（民商法学专业论文）自助游事故责任研究.pdf

t j ! | f i i i i iij i i i i i ir i l li ii if y 17 9 3 4 3 1 原创性声明 所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 邈二垄 日 期：磁：2 ! 么口 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：隧垒导师签 山东大学硕士学位论文 目录 。1 。，。3 引 言”“1 一、自助游的概念界定及现状分析6 ( 一) 自助游的概念及特点6 1 、自助游的概念界定”6 2 、自助游的特点6 ( 二) 我国自助游现状7 二、自助游事故责任归责原则9 ( 一) 应然的责任一一种博弈论的视角9 1 、理论研究的可行性及其前提假设9 2 、自助游博弈模型的建立9 3 、归责原则对行为的激励1 1 4 、结论”1 6 ( 二) 具体的责任过错的有无及标准1 7 l 、过错归责原则的地位及发展1 7 2 、过错的标准安全注意义务的违反1 8 3 、结论“2 l 三、自助游事故责任的性质及构成要件2 3 ( 一) 自助游事故责任的性质2 3 1 、对违约责任的批判2 3 2 、对公平责任的批判2 6 ( 二) 自助游事故责任的构成要件2 6 l 、违法行为2 6 2 、损害事实2 7 3 、因果关系2 8 山东大学硕士学位论文 4 、主观过错2 9 四、解决自助游事故责任问题的对策分析3 1 ( 一) 建立户外探险类自助游的准入制度3 l 1 、对组织者进行资格认证3 l 2 、建立网络相关信息的准入制度3 2 3 、建立目的地指导机制3 2 ( 二) 建立旅游安全预警机制和旅游救援机构或组织3 2 ( 三) 加强学术研究，培育行业协会的行业引导自律功能3 3 ( 四) 建立自助游人身保险制度3 3 结语“3 5 参考文献3 6 致谢l i d b i f4 p “”“”“3 8 攻读学位期间发表的学术论文3 9 文 a b s t r a c ti ne n g l i s h 3 i n t r o d u c t i o n 1 o n ed e f i n i t i o na n ds t a t u so ft h es e l f - h e l pt r a v e l 6 s e c t o ro n e c o n c e p ta n df e a t u r e so ft h es e l f - h e l pt r a v e l 6 1 、c o n c e p to f t h es e l f - h e l pt r a v e l 6 2 、f e a t u r e so f t h es e l f - h e l pt r a v e l 6 s e c t o rt w os t a t u so ft h es e l f - h e l pt r a v e li nc h i n a 7 t w o p r i n c i p l e so fi m p u t a t i o n 9 s e c t o ro n ea na n a l y s i so nt h er e s p o n s i b i l 卜ag a m et h e o r yp e r s p e c t i v e 9 1 f e a s i b i l i t ya n dp r e s u p p o s i t i o no f t h eg a m et h e o r y 9 2 、a p p l i e da c t u a r i a lm o d e l i n g 9 3 、e n c o u r a g e m e n to f t h ep r i n c i p l e so f i m p u t a t i o n 1 1 4 、c o n c l u s i o n 1 6 s e c t o rt w o s p e c i f i cr e s p o n s i b i l i t i e s 1 7 1 、p o s i t i o na n dd e v e l o p m e n to f t h ef a u l tl i a b i l i t y 1 7 2 、s t a n d a r do ft h ef a u l t 1 8 3 、c o n c l u s i o n 2 1 t h r e et h en a t u r ea n dc o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t so ft h ea c c i d e n tr e s p o n s i b i l i t yo f t h es e l f - h e l pt r a v e l 2 3 s e c t o ro n et h en a t u r eo f t h ea c c i d e n tr e s p o n s i b i l i t yo f t h es e l f - h e l pt r a v e l 2 3 1 、c r i t i c i s mo f t h er e s p o n s i b i l i t yo f b r e a c ho f c o n t r a c t 2 3 2 、c r i t i c i s mo ft h ee q u i t a b l el i a b i l i t y 2 6 s e c t o rt w oc o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t so ft h ea c c i d e n tr e s p o n s i b i l i t yo ft h es e l f - h e l p t r a v e l 2 6 1 、i l l e g a la c t i v i t i e s 2 6 山东大学硕士学位论文 2 、i n j u r yi nf a c t 2 3 、c a u s a lr e l a t i o n 2 4 、s u b j e c t i v ef a u l t 2 f o u rc o u n t e r m e a s u r ef o rt h ea c c i d e n tr e s p o n s i b i l i t yo ft h es e l f - h e l pt r a v e l 3 s e c t o ro n e e n t r yc e r t i f i c a t i o ns y s t e mo f t h es e l f - h e l pt r a v e l 3 1 、q u a l i f i c a t i o na u t h e n t i c a t i o nt oo r g a n i z e r 3 l 2 、e n t r yc e r t i f i c a t i o ns y s t e mo fn e t w o r ki n f o r m a t i o n 3 2 3 、m a n a g e m e n to ft h ed e s t i n a t i o n 3 2 s e c t o rt w oe s t a b l i s ht h ew a r n i n gm e c h a n i s ma n dr e l i e fa g e n c y 3 2 s e c t o rt h r e e s t r e n g t h e nt h ea c a d e m i cr e s e a r c ha n dt h er u n i o na n dt h es t a t u so ft h e a s s o c i a t i o n 3 3 s e c t o rf o u re s t a b l i s ht h ei n s u r a n c es y s t e mo ft h es e l f - h e l pt r a v e l 3 3 c o n c l u s i o n 3 5 r e f e f e n c e s 3 6 t h a n k s ：；8 p u b l i c a t i o n s 3 9 中文摘要 自助旅游是一种时尚的旅游方式，可以表述为以“张扬个性、亲近自然、放松身 心 为目标，完全自主选择和安排旅游活动，且没有全程导游陪同的一种旅游方式。 各大门户网站和很多相关旅游的专业网站上，与自助旅游有关的论坛都十分火爆，与 自助旅游有关的帖子发表后，浏览人数和回帖人数都很高。法律没有对如何保障这种 既没有签署合同也无明确责任承担者的旅游方式方面作出明确规定。如果不明确自助 游的性质，不明确“驴头 、“驴友 唿间的权利义务关系，不明确“驴友 遇难案 的请求权基础，不明确“责任自负”协议的效力，不明确事故责任的承担，会造成自 助游的轻率化及盲目化，使得我国自助游难以健康发展，自助游客合法权益得不到保 障。可见，自助游作为一种新兴的散客化旅游方式，受到旅游爱好者的推崇。但是相 关法律法规的空白使自助游客的合法权益难以维护。本文力求通过分析探讨现阶段我 国户外探险类自助游面临的法律困境以及对策，希望能对我国自助游的健康发展起积 极的作用，进而推进我国旅游法制的建设。 。 从结构上说，全文共分为四个部分： 一、自助游的概念界定及现状分析。从南宁自助游第一案引出本文所关注的问题 焦点，从一审二审的判决中引出司法实践与自助游风险自担责任自负的行业潜规则的 矛盾。通过对自助游的概念界定及现状分析，为文章进一步讨论自助游的责任问题奠 定理论和事实基础。 二、自助游事故责任事故归责原则。从应然和实然两个方面讨论自助游责任的有 无，引入博弈理论，从行为选择的根本性角度分析法律责任的有无及形式。并从实然 上谈论过错的有无及具体判断标准。 三、自助游事故责任的性质及构成要件。阐明白助游责任的性质，自助游产生的 法律责任并不能认同为一种违约责任或公平责任，而应为过错责任。在确定自助游责 任为一种侵权责任并以过错责任为归责原则的基础上，详细论述自助游责任的构成要 件。 。“驴友”起源于新浪网旅游论坛，是旅游的旅的谐音，泛指参加自助游的朋友。现在更多指那种背着背包，带 着帐篷探险、宿营的户外爱好者。而其中的发起人，带队者被称作“驴头”。 山东大学硕士学位论文 四、解决自助游问题的对策分析。提出解决自主游问题的相应对策，以求减少自 助游事故的发生，促进自助游行业的蓬勃发展。 最后，得出结论：自助游应为一种侵权责任，以过错责任为原则，以安全注意义 务的违反与否为判断标准，在明确其具体构成要件的基础上提出解决方案，以达到有 益于自助游行业迅速、合法、有序发展的目的。 关键词：自助游责任博弈论安全注意义务过错责任 ! 泰、蕴矽p - i 位论文 a b s t r a c t t h ec o n v e n i e n c eo fm o d e r nt r a n s p o r t a t i o n ，w h i c hm a k e st r a v e lf r o mas i n g l et o u r i s t w a yt od e v e l o pi n t oas 仃u c t u r eo fm u l t i m o d e ，w h i l et h eo r i g i i l mm a s s ，s i n g l e o r i e n t e d t r i p st om e e tt h en e e d so ft h o s er e g u l a r t r a d i t i o n a lt o u r i s m ”h a sg r a d u a l l yb e e na l l a d a p t a t i o no ft o u r i s t sp e r s o n a l i z e d ，d i v e r s i f i e dd e m a n df o rn e wt o l l r i s mm o d e l ”f a s h i o n t o u r i s m ”r e p l a c e db yt h es o - c a l l e ds e l f - h e l pt r a v e l s e l f - t o u r i s mi saf a s h i o n a b l et o u r i s m ，i t c a nb ed e s c r i b e da sa ”s h o wp e r s o n a l i t y , c l o s et on a t u r e ，r e l a xb o d ya n dm i n d ”硒ag o a l ， f u l l ys e l f - s e l e c t i o na n dp l a c e m e n to ft o u r i s ta c t i v i t i e s ，a n dt h e r ei sn og u i d ef o raf u l lt r a v e l h o w e v e r , p r e c i s e l yb e c a u s eo ft h e i ro w ns e l f - h e l pw i t has p i r i to fa d v e n t u r et o u r i s m a c t i v i t i e s ，w i t hc o n s i d e r a b l er i s k , a sw e l l 嬲s t a n d a r ds e l f - h e l pt r a v e lt h el a c ko fr e l e v a n t l a w s ，r e s u l t i n gi nt r a v e ld e m a n da r i s i n gf r o ms e l f - h e l pc a l ln o td i s p u t er e s o l u t i o nc o r r e c t l y a n dt i m e l y , i nr e a ll i f e ，b e c a u s et o u rg r o u p si na s e l f - h e l pt o u r i s mi sn o t ab e a rc i v i ll i a b i l i t y i n d e p e n d e n t l yo ft h ec i v i ls u b j e c t , s ow h e nt h ep r o p e r t y , b o d ya n dt h e i rl i v e sa r ed a m a g e d ， o t h e r m e m b e r s ( i n c l u d i n g t h e s p o n s o r s ) i n d i f f e r e n t s i t u a t i o n s ，s h o u l db e a r t h e r e s p o n s i b i l i t y , c o m m i t m e n tt ow h a tk i n do fr e s p o n s i b i l i t y , t h er e s p o n s i b i l i t yo ft h en a t u r e o ft h ea t t r i b u t i o np r i n c i p l e ，c o n s t i t u t i v ee l e m e n t so fs u c ha s y s t e man u m b e ro fi s s u e s r a i s e dw i d e s p r e a dc o n c e r ni nt h ec o m m u n i t y , t h i sa r t i c l ew i l lg i v ear e s u l tf r o mal e g a l p o i mo fv i e wt oe x p l o r et h ea b o v ei s s u e s ，i ns u m m a r i z i n gt h er e l e v a n tp r e d e c e s s o r sb a s e d o nt h es t u d ys e r v ea sac a t a l y s ti no r d e rt ot r a v e lt ot h es e l f - r e s p o n s i b i l i t yo fas t u d ya n d g a i n ，c a nb e t t e rs a f e g u a r dt h el e g i t i m a t es e l f - i n t e r e s t so f t o u rp a r t i c i p a n t sa tt h es a m et i m e ， s t a n d a r d i z et h em a r k e to r d e ra n dp r o m o t i n gt h es e l f - h e l pt r a v e li n d u s t r yt of l o u r i s h t h ea r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： n l ef i r s tp a r t , f r o mn a n n i n g ，t h ef w s tc 粼o f s e l f - h e l pt r a v e lc o n c e r n sl e dt ot h ef o c u s o ft h i sa r t i c l e ，f r o mt h ef i r s tt r i a ld e c i s i o na n di nt h es e c o n di n s t a n c er a i s e st h er i s ko f j u d i c i a lp r a c t i c ea n ds e l f - h e l pt r a v e li n d u s t r ys i n c et h eb u r d e n c o n c e i t e du n s p o k e nr u l e so f c o n t r a d i c t i o n s t od e f i n et h ec o n c e p to fs e l f - h e l pt r a v e la n dt h es t a t u sq u oa n a l y s i s ，t h e a r t i c l ef u r t h e rd i s c u s s e dt h er e s p o n s i b i l i t yo fs e l f - t o u rt ol a yt h eb a s i so ft h e o r i e sa n df a c t s 3 t h et h i r d p a r t , w ec l a r i f i e dt h en a t u r eo fs e l f - t o u r , s e l f - h e l pt r a v e l s h o u l db e r e s p o n s i b l ef o rt h ef a u l ta n dc a nn o ta g r e ew i t h 嬲ab r e a c ho fc o n t r a c to re q u i t a b l el i a b i l i t y w ec l a r i f i e dt h ec o m p o s i t i o no fe l e m e n ti nd e t a i lb a s e do nd e t e r m i n i n gt h er e s p o n s i b i l i t y o fs e l f - t o u r 嬲ac l e a ri n f r i n g e m e n tl i a b i l i t ya n dap r i n c i p l eo ff a u l tl i a b i l i t yf o ri m p u t a t i o n o ft h es e l f - t o u rr e s p o n s i b i l i t i e s t h ef o u r t hp a r ti s p r o p o s e at o s o l v et h e p r o b l e mo fs e l f - t o u rt h ec o r r e s p o n d i n g c o u n t e r m e a s u r e si no r d e rt or e d u c et h eo c c u r l e n c eo fs e l f - t o u ra n dp r o m o t et h es e l f - h e l p 。t r a v e li n d u s t r yt of l o u r i s h f i n a l l y , w ec o m et h ec o n c l u s i o n ：s e l f - t o u rs h o u l db eak i n do fs e l f - t o r tl i a b i l i t y , a n d b a s e do na p r i n c i p l eo ff a u l tl i a b i l i t y , a n dh a v ea s t a n d a r do f s e c u r i t yb r e a c ho fd u t yo fc a r e f o rj u d g i n gw h e t h e ro rn o t , a n dp u tas o l u t i o nb a s e do n ac l e a r l yd e f i n e de l e m e n t so ft h e i r s p e c i f i cc o m p o s i t i o nf o rt h ep u r p o s eo fb e n e f i t i n gs e l f - t o u ri n d u s t r yf a s t ，l e g a la n do r d e r l y d e v e l o p m e n t 4 k e yw o r d s ：t h er e s p o n s i b i l i t yo fs e l f - t o u r ；g a m et h e o r y ：s a f e t yd u t yo fc a r e ； l i a b i l i t yf o rf a u l t 诋也矽1 9 、 9 r 、| 口 山东大学硕士学位论文 引言 网络和现代交通工具的便捷带来了资讯和资源的国际化，也带来了人们旅行方式 的变化。现代人类已经不满足原有单一化、大众化常规的“传统旅游 ，而是追求多 样化、个性化的新旅游模式“自助游 ，所谓自助游，就是旅游爱好者自发组织的旅 游活动，因为其时尚、自由、经济、灵活、具有探险精神等特点越来越受到人们的关 注，渐渐成为最受欢迎的旅行方式，但正是由于自助旅游活动具有探险精神，所以具 有一定的危险性，而目前规范自助游的相关法律有所缺乏，导致自助游活动所引发的 纠纷多是无法得到正确和及时的解决的。在现实生活中，自助游团体并非是一个可以 独立承担民事责任的民事主体，因此当自助游的成员财产、人身乃至生命受到损害时， 其他成员( 当然包括发起者) 在不同情况下，是否应该承担责任、承担什么样的责任、 责任的性质、归责原则、构成要件如何，就成为值得研究和探讨的问题。本文将就这 一系列问题以博弈理论以及民法的基本原理等方法加以分析，力求明确自助游事故责 任的有无、责任形式、性质，在此基础上提出相应对策，在维护自助游参加者的合法 权益的同时，规范市场秩序，促进整个自助游行业的蓬勃发展。 法学界对自助游事故责任的关注源自2 0 0 6 年7 月被称为“中国户外第一案的 南宁自助游案。2 0 0 6 年7 月，南宁市某网站的旅游版论坛上出现一个帖子，相约一 起去赵江自助旅行，费用a a 制，每人6 0 元左右。赵江是离南宁市区约1 0 0 多公里的 一条峡谷，也南宁市近郊少有的旅游探险地。网名“手手 的小骆在好友小陈的邀 请下也报名参加了。7 月8 日早晨，十多名“驴友 准时在南宁市安吉汽车站集合， 与发帖子的小梁会合，并每人将6 0 元的费用交给小梁管理之后，坐车前往武鸣县两 江镇。天黑时，由于峡谷狭窄，大家分成几组找地方露营，一部分在悬崖下扎营，另 一部分选择了河谷，小骆所在的一组则扎营在河床上。7 月9 日凌晨4 时天开始下雨， 7 时在河边石头上坐着的几名“驴友”发现洪水来了，慌忙收拾行李跑上岸。而小陈 和小骆此时帐篷里睡觉，巨大的水流将两人连帐篷迅速推向下游。小陈自助游经验丰 富，她将小骆先推到帐篷外面，然后自己才跑出去。小骆第一次游峡谷，应急能力差 经验少，被河水冲向下游。这时几名团员从岸上跑过来准备营救她们，小陈也爬上岩 石n d , 骆抓好不要动，可就当小陈刚刚爬上石头时，小骆已经被水冲的无影无踪了。 山东大学硕士学位论文 大约7 点半时分，鞋子、衣物、帐篷被洪水冲到下游，下游的“驴友 意识到上游 出了事，他们纷纷跑到上游查看事故情况，才发现小陈躺在地上已是多处受伤。团员 们拨打1 1 0 报警，并向两江镇政府求救。警察和镇政府工作人员组成的搜救队迅速赶 到事故现场，但由于峡谷两岸地势复杂、水势迅猛，搜救工作进展缓慢，救援队找到 小骆时，小骆已经死亡。 小骆这个年轻生命的消逝对于每个团员来讲都是十分悲痛的，同时也给人们带来 很多启示，自助游活动亟待法律规范，自助游事故责任急需明确。而其中受到最大伤 害的是小骆的父母，他们认为发起者小梁未持有任何经营旅游业合法证照组织了此次 自助游，同时向团队成员收取费用，其行为不具有合法性。小梁作为有经验的组织者 应充分考虑到气候灾害等因素，不应让团队在河床中安营，这样做属于不顾他人人身 健康与安全的行为，并且他在夜晚应该安排人员轮流守夜，而他并没有这样做，致使 险情发生时没能及时通知并组织成员迅速安全撤离，才酿成了惨剧。小骆应小陈邀请 参加自主游，小陈理应对小骆安全负有防范义务，在当晚大暴雨的情况下，同住一帐 篷的小陈没有及时提醒或要求小骆撤离危险地带，所以应对小骆的死承担一定的责 任。对于参加此次自助游的其他“驴友 ，小骆父母认为，他们和小骆属于同一团队， 在团队之中一种相互关照、相互爱护、相互救助的义务关系形成了，当遇到危险发生 时，小骆却没有得到任何来团队成员的提醒及救助，基于道德规范他们也应承担责任。 小骆的父母将1 2 名“驴友 告上了法庭，要求他们承担人身损害赔偿和精神损 害赔偿责任。0 6 年1 0 月1 9 日，南宁市青秀区人民法院开庭审理此案。小骆父母请 求法院判令小梁、小陈等1 2 名自助游成员对小骆的死亡共同负赔偿责任：一、被告 赔偿死亡赔偿金、丧葬费、误工费等费用共计1 9 万余元的8 0 ，即1 5 2 9 万元；二、 被告赔偿精神损害抚慰金2 0 万元；三、各被告对上述总计3 5 2 9 万元赔偿款负连带 赔偿责任；四、本案诉讼费用全部由被告承担。 与小骆父母所持观点相反，1 2 名团员认为，自助游属于“风险自担 的行为， 是集旅游和探险为一体的旅行方式，具有松散性、自发性、自助性的特点，每一名参 加者都了解活动的风险性，每个人都应当对自己的安全负责。小骆是完全行为能力人， 能够自主决定是否出游和辨别出游危险，既然她接受小陈的邀请参加自助游，就等于 接受了“风险自担”的约定，应由小骆独立承担损害后果，而不是其他人负责。小梁 的代理律师认为，小梁不具有任何的管理权，并不是真正意义上的组织者，而且按照 。参见万青女儿自助游身亡，父母状告1 2 “驴友勺，载公民导刊2 0 0 9 年第4 期。 2 1 ， 山东大学硕士学位论文 自助游活动的惯例，自助游的召集者只不过是本次活动的提议者，没有保证全体成员 安全的合同责任和法律上的监护义务。小梁收取的6 0 元钱是为了方便大家代收代支， 作为自助游的平摊费用，不是为自己获取盈余，不具有任何营利性质。小陈认为，自 己只是邀请小骆参加了这次自助游活动，对于小骆的意外没有过错，自己也在意外中 受了伤。其他被告的代理律师辩称，小骆的遇难不是人为的，属于被公安机关证明因 山洪暴发引起的意外死亡事故，不能把意外造成的损害让没有任何违法行为的被告来 承担，原告基于道德义务规范要求的赔偿项目是没有法律依据的。“法不禁止即自 由 ，自然人自发组合进山宿营的行为法律上并无的禁止性规定，他们的行为并不违 法。 2 0 0 6 年1 1 月2 2 日，青秀区人民法院对此案作出判决，小梁及其他“驴友 须 向小骆的家属赔偿人身损害赔偿费、精神抚慰金等共计2 1 1 9 2 5 元，其中小梁赔偿 1 6 3 5 4 0 元，另4 8 3 8 5 元由1 1 名“驴友一赔偿。理由如下，发帖人小梁拟定出行日期、 路线、经费、召集人员汇合并安排车辆等事宜，其一系列行为均具有组织行为的特征， 应认定小梁是活动的组织者。并且小梁不能证明其向每位出行队员收取的6 0 元的活 动经费没有任何盈余又不曾退过余款给队员，其在一定程度上具有营利性质可以推 定。然而小梁不具有进行营利活动的资质，所以其行为具有一定的违法性。同时，作 为活动的发起人，小梁对探险活动的危险性应具有一定意识，对指导队员认识危险处 理险情负有不可推卸的责任，但其应当预见而没有预见，对天气形势判断失误，选择 了在南方的暴雨季节，安营扎帐篷露宿于山洪下泄通道的河谷之中；且在当晚连下几 场暴雨的情况下，既没有安排专人守夜，也没有组织队员撤离，最终导致小骆死亡， 其行为已具备疏忽大意、疏于防范、未尽职责的重大过失，必须承担本案中最重大的 责任。法院认为死者小骆和其他1 1 名队员盲目跟随小梁出行，没有采取安全防范措 施，也没有任何人提出防范风险的建议，均存在过于自信或疏忽大意的过失，主观上 亦有一定过错。其次，二者之间虽没有身份上的关联关系，但基于有相约进行户外探 险行为，在发生危险时，除具有对自身的救助义务外，还有对别人的救助义务。死者 小骆既没有完成自救义务，也没有完成救助他人的义务，所以应承担比除发起人小梁 之外的1 1 名队员更重的责任，1 1 名队员承担本案较轻的责任。法院认为此案应由发 帖人小梁承担6 0 的责任，死者小骆和其他“驴友 分别承担2 5 和1 5 的责任较为 适宜，对于一审判决，小梁等人不服，提起上诉。2 0 0 9 年2 月2 5 日，广西壮族自治 区南宁市中级人民法院对自助游引发的“驴友 赔偿案作出二审判决。判定上诉人小 3 山东大学硕士学位论文 梁补偿已故驴友小骆的父母3 0 0 0 元；其余1 1 名上诉人各补偿2 0 0 0 元。 在自助游越来越风行的今天，这起“驴友 人身损害索赔案引起人们的广泛关注 和争议。鉴于本案是国内自助游第一案并且一、二审之间有完全不同的判决做出，所 以，本案引起了社会各界的广泛关注和法律界广泛的争论。个人自愿、责任自担，是 自助游各“驴友 都默认的规则，如今自助游的“潜规则 被法院说不，那么对于 这起案件引发的争议：“驴友 是否应该承担责任，如果承担的话责任的性质如何， 本文便以此案件为基础，对相关问题予以阐述。 本案发生之后，在国内，自助游的法律责任问题开始慢慢的被重视起来，相关的 研究及观点如下： 1 、吉林省高级人民法院的梁宇菲的自助游的相关法律问题探讨，该文主要分 析了自助游的含义与性质，然后分析了自助游中的权利与义务，基于自助游的无名合 同行为，组织者仅应负有最低限度的相互救助义务，而这种义务更多的是偏向道德责 任和道德义务。圆 2 、陈信勇等著的旅游业发展的法制保障一书中，则另辟蹊径，从自助游组 织者的安全义务方面来分析本案，指出风险自负排除的仅仅是合理的风险，如果导致 损害发生的危险明显能被预见，并且预见到的危险是容易被避免的，而组织者因重大 过失未采取合理措施，导致受害人不合理地身陷险境而受损害的，组织者或造成受害 人处于危险境地的，旅友则应依法承担相应民事侵权责任。 3 、还有学者认为，个人自愿、责任自担，是自助游各“驴友 之间默认的规则， 因而谁也不会想到、也不愿意签定有关责任方面的协议。然而一旦发生事故引发纠纷， 在责任大小方面就无法“量化 。如自助游的“潜规则 被法院说不，“驴友 们普遍 为今后谁来当“驴头 表示困惑，“如果事前必须要签这样的协议，还有谁再愿意组 织自助游? 一回 4 、暨南大学崔荣伟的硕士论文自助游组织者的法律责任分析，从自助游组织 者的角度对自助游的法律责任问题作出了详尽的论述，对自助游的责任性质等问题也 给出了相应的说法，可谓是国内第一篇从理论上综合论述自助游事故责任问题的文 章，但文中相关问题的结论逻辑上存在一定问题，本文将在论述中予以分析处理。 。参见万清自助游身亡引发法律困境，政府法制2 0 0 7 年第2 期，第1 4 、1 5 页 。参见梁宇菲自助游的相关法律问题探讨，载才智，2 0 0 8 年0 5 期。 。参见陈信勇等著旅游业发展的法制保障，知识产权出版社2 0 0 7 年版，第2 - 3 0 页 。参见万清自助游身亡引发法律困境，载政府法制，2 0 0 7 年第2 期。 4 山东大学硕士学位论文 由上可知，目前只有崔荣伟的硕士论文自助游组织者的法律责任分析全面论 述了自助游法律责任问题，但是由于没有充分的理论分析，所以有些结论无法得到认 同。另外，由于自助游运动虽然产生于国外，但是在国外也并没有形成系统的研究成 果，根据现有的资料显示，只有美国的n o r m a ng c o u m o y e r 等著张凌云译的旅游 业法律与案例一书中有相关的原则提出，但是这些原则并不都是直接针对自助游的 案例而提出的，所以说目前国内国外并没有专著或者相关文章详细的探讨自助游的法 律责任问题。因此，本文在总结前人相关研究基础上抛砖引玉，以求对自助游事故责 任问题的研究有所增益。 5 山东大学硕士学位论文 一、自助游的概念界定及现状分析 ( 一) 自助游的概念及特点 1 、自助游的概念界定 - 自助游是伴随着户外运动的盛行而日益发展起来的一种新兴的旅游形式，随着经 济水平的不断提高，这种积极、健康、真实、快乐、接近自然又极富冒险精神的旅游 形式备受年轻人的青睐。自助游作为一种时尚的旅游方式，在理论上并没有一个明确 的定义，在法律上也没有一个明确的界定，一般来讲，自助游是指在没有导游及领队 的情况下，由自己安排旅游行程、旅游天数、自行处理旅游中衣、食、住、行等各项， 并独立完成旅游活动的的一种旅游形式。自助游的概念最早来源于6 0 年代的背包 客，根本的理念就在于自由与自助。 目前我国的自助游主要有两种形式，一种是由旅行社或者自助游俱乐部发起，由 其安排专业的自助游组织者、提供旅游的装备和信息服务等，自助游爱好者自愿报名 参加并组成自助游团体；另一种是完全由自助游爱好者发起，自发组织形成的自助游 团体。在实际过程中，因为旅行社或自助游俱乐部与自助游参加者之间的权利义务关 系比较明确，所以在产生纠纷的时候我们可以根据具体协议的情况予以解决，而第二 种情况因为没有具体的合同的签订，也没有法律的明确规定，所以在产生纠纷的时候 会产生无法可依的情况，所以本文讨论的自助游专指第二种情况的自助游。 2 、自助游的特点 ( 1 ) 自助游活动的自发性 这种自发性主要体现在旅游地点及路线的选择上是完全自发的，不同于如旅行社 1 一样事先设定好旅游线路及食宿安排。 1 ( 2 ) 组织的松散性 自助游的参加者具有一定的组织形式，如共同行动、食宿直至完成旅游，但这种 组织具有很大程度的松散性。多个成员可以随意的选择自己的行为甚至可以随意选择 离开