（法学理论专业论文）一人公司治理机制研究.pdf

山东大学硕士学位论文 论文摘要 第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2 0 0 5 年l o 月2 7 日通过了 中华人民共和国公司法 ( 修订) 新公司法中关于一人公司的立法条款成为此次修 订的亮点之一至此我国立法明确认可形式一人公司的成立但是此次公司法的修订 对一人公司的具体规范过于概略，所以促发了笔者以一人公司的治理机制研究为题 目，去深入探讨一下一人公司在单一股东的情形下如何进行公司治理，以维护公司出 资者与公司利益相关者的利益平衡问题 本文以公司治理为主线，在深入分析传统公司的治理基础理论后，论证一人公司 这特殊公司模式下势必要采用不同于传统公司的治理理念与治理模式，从而应当建 立起以维护以债权人利益为首的公司利益相关人利益为主兼顾充分发挥一人公司这 一制度优点的公司治理模式最后重点阐述在此种一人公司治理模式下的事前规制 治理机构的设计和事后规制否认法人格制度的适用 本文共分四个部分第一章公司治理概述，从公司治理理论的产生和公司治理概 念说起，重点阐述了传统公司治理的基础理论，分析公司治理模式以及说明传统公司 产权结构是公司治理理论的根本基础第二章一人公司治理理论的探讨，本部分重点 探讨一人公司不同于传统公司的产权结构由此带来公司治理理念和治理模式的重新 构建在探讨这一核心问题时首先阐明社团性并不是公司法人具备独立人格的根本属 性，在捧除一人公司独立人格的理论障碍后，进一步说明一人公司建立治理机制的重 要性，从而提出笔者观点在一人公司中建立利益相关者治理模式第三章我国一人公 司治理机制的立法现状与问题，在从理论上解决了一人公司治理机制的理念及模式 后，针对目前立法现状并借鉴他国立法成果，分析立法不足，为下一步一人公司治理 机制的建立打下基础。第四章我国一人公司治理机制的完善，此部分是本文的论述重 点笔者重点阐述了一人公司的治理结构的设立以及否认法人格的适用要件，从而建 立起对一人公司行之有效的治理机制，以促进一人公司良性发展。 关键词：一人公司；治理结构；利益相关者；法人格否认 风j 八j 一， 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：f 茎：li ! i 日期：皇22 ：丝：? ； 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：必导师签名袒日 期：童2 耻) 山东大学硕士学位论文 第一章公司治理概述 第一节公司治理的产生与内涵 一、公司治理的产生 公司治理( c o r p o r a t eg o v e r r 硼c e ) 理论是由英国学者1 1 t r i c k e r 在二十世纪八 十年代中期率先著书立说，并以公司治理为书名，著出不朽之名作然而早在1 9 3 2 年美国学者伯利仉b e r l e ) 和米恩斯( g 锄s ) 出版的现代公司和私有财产 一书 中，就已经开始探讨美国公司治理制度，该书认为：企业规模不断扩大和公司股权日 益分散，股东拥有统治的地位将不复存在，所有权与经营权分离已成为美国公司治理 的基本特征o 所谓“经营者支配论”，便是从这部经典著作中广为流传，各国学者纷 纷接受其观点，对公司治理理论有着极大影响。该著作中还提出：公司治理问题是由 公司的控制权和所有权分离所产生，公司控制者和所有者具有不同的利益，在人性的 自然私欲上没有理由假设公司控制权的经营者会选择以所有者的利益为目的而经营 公司故公司治理一直致力于解决公司的控制者与所有者之间利益均衡一致的问题。 由于公司法理论自二十世纪中叶以来一直经历着重大的演变和发展，关于公司治理的 探讨随之亦不断进行调整和重构 二、公司治理的内涵 关于公司治理的内涵不同地区，不同学者称谓纷繁，这说明对公司治理下一个科 学的定义是困难的或者也许根本就是不可能的笔者大致梳理了一下我国台湾地区和 大陆地区对公司治理内涵的描述，发现前者对公司治理内涵的称谓纷繁多样，而后者 一般均认可公司治理这一称谓，但是在具体表述上略有不同例如台湾学者王文字将 之称为。公司管控”，学者陈春山称之为。公司管理”。，此外还有称之为。公司控 制”，“公司监理? 等等。所以台湾学者对此用词混乱可见一斑而我国大陆学者一般 均称为公司治理。学者梅慎实认为公司治理有广狭义之分，狭义是指一种指导和控制 o d o l f 瞻r l e j r tg 盯d i 眦rci 娜1 1 侍o d e 巾c 0 印o m t e 帅dp r “a t ep i q 螂r t y 誓i i l ( 1 9 3 2 ) 舶d 弛v i s e d 砌托o l i n ，o r l da i l dm 佻e - y o 披l 8 o d g o r d o ns i t h ，。c o r p o r a t eg o v e r n 锄c e粕dm 绷醒e r i 璺1i n c 唧e t e n c e ： l e s n sf r 瞳 h t ”。r t hc a r o l i i l al wr e v i e - ia p r i l1 9 9 6 ，p 1 0 5 7 王文宇公司与企业法制 ，元照出版公司，台北，2 0 年5 月初版，第3 页 。陈春山公司董事的使命，义务与责任构建企业健全经营之规则 ( 上) 法令月刊 第5 l 卷第8 期舢 年8 月第2 l 页 2 山东大学硬士学位论文 公司的体系，公司治理结构的目的在于明确公司的不同参与者如董事会经理股东和其 他利益相关者之间权利和义务的分配，并清楚说明就公司事务进行决策的规则和程 序。广义的公司治理则不仅包括狭义的公司治理方面，同时还涵盖了公司的人力资源 管理收益分配激励制度财务制度企业战略发展决策管理系统企业文化和一切与企业 高层管理控制有关的其他制度回学者姜华未认为：公司治理结构是指有关公司的控 制权和剩余索取权分配的一套法律、文化和制度性安捧，是以建立合理制衡关系为目 标的一种有效制度安捧。由此可见我国大陆学者均从广义角度对公司治理作出定义o 笔者也采公司治理一词其主要原因在于大陆学者均采此称谓，这样更有利于学术交 流，并从广义角度对公司治理捌分两个层次；一、公司治理内部关系主要指公司股 东大会，董事会、监事会的结构与功能、董事长与经理的权利与义务以及相应的聘任、 激励与监督方面的制度安捧等内容，实际上主要就是股东与董事会、董事会与经理之 同的法律关系问题二、公司治理外部关系包括公司的债权人利益保护、洧费者利 益保护、信息披露等制度 第二节公司治理的基本模式 公司治理的基本模式有多种形式按照不同的划分标准，可以有不同的分类按 照投资者行使权利的情况，可将公司治理分为两种模式；外部人模式与内部人模式 一、外部人模式 这种模式以荚美等国为代表，其主要特征是： ( 一) 股权分散在个人和机构投资者手中在外部人模式的国家中，个人有持股的 传统，股权分布广泛，同时投资机构化趋势正在出现目前，机构投资者以成为美国 最大的股权所有者，在英国工业部门中也已经是占有首位的所有者这些个人与机构 投资者主要关心的是能否获得足够的短期投资回报近年来被视为。消极投资者”的 机构投资者积极主动地参与公司运作，大力推动公司治理机制的改善，并在国际层面 上推进这一领域的合作 ( 二) 以资本市场为基础对管理层进行监督。在外部人模式中，直接融资是企业的 重要融资方式。资本市场发达，流动性高，是股东约束管理层的重要途径，公司管理 懒实现代公司治理结构烧托动作论，( 修订敝，。中冒法制出版社2 2 年敝第l 页 姜华来美、日公司治理结构的比较分析 理论前沿，2 1 年第砷期第饕页 。彝峰，王璺墒。公司法修改级横谈法律出版社北京加年1 2 月第一篡纂l 竹页 山东大学硕士学位论文 的改革与发展更为一人公司提供了发展空间。我国公司法早就承认国有有限责任公司 为一人公司。 我们从以上企业发展演变的过程可以看出，凡是社会现实需要丽产生的公司类 型，其存在是必然的。不是法律造就了一人公司而是社会的现实需要造就了这种新型 的公司制度一人公司从最初的禁止状态，到有条件认可，最终被大多数国家所认可 正是体现了社会需要的一般规律。另外，从哲学的角度看，企业组织形态从个人独资 企业到一人公司的演变是否定之否定规律的具体体现，一人公司决不是独资企业的简 单复现，而是在更高层次上的回归，是对传统公司缺陷的改进当然。一人公司的出 现对传统公司理论提出了挑战，令法学界不得不对法人的一些基本问题重新思考 第二节一人公司治理机制建立的必要性 如上所述，一人公司制度的建立是现实社会需要的结果但是一人公司对传统公 司理论造成极大挑战同时容易损害公司债权人的利益，其弊端是显而易见的 首先，杜团性的欠缺使股东之间缺少制街。在传统塑公司中，公司都是社团法人， 是人的集合公司社团性最突出的表现是公司的设立要以复数成员为基础。而一人公 司，股东只有一名，不再是复数股东，丧失了公司的社团性特征，产生了很多新的问 题例如。原本复数股东之问相互制约、相互监督的机能将在一人公司中丧失，复数 股东之间共同意思形成公司意思的机能亦形同虚设。既然一人股东的意思就是公司的 意思，很容易造成一人公司的事业与一人股东的事业多方面的交叉使用，由此使公司 的相对人难以搞清与之交易的对象是公司还是股东个人，也无法保证公司的财产的完 整性，最终导致公司债权人承担更大的经营风险其次，组织机构之问缺少制衡使公 司法人的独立性受到挑战。传统公司的组织机构是以公司股东多元化为基础来设计 的其基木结构是。股东会一董事会一监事会”三会并立的体系这一结构系统是经 过长期的实践探索，在实行资本平等、同股同权、效率优先兼顾公平、权利明晰、互 相制衡的基础上确立起来的一人公司的出现，完全背离了公司成员为复数的基础， 其股东一元化的状况，使传统公司法关于内部组织机构的制衡机制失调。股东会的召 集程序，各项议事的资本多数决定规则，都将因一人股东而失去实际意义公司的意 志也不再是多数人的共同意志，而是由单一股东的意思来决定如此，公司的唯一股 东即可直接控制公司，进而会任意以不当方法或不当目的而将公司的财产转移于自己 l 山东大学磺士学位论文 募集社会上的资金来满足大机器工业的生产需要，因此也使公司带有了社团性质从 。公司一词的各国名称来看，英语为c 1 r 柚扎c o r p o r a t i o n ，在德语为 i l a n d l s g e s e l l s c l a f t ，法语为s o c i e t e ，日语为会社意思都是指公司是数人集资而组 成的企业，都有联合的意思中文的公司一词也有相同的含义，也表明了公司的社团 性o 总而言之，现代公司制度从其诞生时起就深深的打上了团体性的烙印，无论是 大陆法系还是英美法系的学者都认为公司是一种社团法人就是在公司的社团性基础 上，传统公司制度的大厦得以建立，如公司法人治理结构是以公司产权的多元化【即 公司社团性) 为基础确立的，其法律价值在于调整复数股东之间利益制衡关系：如公 司的章程就是以复数股东为前提而达成的契约等。而一人公司的股东唯一性，使复数 股东之间相互监督和制约不复存在，且常常是该唯一股东兼任董事和经理，进而控制 整个公司，股东就可以将公司财产独立性破坏殆尽，使一切与公司社团性相关的传统 公司制度都面临着不同程度的冲击 鉴于一入公司杜团性问题与传统公司法理格格不入各国学者为解决这一理论矛 盾纷纷提出新的学说为一人公司从理论上寻求适法性的解释，作出如下之概括： 一是对一人公司作社团性的解释。其代表性理论是潜在社团说该学说试图在传 统公司社团性理念之下为一人公司寻求合理性解释。认为，根据股份自由转让的原则， 公司的全部出资或股份集中于一人之手是不可避免的，另一方面也有可能经资本流动 而使股东重新恢复至复数的状态，即一人公司仍是一种具有潜在社团性的公司口 二是赋予公司社团性以新的含义，其代表性理论是股份社团说该学说也承认公 司的社团性，但是对社团性的含义加以改造，从公司信用基础的资本出发，认为公司 的构造是基于股份的复数。而并非在于股东的复数。由于股份公司的股份总是复数， 因而一人公司也不失社团性 三是放弃公司的社团性理念，其代表性理论是特别财产说、法律效果归属点说、 政策说特别财产说认为现代公司法人格的观念与社团性并无理论上的必然联系，法 人的主要机能在于股东与公司之间财产的分离因而只要严格地贯彻了股东与公司之 间财产的分离，有自身独立的特别财产，就应该承认其法人格，而一人公司是完全可 以傲到的，所以一人公司的股东也可以享有有限责任回法律效果归属点说，o 主要从 嘴速建公司论，中国人民大学出版社，1 9 鹳年版，第2 2 ，页 口朱慈蕴；公司法人格否认法理研究法律出版社2 0 年版，第2 t 2 页 。林国全著t 论一人公司载于比较研究 1 鲫年3 ，4 期 。朱麓蕴；公司法人格否认法理研究h 法律出版社2 0 年敝，第2 1 2 页 。 2 1 2 页 山东大学硬士学位论文 第三章我国一人公司治理机制的立法现状与问题 第一节立法现状 一，关于一人公司在运营方面的立法 ( 一) 公司内部的组织结构 我国公司法第六十一条规定：“一人有限责任公司章程由股东制定。公司章程是 公司自治性的规范文件，其重要性己经日益为公司以及立法者所认识到此次新公司 法相对于9 4 年公司法的又一大特点就是赋予了公司更多的自治权，表现之一就是取 消了原公司法中很多强制性条款，而留给公司更大的自由以公司章程的形式对于公司 的具体情况进行规定。新公司法第六十一条的规定表明一人公司的公司章程仍由股东 自己制定而没有其他的限制性规定，因而一人有限责任公司的股东可以在章程中充分 行使自己的权利至于一人公司的内部治理结构，依据新公司法第六十二条的规定： 。一人有限责任公司不设股东会”由于一人公司股东结构单_ ，没有必要设立股东 会而由单一股东行使股东大会的权力，这样不仅避免了召开股东大会所需要经过的种 种法定的繁琐程序，有利于一人有限公司更及时、便捷、灵活的应对变化万千的市场 而作出决议同时，这样的安捧也非常符合一人公司自身的特点与此同时为了有效 的保护债权人的利益，新公司法对于股东的决策也作出了相应的规定以对股东行使决 策权进行必要的监督：根据新公司法第六十二条第二款规定，在涉及决定公司的经营 方针和投资计划，选举和更换董事监事，批准董事会、监事会的报告，批准公司的年 度财务预决算方案，批准公司的利润分配方案，决定公司增减注册资本、发行债券， 决定公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等重大事项时，股东须以书面形式 做出决定并签字此外，这些文件还应当置备于公司，方便相关人士查询如果发生 了单一股东滥用决策权损害了债权人的利益的情况，受损害的债权人在寻找法律保护 时有据可查 至于一人公司的董事会和监事会的设立，新公司法采取了灵活的规定，将选择权 留给了股东自己新公司法第五十八条规定：。一人有限责任公司的设立和组织机构， 适用本节规定：本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定”而第五十一条 规定：。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立 董事会”第五十二条规定；。有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人股东 l ， 山东大学磺士学位论文 议；修改公司章程；对公司合并、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；对公 司聘用、解聘会计师事务所作出决议；公司章程规定的其他职权。也就是说，一人 公司应当以书面形式记载其运营状况。单一股东的决议，应当以书面形式记录，以便 被公众知悉通过公示登记规定有利于与一人有限责任公司交易的相对人真正了解一人公司的状态，提醒交易扭殳且喇才舅节婀m 扣；霉严艘蛋蛏鲤霎铨 册验掣蓉掣基，型军套签里磐一寻孬臀答是娶仁；凄淫一湍警a 淄朦埔龄鬈剐邕 搿篙一瓦靴烈嵩。 交。翮蹦一朝皮哺夔隧两噻闸港殖淀鬲瀹 i 型伊；垡j 酆襄娥霎霎滗壤端佩滏东涵 埔濯随i 岛墨囊醒拟邋蛇野酎峨歼张颤剁卯鏊蓄黧劐攫堰疆瞎吲唱鬟i 酮移摄 守拈眈藕i 资本的事启蕊蓓涵鞴滢汤信嫡磁篓i 豸曩瓷逞耀噶撵谚公司资本给以动态监督。新公司法) 第六十三条规定：。一人有限责 任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”这 条规定特别要求自然人投资设立一人公司的必须编制年度财务会计报告并经审计。跟 据公司法 其他条款规定，所有的公司财会报表都要经过审计，一人有限责任公司 显然也不能例外，这是对一人公司的有效外部监管，也是对于一人公司的动态监管 ( 三) 公示登记嗣度 公示制度是指将一人有限责任公司的有关情况向社会公开宣示，使相对交易人与 之往来时能够知道自己的交易风险新公司法第六十条规定：。一人有限责任公司应 当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明”第六十 二条：。一人有限责任公司不设股东会股东作出本法第三十八条第一款所列决定时。 应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。“从此次公司法的立法看，一人公 司公式登记制度的包括三方面：一是设立时公示，即一人有限责任公司在设立时i 萱当 公开登记，并记载于公司登记机关的登记簿上。以备公司债权人或其他相关人查阅 二是公司设立之后而成为一人公司的，也应就该事实向公司登记机关进行登记，并且 在公司自己保管的可公示于社会公众的登记簿上，进行商事信息披露，以防与公司进 行交易的相对人因不知晓对方为设立后的一人公司而承担过高的经营风险，以达到公 示、公开保护公司债权人的目的。三是一人公司作出重大决定时的公示，即股东作出 本法第3 8 条第l 款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司 这里的决定，主要是指本法第3 8 条所规定的“决定公司的经营方针和投资计划：审 议批准公司 山东大学磺士学位论文 二，公司章程向愿 新公司法在第六十一条规定了一入公司的公司章程由股东制定，强化了一人公司 自治的要求但是鉴于公司章程对公司治理的重要性以及由单一股东制定公司章程的 唯一主体性，从保护利益相关者角度考虑，公司法第六十一条欠缺关于公司章程须公 证的强制性规定及相关罚责章程生效的强制性，必须经过公证机关公证，办理登记 手续后方可生效大多数国家均强制规定一人公司章程须经公证，登记后方可生效 其他公司章程则没有公证的强制性同时法条未将章程条款分为法定记载事项和任意 记载事项o 比如，自己是否担任公司业务执行入，未担任时业务执行机关及公司代 表机关为谁，以及该公司对第三者形成意思表示的形式等内容，一旦出现单一股东与 一人公司人格混同的情况时，对运用法人格否认理论来保护债权人利益将是十分不利 的 三、财务会计制度不够健全 立法者对一人公司的财务会计问题用了专门的法条予以特别的明确，即第六十三 条依此条规定，一人公司应在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师 事务所审计，这与一般有限公司的规定并没有什么区别但由于一人公司单一股东的 。独裁。特性决定了其财务会计制度的构建必须更为严谨。如应在多长时限内将报告 交与谁、谁来决定会计师事务所的聘用及解聘以及相应的罚则等问题，法条均未提及 但财务会计问题恰恰是各方利益交错的焦点所在，健全的财会制度对防止一人公司沦 为股东谋取非法利益的工具、维护其他相关主体的合法利益是至关重要的 依法国有限责任一人企业法) 第1 2 条规定，一人公司董事须由会计师公会所 提供，具有国家证照专业资格会计师之名册中，选任会计监督，以落实健全公司财务 制度之目的唯由于该会计监督之选任在一般一人公司是由公司自行决定是否选任， 对于某些有心为恶之公司极可能不选任会计监督，以致无法落实设立本条文之立法目 的该国即于1 9 8 4 年配合欧盟第4 号指令第5 1 1 l 条规定，修改公司法第6 4 条要求 在营业年度结束后，决算结果若该年度资产负债表中之资产数额达l o o o 万元法郎以 上；或税后盈余达2 0 0 0 万元法郎以上：或该年度员工人数达5 0 人以上者，该公司必 须逢聘一名以上会计监督孕而一人公司当然应适用该规定遴聘会计监督，对此甚至亦 。郑玉渡：l 公司法 ，台湾三民书局1 9 年9 月版。第4 5 盯页 欧盟第4 号指夸规定，要求各会员国营业年度结柬后的财务会计报袭，必须经过专业会计员审棱法国此次惨 法即是为配合该指令，于l 螂年3 月1 日班第s - i 舶号法律案修正资科引自鸟山笨一一人会社。法规整一 一7 ， c 扫” o 展开，r 早稻田法学j 第醪暑3 号i 钾第5 7 更 悖 山东大学硕士学位论文 有论者主张，一人公司无论是否合于第喜 条之规定，均应遴聘会计监督，以加强保 护公司债权人 四、股东连带责任适用条件局限 从第六十四条的规定可以看出，立法者注意到了公司治理问题的法律保障之落脚 点，即如何承担责任。当发生公司财产与单一股东私人财产混同的情况时，股东对公 司不再是仅仅承担有限责任而须承担连带责任这种理论源自英国“刺破公司面纱理 论( 主i e r c i n gt ；c o r n n | 雪t i o n ：但否认法人的人格在一人公司条件下的适用 并不仅限于六十四条规定的情形还有诸如股东利用一人公司从事违法行为、诈害债 权行为、违反义务行为、侵害第三人行为等情形下，均应适用此理论否认该公司于特 定事件中的法人格显然，六十四条的规定过于简单了并且，法人格否认机制属于 事后的责任追究。对于事前的责任担保，公司法则未有任何提及依法国1 9 1 1 年7 月1 3 日第耋3 号法律案中，第羹羹条、第1 0 l 条规定，实际掌控公司经营权之股东， 若有藉公司财产之运用或清算机会，隐藏公司财产以谋取不法利益；或将公司财产当 成私有财产任意处分；或基于个人利益而有计划地恶化公司财务状况；造成公司无法 负担债务而濒临破产边缘者，该股东应以其个人财产对公司债务负无限清偿责任同 号法律第f l n 条亦规定，法人财产于裁判时或清算时无法清偿负债者，法院得判决该 公司之经营者就其私有财产负清偿责任。唯若该经营者能举证其于业务经营上并无过 失，且对所有营业行为均已采取必要措施以防止损害发生者，不在此限。一人公司 既属公司之一种，自应适用此项规定 五、欠缺关于衍生型一人公司的治理内容 公司法对原生型( 即发起设立) 一人公司和全资子公司进行了明确的法律定位， 但对衍生型一人公司( 即一般有限责任公司和股份公司因股份转让而使股东减至只有 一人时) 是否直接适用相关规定以及直接适用情况下如何协调单一股东与原有董事 会、经理层、监事会之间的关系，如何保护债权人利益不受侵害等，都缺乏相关的公 示性程序规定，而后一个问题恰恰是我们目前所重待解决的难题。对此，列支敦士登 有关自然人及公司之法律的有关规定或可借鉴一二，其第六百三十七条规定： 既存法人之多数成员维减至只有一人时，只要不抵触有关机关之章程规定，其法人就 继续存在一人法人适用有关以其标准之类型之法人的法律”。 o 鸟山蕃一7 y ! 扫”暑一人会社。法制化。商事法务第1 僻5 号( 1 ；第童l 页 毒赵德枢著司详论 ，中目人民大学出版社，加“年7 月第t 版。第3 1 7 页 山东大学硬士学位论文 此外，当一个自然人投资设立一个一人有限责任公司后，他作为股东的另一个一 般有限责任公司股份也全部归其所有时，仅依五十九条。一个自然人只能投资设立一 个一人有限责任公司的规定来看，与立法并不冲突，那么此时是否要加以限制如强制 规定舍弃其中一个。立法没有明确回答。笔者认为在有相关公示程序及信息披露等配 套法律法规环境下应当允许其共存 六，自我交易行为的信息披露 考虑到一人公司没有保护中小股东的必要，且一人公司多为中小企业因此，没 有必要按照上市公司那样建立成本较高的持续信息公开制度只需要求一人公司书面 记录其唯一股东与公司进行自我交易行为的情况，以备公司债权人随时查阅，作为其 判断与一人公司交易风险的依据。同时，也可据此判断一人公司的唯一股东对公司是 否尽到了忠实与谨慎的注意义务 七，缺乏外部监督 依公司的一般治理结构，由股东大会( 黢东会) 、董事会( 董事) 、监事会( 监事) 组成各机关肩负不同的功能股东大会( 股东会) 是团体意思决定机关即为公司最 高意思决定机关，公司重要事项决定权均控制予此机关，如章程订立、修改，董、监 事选任，公司的解散、重整等；董事会( 董事) 为股东会决议的执行机关；监事会( 监 事) 则专司董事日常执行及公司财产之监督职责。从保护债权人的角度讲，监事会( 监 事) 的职责至关重要，但多属内部监督但在一人公司，因其缺少在一般公司中复数 股东之问的制衡和股东大会( 股东会) 、董事会( 董事) 、监事会( 监事) 之间的制衡，且 单一股东会完全掌控公司，单单依靠内部监督的力量对债权人利益的保护是不够的， 应该设立外部监督机关作为补强手段对此，法国设计了会计监察人制度法国的会 计监察人制度是与监事会制度并行的制度。监事会成员是由公司股东组成，监事会监 督的事务主要在公司的业务经营，而会计监察人监督事务在于公司会计及其财务事 务他们认为与一入公司为交易行为风险较高，若无会计监察入从旁监督，则该单一 股东可为所欲为，社会经济次序必将遭受严重冲击，债权人利益会受到严重损害法 国会计监察人资格依1 9 年政令规定，要求所有会计监察人均需具有从业资格，并 将会计监察人制度化，要求从事该行业者须组成会计监察人公司( 公司法2 1 9 条) 为 了避免单一股东借身兼会计监察人的方式，选避监察权的行使，法国于1 9 8 3 年修订 法律时，规定单一股东及其配偶、直系尊亲属、直系卑亲属、直系第四亲等旁系亲属。 及第四亲等旁系亲属，皆不得担任会计监察人该类监察人系独立于公司之外，由国 2 i 山东大学硬士学位论文 家经由考试等方式赋予其执业资格的专业技术人员，该等人员的专业性、客观性、独 立性旨非由公司内部产生的监事所可比拟。而此会计监察人考选制度韵设计，亦如一 般国家考选会计师、律师、医师等，考取者发给执照并取得执业资格因此，法国现 行法中针对一人公司特别规定，不论设立时一人公司或设立后一人公司，必须聘任至 少一名会计监察人，否则该公司不得设立或不得营业，壹至依法聘任会计监察人后始 得恢复营业，这种规定将一人公司可能滋生的弊端降至最低程度而该会计监察人不 仅负责一人公司平时业务及财务监督，对于股东出资部分系为财产出资或技术出资 时亦得由该会计监察人员负责评估其应有价值价值评估时为避免该会计监察人与 一人公司股东有所勾结，虚报或高估其财产出资的价格，法国法要求该会计监察员与 该单一股东对其财产出资所估价格，在一定期间内负共同连带责任，以资确保一人公 司资本的真实性另外，为避免一人公司单一股东个人财产与公司财产混淆不清，技 术上必须执行财产分离制度。此部分的重点在于严格限制单一股东与公司从事交易时 的自己代理。因往往一人公司的单一股东会利用自己代理的方法掏空公司资产。诈害 债权人对此，用会计监察人来解决也比较妥当可以规定，除公司的日常营业行为 以外，所有单一股东与公司交易行为，不论系由其自己兼任董事的自己代理，还是由 他人出任董事后，该单一股东与公司的交易行为，或与第三人的交易行为与该单一股 东个人利益有关者，均须经由该公司的会计监察入签字认可，否则对该公司不生效。 由 。赵钧枢蓍l 人公司详论 。中田人民大学出敝社，年7 月第l 麓第2 酪溯页 笠 山末大学焉士学位论文 第四章我国一人公司治理机制的再完善 笔者认为，一人公司治理机制建立首先要注重利益相关人权利的维护，其次通过 治理机制的完善能使一人公司的各种优点能充分发挥出来。同时也应当注意的是如若 立法对一人公司规制过为苛刻，则只能逼迫公司设立人舍弃形式一人公司而去设立实 质一人公司的途径，那么一人公司这个倍受中小型企业青睐的企业形式恐怕将无人设 立。所以笔者认为用利益相关者治理模式去构建一人公司的治理机制，能达到既维护 发展一人公司的优点，又有力的保障了公司债权人的利益。具体的设想是建立传统公 司内的三会制度，使之能够互相制衡但对于一人公司来讲，最重要的就是监事会的 制度设计笔者建议将监事会分为外部监事会和内部监事会内部监事会由专职监事 组成，监督公司日常工作并承担公司信息披露职责。外部监事会由公司债权人和其他 利益相关者组成，对公司特定行为进行监督，并有权向内部监事会了解相关信息另 外作为公司治理机制的重要的一部分，笔者将法人格否认制度视为强化外部监事会的 一项权利，它作为一种事后救济的利器保障公司利益相关者的利益唯有此办法才能 形成一个内部外部相结合，事前事后相衔接的公司治理体系 第一节一人公司治理结构的完善 一，一人公司与股东会 股东会是全体股东所组成的，形成公司意志的机关，是公司的权力机关和最高决 策机构。股东会对外不代表公司，对内不执行业务，但它是形成股东集体意志的机构， 公司的其他机关一般都由股东会产生，并对股东会负责股东会的议事是通过会议的 形式进行的。即有关公司的重大事项由股东在有关股东会会议上商议，并在此基础上 形成公司的决议，不允许股东在股东会之外擅自做出决定所以，股东会有两个层次 的概念；一是作为公司意思机关和最高权力机关意义上的股东会；另一个是指股东依 法召集的股东会会议，后者是股东直接参与公司经营管理的重要形式。股东会的核 心价值在于股东通过行使对股东会的控制权来制衡董事会和监事会，以保护自己的合 法权益。但是作为股东为一人的一人公司，我们就需要考虑以下问题： o 冯果着：公司法要论 ，武汉大学出版社嬲年版，第l 贷页 山东大学磺士学位论文 ( 一) 一人公司不设股东会，一人股东行使股东会的权利 一人有限责任公司是否必须成立股东会，这个问题在此次公司法修订中有不同意 见。有学者认为一人公司应当设立股东会，股东会当然有存在的必要，股东和公司各 自是独立的，当然应当有体现公司意志的机关，这就是股东会虽然一人股东可以行使 股东会的权利但是股东毕竟不同与股东会另一种意见则认为，股东只有一人，显然 没有设股东会的必要。新公司法出台后其第六十二条明确提出一人有限责任公司不设 股东会，一人股东行使股东会的权利这一点国外立法例也持相同观点例如：欧盟 的欧洲共同体法相关指令部分) 第1 2 号第4 条规定：。一人公司的唯一股东行使股 东大会的权力”德国有限责任公司法 第船规定：。公司的全部出资额集中于一名 股东之手，或集中于一名股东和公司之手的，该名股东应在决议后不迟延地做成笔录 并签署。 ( 二) 单一股东的决议不需要履行召集程序 单一股东的决议是否应履行召集程序我国公司法没有明确规定。笔者认为在复数 股东的公司，存在错综复杂的利益关系，公正的程序实际上是为了保证实体的公正 在一人公司场合，单一股东就是利益的最终享有者，自己作出决议自己就要承担后果， 因此召集程序可以省略例如日本公司法，通说认为，对于召集通知的欠缺，特别是 根本没有召集通知等欠缺程度显著的场合，应解释为其大会决议不存在，对于一部分 股东即使有召集通知，也应解释为相当于决议取消是由。但是，关于一人公司的股东 大会，即使没有发召集通知，但只要有一名股东出席，股东大会依然成立，日本最高 法院对此作了明确的判断。法国公司法第3 4 条第2 项规定“公司在只有一名股东的 场合，将这个人称为单独股东单独股东依照本章规定行使属于股东大会的权限。” 在论述股东定义的同时，对其权限也作了明确的规定。这些权限有业务执行人的选任、 解任、计算的承认、红利分配的确定、自我交易的承认、会计监察人的选任、章程的 变更等，单独股东可以决定属于股东大会权限的所有事项，即不属于业务执行人的权 限的所有的事项呵以代替股东大会的单独股东的决定，必须记载在记录薄里；瑞 士公司法，在一人公司的场合，没有必要遵守关于股东大会的召集程序的规定，原因 是这一规定是以维持股东利益为目的的，一人公司的股东大会理所当然可以视同全员 出席大会。股东大会的意见，可以改变大会决议。不过要经常制作议事录( 第7 0 2 条 。蕾硼重行。新版注释会社法【5 ) 第5 页 o 日本最判昭和辐，6 m 民集 誊4 号，第，页 王天鸿著：一人公司毒i 度比较研究 ，法律出敝社，加年2 月第l 版。第2 撕页 m 山东大学硬士学位论文 第2 项) 在由一人股东构成的股东大会上，在作出章程变更决议和其他的决议的同 时，要选任自己为董事机关，还要选任监察人( 第6 够条第2 项) o ( 三) 单一股东的意思必须经特剔方式才能上升为一人公司的意思 股东会决议是对重大事项的决定，一般包括以下内容：业务执行人的选任、会计 监察人的选任、计算的承认、红利的分配、自我交易的承认、公司的合并、分立、章 程的变更等等一人公司不设股东会，单一股东行使股东会的权利所以单一股东权 利非常大他很可能会利用自己的特殊地位去损害职工、债权人、甚至社会的利益， 来谋取个人私利所以单一股东行使权利必须是有条件和限制的。新公司法第六十二 条规定股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签 字后置备于公司但是该规定太过笼统，应当对股东的决议加以限制。所以有效的股 东决议必须遵循以下条件：( 1 ) 股东会的决议应当记载在记录薄上，该记录簿上的公 司信息必须向公司利益相关人公开，未经公开则一人公司的经营行为不得对抗善意第 三人( 2 ) 股东会决议不能损害职工，债权人、社会的利益。 四) 关于股东制定公司章程 一人公司章程，是指规范一人公司的组织与行为，规定一人公司与股东之问及公 司内部相关利益关系人之间权利义务关系的公司必备的法律文件一人公司章程是一 人公司组织和活动的基本准则，是一人公司的宪章。一人公司章程可以弥补一人公司 法律规范的不足。对我国一入公司来说，由于立法上的不完善，许多问题不可能完全 依赖一人公司法律规范去解决，一人公司章程可以根据一人公司的实际情况，灵活制 定章程条款，建立自身的运作机制，弥补一人公司法律规范的不足而实践中我国公 司章程千篇一律，好似其功能仅是申办公司的必备法律文件，公司成立后公司章程遗 忘一边，待有纠纷时才发现章程约定不清或无约定。这样公司章程的重要作用没能发 挥作用。而国外一人公司非常重视公司章程的制订一方面，作为公司自治宪章的公 司章程可以昭示公司的信誉，另一方面可以向不特定的交易伙伴展示其资信能力。因 此，笔者建议公司法应当强化公司章程的作用，进一步将章程条款划分为法定记载事 项和任意记载事项两类，其中前者又分为绝对必要记载事项和相对必要记载事项。所 谓绝对必要记载事项，就是指依照法律规定必须记载于公司章程之中的条款，如果欠 缺则公司章程无效，公司则无法设立，这些事项一般都是涉及公司根本性质的重大事 项，其中有些事项是各种公司都必然具有的共同性问题。各国公司法对章程的绝对必 p 壬天鸿著l 一人公司翻度比较研究，法律出版社。年2 月第l 版第2 抑页 山东大学硕士学位论文 就享有了相应的权利。当然工商机关仅作形式审查，一人公司有证据证明申请人不是 债权人的，工商机关可以撤消先前确认 ( 二) 一人公司监事会的权限 从德法日等国家的公司法和我国台湾地区公司法的规定来看，监事会在实体方面 的权利可概括为：董事会成员任免权、监督董事会、经理人的经营活动、审核公司表 册与文件的权利、召集临时股东会的权利、公司代表权等o 笔者认为一人公司监事 会不应当具备董事会成员任免权，因为一人公司监事会不同与传统监事会成员的组 成，前者的成员不能由股东担任，如果由其任免董事成员的话对保护股东利益不利， 也会进一步加大一人股东与监事的矛盾，不利于非股东身份的监事的工作的开展当 然上述其他权力监事会都应当享有一人公司监事会监督的目的就是尽量限制单独股 东的权力滥用，保护公司和债权人的利益笔者建议将一人公司监事会设计成内部监 事会和外部监事会内部监事会最主要的职能是审核公司帐簿、监督董事会、经理人 的经营活动、召集临时股东会、选聘公司会记或审计机构公司代表权是事后预防， 比如单独股东侵犯了公司利益，监事会就可以以公司名义提起诉讼。内部监事主要是 针对一人公司日常工作的审查、监督并且肩负向外部监事会进行信息通报义务。笔者 认为在赋予内部监事权力的同时，为预防单一股东收买内部监事。责令监事因自己严 重渎职导致债权人损失的与公司或股东承担连带责任。具体连带责任的形态可以借鉴 股东或董事承担无限责任的情形关于外部监事会的职权，笔者认为外部监事会不能 象内部监事会一样其不具备对一人公司日常工作的审查、监督的作用。其主要职能是 有权向内部监事会获得公司经营信息，有权审查并表决是否同意公司重大资产处置及 重大负债行为，如果外部监事过半数不同意则公司上述行为无效上述有关一人公司 监事会的权限，可以理解既是权力又是义务的复合体，因此这些监督人员必须履行这 些义务。 ( 三) 小结 一人公司是公司法人，仍然沿袭传统公司的法人治理结构，但由于一人公司仅有 一人股东，所以其治理结构又有独特之处 由于股东会的价值取向为形成股东会决议，保护股东合法权益。故一人公司不设 股东会，属于股东会的职权，应由一人股东行使。一人公司的股东仅一人，一人股东 出席股东会即等于所有股东出席，其往往又身兼董事之职，所以，其权利不会因为董 。梅慎实著t 现代公司机关构造中的监事与监事会 。上海三联书店，上海人民出版杜。1 9 版，第国页 柚 山东大学磺士学位论文 事故意或疏忽未依程序召集股东会而受到侵害。因此，一人公司的股东会决议的形成 不适用召集程序但是，为保护公司的利益相关人，一人股东做出股东决议，应以书 面形式做出，并记入公司专门设立的薄册内 由于董事会( 董事) 的价值取向是忠实地为了股东和公司的利益执掌公司的运营， 故一人公司的董事由一人股东派出和更换。董事会的召集、议事方式和表决程序适用 公司法的一般规定，公司法没有规定的，由公司章程规定董事会应当对所议事项的 决定傲成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名 由于一人公司负责人权力集中，其内部欠缺监督股东兼董事的制衡机关，故一人 公司必须设立监察机关，并且检察机关由内外两部分组成。这样不仅仅是保护公司和 股东的权益，更重要的是平衡社会利益，保护债权人、交易相对人、股份潜在收购人 的利益 第二节完善法人格否认理论的适用标准 一人公司人格否认，是指当一人公司独立人格和股东有限责任被一人公司背后股 东滥用时，可以断定一人公司之股东已经无视公司独立人格之机能，于是就具体法律 关系中的特定事实，否认该一人公司拥有独立人格，将一人公司与其背后的股东视为 同一主体，并追究其共同的连带的法律责任，以保护公司债权人或及社会公共利益的 一种法律措施一人公司人格否认制度是对一人公司独立人格的必要而有益的补充， 使二者在深沉的张力中，形成和谐的功能互补它不但未动摇公司有限责任制度的根 基，相反，由于有了人格否认原则的补充，制止了股东滥用一人公司人格从事欺诈等 不法行为谋取私利，使公司人格独立的不合目的性得到了有效地纠正，使因此而受