： 日 期： 一、产权制度概述 第一章合作社的产权制度 所谓产权制度，是指为了界定、规范和处理产权关系而形成的非正式强制、 正式的规则及它们的实施特征。我国现行产权概念源于产权经济学理论，由科斯 等经济学家所创造，是一个既可用来泛指所有权、使用权、经营权、无形财产权 甚至债权等财产权，又可以用来特指某种财产权( 如所有权) 的概念，在不同的场合 有不同的含义。产权理论提出者并没有给出一个确切的概念，而且经济学界和法 学界对产权认识也存在较大差别。其在法律上表现为所有权关系，“产权是指一种 权利，它只能来源于法律，它是国家以法律名义授予的”。 产权的核心是财产所 有权。艾尔奇对科斯产权含义作了较权威的解释，他认为：“产权是一种通过社会 强制而实现的对某种经济物品的多种用途进行选择的权利。 换而言之，产权是指 社会约定俗成的习惯或法律赋予人们对某种财产拥有和可以实施的一定权利。这 些权利就是指人们对财产本身所拥有的占有权、使用权、支配权、处置权、相应 的收益权以及人们拥有这些财产所派生出来的各种有形或无形的物品或功效的收 益权和不受损害权。 其中每一种具体的财产权利只有依据法律界定，才可作为人 们在经济活动中如何收益、如何受损，以及它们之间如何进行补偿的指导规范。 总之，产权要有社会强制才能实现，这些社会强制的主要来源就是一一法律。 科斯定理( c h a s et h e o r e m ) 是制度经济学的基础。它的一般意义在于揭示了 产权制度安排与交易费用及资源配置效率高低之间的关系。其内容包括以下三项： 其一，如果市场交易费用为零，不管权利初始安排如何，当事人之间的谈判都会导 致财富最大化安排，即市场机制会自动地驱使人们谈判，从而使资源实现“帕累托 最优 。此种情况下，如果交易成本为零，只要产权清晰，那么产权的初始状态与 效率无关。其二，在交易费用大于零的世界，会带来不同效率的资源配置，即由于 交易是有成本的，在不同产权制度下，交易成本不同从而对资源配置的效率产生 不同的影响。为了降低交易成本，优化资源配置，法律制度对产权的初始安排和 转引自d c 诺思：制度变迁和经济史，载制度和理论经济学( 1 9 8 9 年英文版) ，第1 4 5 卷。 。纪坡民：鸠占雀巢一一法学的产权和经济学的产权，载中国资本市场回眸，学林出版社1 9 9 6 年版， 第2 页。 罗跃等：全面把握科斯定理的本质，完善现代企业制度，载特区经济，2 0 0 4 年第1 2 期。 西这里的交易成本，是指在特定制度结构下的交易活动的成本。即不管哪种产权制度，一旦作出选择，特 重新安排就显得非常重要。其三，由于制度本身产生需要代价，因此制定什么制 度，怎样制定制度，将导致不同的经济效率。如果没有产权的界定、划分、保护、 监督等规划( 即没有产权制度) ，产权的效果就难以进行。因此我们说，合理的、 清晰的产权界定有利于降低交易成本，从而激发人们对产权的界定和建立详细产 权规则的热情。由此看来，产权制度的选择和制定取决于制度本身的内在成本与 外在成本之和，制度本身成本的高低成为人们选择制度的依据。 由科斯定理我们可以得出如下结论：无论产权属谁，只要产权界定是清晰的， 市场机制便能导出最有效率的资源配置结果。换句话说，提高效率、节约交易成 本的有效途径是明确产权。由此可见产权制度是在市场经济条件下进行低成本、 高效率资源配置的基础。在合作社立法中最重要的制度就是如何选定产权制度， 因为产权制度的确定是合作社运行的前提。 二、合作社产权制度的特征 由于合作社自身性质的特殊性，合作社具有不同于一般企业的产权特点。 ( 一) 资产所有者与惠顾者( 或劳动者) 合一 合作社作为社员自己的经济组织，要由社员共同集资入股来兴办，凡参加合 作社的社员，都负有向合作社出资的义务。也就是说社员入社时，必须以其财产 向合作社认购一定的股金，只有在认购了一定股金的情况下，才能加入合作社， 并取得社员资格。同时，社员参加合作社的目又是为了获得某种服务，或者为了 获得劳动就业的机会、实现共同富裕。因此，在合作社里，所有者( 出资者) 与惠顾 者( 或劳动者) 是合一的。合作社的创业资金是由社员入股筹集而成的，社员把属于 个人或家庭直接支配和使用的实物或货币以入股的形式联合起来，共同使用。属 于个人所有的货币和实物在合作社中是以股份的形式存在的，即股金。股金具有 二重性：首先，股金是社员的私有财产，最终归社员个人所有；其次，社员将股 金投入合作社后，合作社就获得了对它的现实使用权。这时，股金又同私人资金 相对立，成为联合使用的社会资金。社员不再拥有独立的支配、使用和处置的权 利，而是让渡给合作社来行使这一切权利。因此，社员股金具有二重性，一方面， 别是将其法律化，就成为交易者进行交易的制度框架。在此制度框架下，如不能降低交易成本，保证资源最 优配置，就会产生权利让与，为j ，实现配置的理想状态，使权利让与那些能够最具有生产性地使用权利并且 能激励他们这样使用动力的人，权利也必须进行交易或让渡。 。罗跃等：全面把握科斯定理的本质，完善现代企业制度，载特区经济，2 0 0 4 年第1 2 期。 2 它最终归社员私人所有；另一方面，它又和私人资本相对立，成了共同占有和使 用的社会资金。 ( 二) 所有权与经营权分离 在合作社发展初始阶段，所有权与经营权有可能是统一的。但随着合作社规 模的不断扩大，经营活动日趋复杂，当发展到一定阶段时，必然需要经营管理的 专业化及职业化。在经营管理专业化及职业化的阶段，如要保持所有权与经营权 的统一，合作社必须付出高昂的代价。合理的选择是所有者与经营者、所有权与 经营权的分离。至于在所有权与经营权分离后，如何保证所有者对企业的控制权， 限制管理阶层的权限，协调所有者与经营者之间的利益关系，保持合作社的基本 性质，这是我们后边要研究的如何设计合作社组织结构，以形成权责明确，相互 制约，协调运转和科学决策的组织体系的问题。 三、西方合作社产权结构的基本模型 国外，绝大多数的合作社也要求每个社员必须缴纳一定的“入社费”，由此形 成合作社的原始投资，这种由社员原始投资构成的初始股金是西方合作社最初、 也是最核心部分的产权制度的框架。西方合作社的初始股金具有以下特点：第一， 合作社明确规定这部分股金是归其投资者所有的，入社时应该投入，退社时可以 撤走。第二，不少合作社规定要对这部分股金支付红利，但红利率受到法律限制， 一般不超过银行利率。第三，每个社员缴纳的股金有一个最低限额和最高限额， 避免社员之间持股额差别过大。 西方合作社产权的基本模型经历了由简单的资源个人所有到股金、公积金等 的复合所有的过程，大致是如下的几种发展模型：1 、一定范国内直接结合的个人 对同一范围内资源的大体均等的个人所有。2 、在股金制度基础上联合的劳动者对 联合劳动的个人所有。3 、一定范围内直接结合的个人对同一范围内资源的大体均 等的个人所有+ 社员对一定资源的集体所有或股金制度+ 公积金制度。其中，第 一种模型是西方合作社产权制度中的股金制度( 主要考察的是消费合作社) ；第二 种模型是西方生产合作社中的劳动产权制度( 以生产合作社为考察对象) ；第三种 模型是产权制度发展较为成熟的制度，主要是以股金和公积金制度为基础的产权 制度模型。 3 由此我们可以看到，股金和公积金制度是合作社产权制度的基础。社员大体 均等的出资，形成合作社的股金；合作社从盈余中提取一定比例的资金作为公积 金，用以扩大合作社的经营规模或者弥补、减少由于社员退社等带来的合作社资 金的短缺。 四、我国合作社的产权制度安排之反思 合作社的产权制度虽是一个十分重要的问题，但较少受到理论界和实际工作 部门的关注。合作社的产权制度确实存在着一些自身特有的问题：如组织成员的复 杂性和多变性带来财产关系的复杂性和多变性，组织成员的产权不能转让和不能 上市流通，合作社积累的归属不很清晰，合作社资金来源的封闭性和有限性问题 等等，这些问题都需要在理论上进行深入研究。合作社产权制度性质的确定所面 临的不仅是一个理论性问题，更重要的是一个现实性问题。虽然我国已经出台了 农民专业合作社法，但是法律的规定仍然很模糊笼统。对于一些问题并没有做 出明确的规定。对我国今后的合作社立法而言，必须要考虑到这些问题。 ( 一) 合理的产权制度安排应考虑的因素 1 、现代企业制度的要求 合作制作为一种现代企业制度，产生并完善于西方发达资本主义国家的市场 经济，在社会生活中一直表现出合作制经济的发展优势。按照现代企业制度对产 权制度的要求，产权制度应满足如下三项要求：一是产权明晰化和商品化；二是产 权的开放性，即企业产权结构应具有开放性，以便资产重组和配置；三是产权使 用的社会化，即企业产权主要应集中在企业经营主体，以适应社会化的要求。整 合、规范和改革合作社的产权制度安排，其最终目的应是建立现代的合作社产权 制度。 2 、合作社在融资方面的变革趋势 近些年来，国外合作企业在融资方面都有创新。在融资手段方面表现为：( 1 ) 引入成员参股证和债券；( 2 ) 集体积累的资产部分量化到个人；( 3 ) 引入非成员个人 股份。这种情况的好处在于增加了融资能力，为进入需求资本量大的深加工领域 解决了资本不足问题，但随着非成员资本所占比重增加，会影响到合作企业的性 4 质。从扩张资本手段看，主要是发展子公司。不少国家的合作社将p l c 一一公共 有限公司作为自己的子公司，以改进合作社的内部控制和降低合作社的风险。 在合作社发展中，特别是在初期适当注入外部资金，包括政府扶持是必要的， 但不能因此把合作社仅作为执行政府政策的工具或完成政府计划的渠道。 ( - - ) 合理的产权制度安排应规范的内容 1 、合作社产权的性质 ( 1 ) 学界关于合作社产权性质的学说 目前，关于合作社产权制度的性质，理论界主要有以下几种观点： 第一种观点：私有产权说。认为合作杜的产权结构是以职工个人所有为核心 的，它实质上是私人产权，顺应了个人对产权的要求 。西方学者更多地持有这种 观点。“私有产权说 抓住了西方合作社产权制度的一个重大特征即它的股金的个 人所有的属性；同时，它也试图反映现代资本主义国家中出现的人人拥有企业产 权的要求和动向。 第二种观点：多元所有、一元经营的产权制度说。认为合作社在产权和管理 制度上呈现出两个特点：一是实行个人所有与合作化集体所有相结合的所有关系： 二是实行社员集体占有、使用的经营关系。 第三种观点：集体产权制度说。认为合作社是由联合起来的劳动者共同筹资， 共同占有生产资料，共同使用生产资料，共同享有劳动成果的，因而是劳动群众 的集体所有制。回 第四种观点：自由人联合体产权制度说。认为合作经济是建立在个人所有制 基础上的集体所有，更符合马克思说的自由人联系体的概念，更接近马克思设想 的共同占有基础上的个人所有制。 ( 2 ) 合作社产权制度性质的探讨 对同一种产权制度，为什么会出现如此不同的评价? 这首先是由合作社产权 制度的复杂性造成的，但同时更和每一位作者的立场、观点及由此决定的观察问 。雷兴虎、刘水林：农业合作社的法律问题探讨，载中国法学2 0 0 4 年第5 期，第9 1 页。 。参见威廉姆福特怀特、凯瑟琳金怀特：创建蒙特拉贡( 1 9 9 1 年英文版) ，第6 - - 7 页。 石秀和：论合作经济的性质及其发展前途，载财贸研究1 9 9 1 年第4 期，第3 2 页。 固杨颦白：合作经济学概论，中国社会科学出版社1 9 9 2 年版，第9 1 0 页。 谚晓亮：论联合起来的个人所有制，载天津社会科学1 9 9 6 年第5 期，第1 5 页。 5 题的视角有关。丁为民认为西方合作杜的产权制度是一种复合产权制度，具有从 私有产权向公有产权转变的过渡性质。他提出“复合产权 说包括两层含义：第 一，西方合作社的产权制度是在直接生产经营过程中由众多数量大体均等的个人 产权复合而成的；第二，西方合作社的产权制度是由已经集合的个人产权与集体 产权复合而成的。这种复合产权制度，既不同于同一类主体按一定的原则将各自 所有的性质相同的资源( 指生产经营活动的客观条件，下同) 集中到一起所形成的 联合产权制度( 它主要体现在资本主义的合伙企业或股份公司中) ；也不同于不同 的主体按一定的原则将各自所有的性质不同的资源集中到一起所形成的混合产权 制度( 它主要体现在公私合营等企业制度中) ，而是一种由同一类主体按一定的原 则将各自所有的性质相同的资源和共同所有的同一性质资源集中到一起所形成的 特殊产权制度。由此形成的关系，是西方合作社所特有的平等合作关系。这种产 权关系，就是西方合作社产权制度的质的规定性( 资本的同质性) 。不论是从这种 产权制度的内部结构看，还是从这种产权制度形成和演变的更大背景看，它都具 有由私有产权向公有产权过渡的性质。 笔者认为，在产权的所有制性质上，合作社产权制度要坚持“复合产权。合 作社的产权由已经集合的个人产权和集体产权复合而成，即财产的最终归属权实 质上应为合作社成员所有，形式上则由合作社依法依章程行使。一方面，合作社 的所有权基于社员的私人所有权，应明确股金个人所有的属性。当然，这种所有 权的享有不是简单的个人所有，而是形式上由合作社依法依章程行使，但实质上 由组织成员通过虚拟量化比例和数量来获取利益。圆即资产一旦进入合作社，合作 社就享有集体联合所有者的终极所有权，财产的最终归属权实质上为合作社社员 联合所有。 2 、资金来源与资本积累 ( 1 ) 合作社资金来源的困境 一般合作社的资金来源主要有以下几种途径：社员出资入股、合作社经营中 的积累、国家扶持资金及他人的捐赠。从实践中来看，现行合作社资金来源存在 一些困境：1 、资力有限。合作社自有资本的第一来源是股金，投入股金的社员皆 为该经营区域内从事生产活动的个体；2 、社员在决策分配剩余时倾向于尽可能多 。丁为民：西方合作社的制度分析，经济管理h ：版社1 9 9 8 年版，第1 0 6 1 0 7 页。 。李长健、冯果：我国农民合作经济组织立法若干问题研究( 下) ，载法学评论2 0 0 5 年第5 期，第9 8 页 6 地分到个人名下，导致合作社的积累有限；3 、国家扶持资金也是有限的和不确定 的。这就形成合作社资金来源的封闭性和有限性的特征。同时，社员有入社、退 社的自由，社员退社时可将股金带走，造成自有资本数量变化，形成又一特征一 一股本的变动性。 合作社的制度安排规定了合作社不能发行股票，不能利用资本市场的股东获 得资本。因而合作社的投资来源渠道主要是社员股金和外部借贷。而合作社的社 员主要是经济弱势群体占主体，这样的现实状况决定了合作社吸纳新资金在大多 数情况下主要将采取债务的方式。它增加了合作社的固定成本负担，也增加了合 作社的风险。并使合作社在与其资本来源的主要依赖对象一一商业银行的贷款谈 判中处于特别困难的境地。 西方合作社的实践也表明，仅靠其内部个人股金和公积金的积累，是不足以 解决其资金“瓶颈 问题并有效地同资本主义企业竞争的。这是因为，资本主义 企业不仅依靠内部积累不断扩张其资本规模，而且利用信用制度把越来越多的外 部资源动员起来，转化为可支配的资本。对资本主义企业而言，利用信用制度扩 张资本主要表现在两方面：一方面，它可以使各种形式的借贷资本从属于自己： 另一方面，它又可以为股份制度提供一般基础。所以信用是资本主义经济不可缺 少的制度条件。“一方面，它本身是资本主义生产方式固有的形式，另一方面，它 又是促使资本主义生产方式发展到它所能达到的最高和最后形式的动力。一圆 ( 2 ) 国外合作社的做法 建设合作银行 在合作社较为发达的地方，都建有支持合作社系统发展的合作银行，从合作 社自身来解决资金困境。 西方合作社是以信用制度为其产生的一般基础的。从它那投资入社，有偿使 用资金，退社提走投资的制度安排中，我们可以清楚地看到信用制度的要求或某 些一般规定。但既然合作社采取了限制股金、一人一票和按惠顾( 交易) 额分配 等合作制度，那么它就在原则上排除了利用股份制度扩展资金的可能。于是，利 用信用制度获得贷款，就成为西方合作社进一步筹集资金的一种选择。这也是西 方合作社比资本主义企业对借入资金有巨大偏好的制度原因。但是西方合作社与 。苑鹏：现代合作社理论研究发展评述，载农村经营管理2 0 0 5 年第4 期，第1 8 页 。马克思：资本论第3 卷，马克思恩格斯全集第2 5 卷，第6 8 5 页。 7 资本主义企业取