（经济法学专业论文）异议股东股份收买请求权制度研究(1).pdf

硕士学位论文摘要 摘要 股东利益的保护是公司治理的核心问题，而对中小股东的保护更 是保护股东权益的关键所在。随着现代公司股权的日益分散化及股东 会或股东大会职权向董事会过渡趋势的日渐形成，“资本多数决”原 则被无限制滥用而导致的弊端日益明显，中小股东的利益常常受到侵 害。异议股东股份收买请求权制度作为保护中小股东利益的一项重要 机制，是我国此次修改公司法的热点之一。 异议股东股份收买请求权制度，源于美国判例法的估价权1 ，现 已被国外所广泛采用。由于该请求权的行使成本低，持续时间短，且 无需证明股东大会的决议具有违法性，所以避免了股东间的“搭便车” 行为和诉讼中因举证难而无法自保的尴尬境地；对于公司来讲，只要 以公平的价格收买异议股东的股份就可以实施其决议，既免去了冗长 的诉讼时间、繁琐的诉讼程序，也不影响公司利益的实现，绝不失为 一个提高公司运作效率的机制。因此，该制度在行之有效地维护股东 权益的同时，也实现了法律的经济效益价值与社会公平价值的最佳平 衡。 现实的困境往往是制度革新的最好动力。虽然该制度在我国立法 上已得到了确立，但仍有疏漏和不当之处，需要不断地完善与创新， 才能使之更加公平、公正、有效地服务于中小股东的权益保护。 关键词：异议股东，股份收买请求权，公平价格 1 估价权，是指公司韵股东会( 有限责任公司为股东大会，下同) 作出对股东利益关系有重大影响的决议 如发生兼并，章程重大变化、重大资产重组时，对股东会决议持反对意见的异议股东可请求公司或多数股 东以公正价格收买其股份。 硕士学位论文摘要 a b s t r a c t t h ep r o t e c t i o no fs h a r e h o l d e r si n t e r e s ti st h ec o r ei s s u eo ft h e c o r p o r a t i o ng o v e r n i n g ，w h e r e a s ，t h ep r o t e c t i o no ft h em i n o rs t o c k h o l d e r s i se v e nt h e k e yp o i n t t ot h ep r o t e c t i o no fs h a r e h o l d e r si n t e r e s t n o w a d a y s ，w i t ht h em o d e mc o r p o r a t i o ns h a r er i g h t sd i s p e r s a l ，a n dw i t h t h et r e n d , i nw h i c ht h er i g h t so ft h eg e n e r a ls h a r e h o l d e r s m e e t i n gw a $ t r a n s f e r r i n g t ot h ed i r e c t o r a t ec a l n ei n t o b e i n gi n c r e a s i n g m i n o r s t o c k h o l d e r s i n t e r e s th a sb e e ni n f r a c t e df r e q u e n t l y t h ea p p r a i s a lr i g h to f t h ed i s s e n t e r ss y s t e m 豁a ni m p o r t a n tp r o t e c t i o nm e c h a n i s m , h a sb e e na h o ts u b j e c td u r i n gt h em o d i f i c a t i o no f t h e c o r p o r a t i o nl a w t h ea p p r a i s a ld g h to ft h ed i s s e n t e r ss y s t e m , w h i c ho r i g i n a t e df x o mt h e a m e r i c a nc a s el a w , h a sb e e na d o p t e dw i d e l yb ym a n yc o u n t r i e s b e i n g l o wc o s to fe x e r t i o n ，s h o r td u r a t i o n , a n dn op r o v i d i n gp r o o ff o rt h e l a w b r e a k i n go ft h er e s o l u t i o na tg e n e r a ls h a r e h o l d e r s m e e t i n g ，s o i t a v o i d e dt h e f r e er i d e r ，b e h a v i o ra n de m b a r r a s s m e n tf o rt h ed i s s e n t e r s w h oh a v en ow a yt op r o t e c tt h e m s e l v e sd u r i n gt h el a w s u i t a sf o r c o m p a n y , i t sr e a l l yag o o dw a y t oi m p r o v er u n n i n ge f f i c i e n c y i n a s m u c h ， w h e nc o m p a n yi n t e n d st o c a l t yo u td e c i s i o n ，i tm e r e l yn e e d s t o r e p u r c h a s et h es t o c ko ft h ed i s s e n t e r si naf a r ep r i c e t h i sc a na v o i d w a s t i n gl a w s u i tt i m e ，l a w s u i tp r o c e e d i n g s ，a n da l s o d o e sn o tl e a da n e g a t i v ee f f e c to nc o m p a n y si n t e r e s t o nt h eb a s i so fi t , t h es y s t e m v i n d i c a t e sm i n o rs h a r e h o l d e r si n t e r e s t si na ne f f e c t i v ew a y , a sw e l la s a c h i e v e st h eb e s te q u i l i b r i u mo ft h el a wi nb o t he c o n o m i cb e n e f i tv a l u e a n d s o c i e t y j u s t i c ev a l u e t or e a l i s t i cp r e d i c a m e n ti st h eb e s td r i v ef o rs y s t e mr e f o r m a l t h o u g h i th a sb e e ne s t a b l i s h e di nc o r p o r a t i o nl a w , i ta l s oh a sm a n ya b s e n c e s w h i c hn e e dt oi m p r o v ea n di n n o v a t e o n l yi nt h i sw a y , c a ni ts e r v et h e m i n o rs h a r e h o l d e r sm o r ef a i r l ya n de f f e c t i v e l y k e y w o r d s ：a p p r a i s a lr i g h t so ft h ed i s s e n t e r s ，t h ep r o t e c t i o no ft h e m i n o rs h a r e h o l d e r s ， i m p a r t i a lp r i c e 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获 得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我共同工作的 同志对本研究所作的贡献均己在论文中作了明确的说明。 作者签名：叁麦1 9 ；1 1 ：丝丛铿月上日 关于学位论文使用授权说明 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留学位论文，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的 全部或部分内容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论文；学校 可根据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文。 作者签名：娃导师签硅骘杰童日期： ! 年旦月 硕士学位论文引言 引言 美国学者h u r m 曾经说过，“一个健全的公司法律制度应当是在经济利益与 对人平等权利尊重的民法价值双重努力下的结晶”。在市场经济和全球经济一体 化的推动下，股权成为现代公司制度下公司法人财产所有权的伴生物，正是股权 与公司法人财产所有权的分化及由此衍生出来的公司人格，奠定了现代企业制度 形成的基础。一般情况下，大多数股东由于参与公司管理的成本过高，使得公司 所有者与管理层的分离成为必然。两权分离的目的本在于实现股东利益的最大 化，但在实践中却使股东尤其是中小股东丧失了直接支配公司财产的权利。从银 广夏到亿安科技，从宏光实业到琼民源等，都是公司大股东及董事会利用其控股 地位的优势，非法损害中小股东权益的重大案件。这些情况的出现增加了股东对 资本市场的投机性，极不利于现代公司制度及资本市场的发展。 对此，各国纷纷在立法上进行制度完善，对中小股东权益的保护主要采取“三 个结合”的方式，即保障小股东权利的行使与限制大股东权利滥用相结合、事前 预防与事后救济相结合、私力救济与公力救济相结合。目前国外广泛推行的“异 议股东股份收买请求权制度”就是属于事后救济与公力救济相结合的一项合理且 行之有效的公司法律制度。该请求权制度最初确立的目的并非是要保护少数股 东，而主要是为了修正传统公司法中股东大会的“一致表决原则”，即将多数股 东从少数股东的暴政下解救出来，使多数股东的意志不因少数股东甚至个别股东 的阻挠而牺牲，从而实现多数股东和少数股东的利益平衡。 上个世纪八十年代，异议股东股份收买请求权制度，在西方国家就因其较强 的实践性和高效性而为司法实务界所关注。而我国对此制度却一直都没有给予足 够重视，在今年年初正式试行的公司法2 中引入该制度之前，学术界对此问 题较为系统的理论研究还很少见。在我国的公司实践中，特别是上市公司，或者 是中小投资者面对大股东、控股股东的侵害而无力自保，或者是公司必要的，合 理的重大重组方案因个别股东的无理干扰而无法顺利实施。这两个问题都是公司 立法者所面临的较为现实而严峻的问题。笔者思虑再三，将切入点落在公司制度 中的异议股东股份收买请求权这一问题上，其缘由是：1 、股份收买请求权自身 的优势。该请求权的行使成本低，持续时间短，且无需证明股东大会的决议具有 违法性，所以避免了股东间的“搭便车”行为和诉讼中因举证难而无法白保的尴 尬境地。对于公司来讲，只要以公平的价格回购异议股东的股份就可以实施其决 2 就我国而言，原公司法 在资本形成制度上实行严格的法定资本制，遵守资本确定，维持，不变三原 则，其中，禁止公司收购本公司的股权就是资本维持原则的重要体现，速一点在新公司法) 中也有所体 现 1 硕士学位论文引言 议，既免去了诉讼时间、繁琐的诉讼程序，也不影响公司利益的实现，绝不失为 一个提高公司运作效率的机制；2 、这一制度为克服“资本多数决”原则所带来 的弊端提供了立法救济途径。“资本多数决”原则在相当长的时间内被绝对化， 导致了看似形式上平等的股东却在实质上不平等，加深了股东问的矛盾。而股份 收买请求权制度则能够给予少数股东在受到多数股东排挤时一条得以退出、并获 得公平补偿的途径，实现了股东间的利益平衡，这不仅有利于对少数股东权益的 保护，而且是对多数股东滥用优势地位的一种有利制约；3 、该制度为法院对涉 及公司控制权的重大交易进行监管提供了一个新渠道。在资本市场上，公司控制 权的交易是一项重要的市场活动，持异议的股东可依据“股份收买请求权”对公 司交易是否公平，价格是否合理提出质疑，若股东和公司达不成一致意见，法院 则可以介入进来，对该项交易的公平性进行评估，以协调各利害相关者的利益。 目前在我国上市公司重大资产重组频繁却疏于有效监管的现状下，引入这一制度 具有很大的现实意义。 异议股东股份收买请求权制度在一定意义上体现着“捍卫社会公正”与“促 进经济效率”这两大法律目标的对立与统一。因此，此项研究有助于对公司法立 法宗旨的宏观理解。虽然异议股东股份收买请求权制度在我国立法上已得到了确 立，但仍有不足之处，笔者期望从法理的角度对异议股东股份收买请求权的理论 基础、适用范围、行使程序等逐一进行剖析，并通过介绍国外立法的实践，从比 较法的角度提出进一步完善我国异议股东股份收买请求权的建议，使其真正能够 贯彻此次公司法修改中的一个重要原则：即保护中小股东的实质利益。笔者 谨以此作为对上述有关问题研究、学习的契机，其中必有不足之处，敬请学界前 贤指正。 2 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 现代公司是多种利益主体、多元产权主体的有机统一体，已形成了独特的公 司法人财产制度。公司的财产权独立于股东权，而由以董事会为主体的经营层所 控制，大股东又可通过对经营层的控制掌握公司的实际控制权，债权人作为公司 投资者也成为利益一极。3 在这种情况下，要求公司股东的代理人( 如公司的经 理、高级管理人员) 将股东的利益最大化就存在诸多问题。由此，如何保障中小 股东的权利就成为了公司法中一个重要的课题。保护中小股东利益的方式有很多 种，异议股东股份收买请求权是其中之一。它不仅为少数对使公司发生根本变更 的公司交易持异议态度的股东提供一个公平的资金退出机制，在现代公司法中还 发展成为监督、发现并纠正公司的董事或控股股东违反诚信义务，侵占中小股东 利益行为的有效机制。从某种程度上可以说，异议股东股份收买请求权不仅是多 数股东与少数股东间4 利益制衡的产物，也是公司法为实现其终极目标股权 价值和权利平等的有效工具。 1 1 异议股东股份收买请求权释义及法律特征 1 1 1 异议股东股份收买请求权的释义 异议股东股份收买请求权( t h ea p p r a i s a lf i g h t so fd i s s e n t e r s ) ，简称回购请求 权，又称异议权、估价权、异议估价权、评定补偿权、解约补偿权或退出权5 ， 是指当股东大会基于多数表决做出对股东利益关系有重大影响的决议6 时，对该 决议表明异议的股东，享有请求公司以公平价格收买其所持有的股份，由公司或 其他股东以公平价格予以购买或补偿，从而退出公司的权利。 闫小龙、邓胜涛：股东与非股东的利益冲突与平衡，载法商研究2 0 0 2 年第6 期 4 一般而言，多数股东是指控股占多数的股东，在股权高度分散的今天，学者们也对多数股东的标准做了 不同的理解，如：齐斌在其股份有限公司小股东权益保障研究 一文中认为：多数股东的标准并非完全 是以其所持股份是否达到某一比例为绝对标准，而是以每一具体的事件为标准，视其对该事件上影响力和 决定力而论。因此，针对某种特定的场合，若干小股东联合起来，也可以成为。多数股东”；而少数股东， 一般则是指持股比例较少的股东，可以是单个的股东，也可以是为数众多的中小股东，但就某一特定的股 东会决议而言，。控股股东”、。大股东”也可能成为。少数股东”，本文中所涉及的异议股东不是绝对意义 上的多数股东或是少数股东，而是针对对股份大会的决议持有异议的相对。少数股东”，即使该股东所持的 绝对股份不在少数，但仍可能因处于相对弱势而无力否决某一决议事项。在公司实务中，处于不利境地的 一般还是中小股东，因此，异议股东股份收买请求权对于保护处于弱势群体的中小股东具有重要意义。 5 异议股东股份收买请求权，在美国法上还有另一概念。估价救济”( t h ea p p r a i s a lr e m e d y ) ，其实属于同一 制度，只是观察的角度不同而己。 重大影响的决议主要是指：有关公司章程的修改、重大资产买卖、重大公司重组、公司合并或分立、解 散等重大事项。 3 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 异议股东股份收买请求权制度最早产生于2 0 世纪3 0 年代的美国特拉华州7 ， 这一权利是伴随公司结构的演变而产生的，并逐渐被美国其他绝大多数州及“标 准公司法”所采纳。早期的公司规模较小，业务和结构组织都比较简单，很多地 方都类似于普通合伙，公司的任何变化都必须征得每一位股东的同意，只要有一 个股东提出异议，则该决议就不能通过，这就是“全体一致性”规则。但该规则 对于人数众多的股份有限公司来说，特别是上市公司而言则显然是不恰当的，不 仅难以操作，而且会对公司的正常经营、决策构成严重阻碍。直到1 9 世纪末， 公司制度得到空前发展，股权日益分散、所有权与控制权相分离，“资本多数决” 原则普遍得到适用，至此，少数股东不能阻止公司决策的通过不但已被入们视为 是理所当然，而且他们还常常处于受多数股东压迫、排挤的困境，使得股份收买 请求权制度的主要目的开始转变为保护少数股东利益。8 但是，“资本多数决”原 则在实践中很容易演变为“多数资本的暴政”，为此，各国公司的立法者均在寻 求一种既能保护异议股东的权益又能维护公司运营效率的协调机制。通常认为赋 予异议股东股份收买请求权，有利于保护异议股东尤其是持异议的中小股东之利 益9 。 1 1 2 异议股东股份收买请求权的法律特征 在国外的相关立法中，异议股东股份收买请求权属股东权1 0 之一，其权利主 体都是公司的股东，因此，该权利的产生是以股东地位为前提的。根据各国法律 和学者的论述，异议股东股份收买请求权具有以下法律特征：( 1 ) 具有固有权“ 性质。该权利在世界各国的公司立法中一般由公司法或商法典予以直接规定，不 得以公司章程或者股东大会决议的方式予以剥夺或限制。因此，异议股东股份收 买请求权属于固有权。( 2 ) 股份收买请求权是自益权。该请求权是股东依照公 司法的规定而享有的以财产为核心的股权，股东个人可根据自己的意志和利益 行使其权利，所得的股票价款或补偿亦归于股东个人，自应属于自益权。( 3 ) 具 有民法上“形成权”性质“。按照各国的有关法律，只需持异议的少数股东依照 法定程序向公司提出要求，则无论公司是否表示同意，股东与公司之间的股份买 卖合同即告成立，公司原则上不得拒绝收买异议股东手中的股份”。当然，股份 7k e l l e r w i l s o n c o 2 l d c l c h 3 9 1 甘培忠：论有限责任公司股东的退股权。载学术探索，2 0 0 2 年第5 期。 王保树：中国公司法修改草案建议稿) ，社会科学文献出版社，2 0 0 4 年1 1 月第一版，第4 0 3 页。 m 所谓的股东权( s h m - e h o l d c r sf i g h t s ) ，是指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并且参与公司 经营管理的权利。这一定义参见刘俊海：股东权法律保护概论人民法院出版社，1 9 9 5 年，第1 2 页 ”根据股东较是否以章程或股东会予以剥夺为标准，股东权可分为固有权和非固有权。 n 民法上的形成权是指。依照权利人的单方意思表示就能使权利发生，变更和消灭的权利”，其本质就是： 只需权利人一方的意思表示，就可发生的法律效果。 ”柯芳枝：公司法论，台湾三民书局印行，1 9 9 6 年修订第3 版，第2 7 0 - 2 7 5 页 4 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 收买的价格需要有异议股东与公司协商或者在法院的协调下就价格方面的问题 达成一致意见。( 4 ) 具有“补偿权”性质。根据公司法的一般原则，股东的出资 构成公司的注册资本，在公司成立后，股东是不能撤回其出资的。当持有异议的 股东表示反对公司的重大变更决定时，公司则以公平的价格从持异议少数股东手 中将公司的股票买回，实质上给予其一种特殊的退出权，使之获得与撤回投资相 同的补偿金。( 5 ) 单独股东权。这是持有的占公司已发行股份总数一定百分比的 股东才能行使的权利。股份收买请求权是股东在公司发生重大变动时退出公司、 收回投资利益的最后保障，是每一位具有股东资格的股东都享有的一项权利，所 以其属单独股东权。 1 2 异议股东股份收买请求权的法理基础 确立股份收买请求权的最主要依据是股东平等原则，这一原则既是公司法的 基本精神之一，也是公平价值在公司法上的体现。各国公司法无不将股东平等视 为股东关系的一项基本原则。英美法系国家和大陆法系国家虽然在立法上都承认 资本多数决原则，但两种法系对异议股东股份收买请求权的理论思想是不尽相同 的，本小节就针对此问题作一阐述。 1 2 1 英美法系的契约论思想和期待权理论 按早期的英美公司法学者的思路，公司是以公司章程这一契约化载体为中介 组合而成的股东与股东之间、股东与公司之间以及股东与政府之间的契约。“有 关公司的组织结构、股权结构、章程条款等涉及公司的重大事项均系该契约的当 然内容。依据契约论的思想，“股东具有可以拒绝自公司设立时起已预期的公司 功能的结构性变化的基本权利。作为这一权利的体现而被认定的就是股份收买请 求权。”也就是说，依照资本多数决原则，多数派股东有追求公司重大事项变 化的权利，而少数派股东也应相应地具有拒绝追随的权利，为达到两者之间的平 衡，作为一种和解手段，少数派股东被法律赋予一种请求收买股份的权利。 契约论思想，后来被美国学者罗伯特c 克拉克发展成颇为著名的期待权 理论。克拉克在其公司法则第十部分这样表述他的思想：“一个特定的公司 总是有自己的一系列特征，如果一个人在某个公司购买了股份，他就有权期望自 “。公司契约论”认为；参与公司的有关各方( 股东) 在塑造他们之间的合约安排应当是完全自由或原则 上是自由的因此，在是否选择。退出”公司方面，股东也享有完全的自由，公司法只是一套非强制性的 。模范条款”，应当保障当事人实现此种自由。这种观点源于经济学界，但由于其引入经济学的方法、利用 数学分析模型和严谨的经验数据论证自身的主张，带有强烈的科学色彩。在公司法实务界产生了较大的影 响。 ”李哲松蓍：韩国公司法 ，吴日焕译，北京：中国政法大学出版社，第4 0 5 页 5 硕士学位论文 第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 己作为这个公司的投资者的身份得以延续，无论谁都不能强迫他变成另一个完全 不同的企业投资者。“6 因此，公司结构、章程条款等重大决议事项若未经其同意 而擅自变更时，将会导致股东的这一期望落空，这对该股东是不公平的。但与保 护该异议股东的权益相比更为重要的是：如果因为要保护中小股东的权益而妨碍 多数股东为适应市场变化而做出重大结构变化之权利，将产生更大范围的不公 平。作为一种企业形态，有限责任或股份有限公司通过设立一个拟制的法人来承 担原来的出资人所承担的风险，突破了民法中投资者风险自担的原则；同时，它 让公司在保证其利益需求的前提下，将出资人的风险限定在一个可以预先设定的 范围内，这也正是公司制度得以成为现代市场经济的一项伟大发现的优势所在。 这种优势其实也正是公司制度生命力的源泉，任何基于该种制度设计原理之违 背，都是近现代公司制度所不能容忍的。因此，当小股东异议权与多数股东为追 求适应市场变化而试图使公司发生结构性变化产生冲突时，应无害于公司制度赖 以生存之多数决原理，也因此缘故，依美国衡平理论及美国司法实践，法院不能 以其对公司决策是否合理评估代替股东会的决定。一旦大股东出于整体利益的需 要做出某种决议，而小股东因此承受损失并提出异议时，两者的冲突只能在有限 度的范围内解决。在这种情况下，对小股东原有的可期待权益甚至谈不上保护， 而只是对其投入公司之资本的一种消极补偿而已。这种现实当然不会令那些赞成 异议股东股份收买请求权制度的学者满意，然而笔者认为在确保多数决原则正当 实现的基础上，应尽可能求得双方利益的平衡。 1 2 2 大陆法系的团体可分解性理论 传统的公司法理念认为，股份公司是一种典型的资合公司，其股东大会贯彻 资本多数决原则，股东即使存有异议，也不能请求公司收买其股份以解体成员的 构成，这就是股份公司的资合性理论。韩国学者李哲松认为：“股份公司与合伙 企业等人合企业最大的区别在于其资合险，即不允许投资人退股或退还出资。如 果允许异议股东行使收买请求权，不但会加重公司的财政负担，而且会使股份 公司合伙化，此与传统公司法之本质相违背”。”但是，僵化地坚持股份公司的 资合性理论，并不能全面保护投资股东的利益，当多数股东( 同意股东) 意欲做出 重大的公司变化而贬损少数股东( 异议股东) 的合法权益时，异议股东想通过证券 市场成功地实现退出可能只是一种幻想。因为当公司的经营结构和营业发生重大 变化时，股价可能大幅波动，证券市场上的理性投资者往往会拒绝异议股东意欲 退出公司的行为，使其股份无法在市场上兑现。因此，当异议股东在证券市场上 找不到合适的收买者时，其势必被强留于公司。此时若低价出让，又无异于被不 ml 美】罗伯特c 克拉克：公司法则，胡平等译。工商出版社，1 9 9 9 年1 胄版，第3 5 5 页。 ”转引蒋大若：公司法的展开与评判：方法、判倒、制度，北京：法律出版社，2 0 0 t 年版，第7 6 9 页 6 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 公正驱逐出公司，其合法权益自然不能得到有效保护，传统的资合性理论显然不 能解决这一问题。因此，有学者主张以“团体的可分解性理论”对其进行修正。 该理论认为：“尽管股份公司强调资合因素，但其本身亦系特定股东为实现特定 目的而构成的人合团体，股东构建该团体的共同意愿无法避免事过境迁，人事已 非的待遇。故有拉丁法谚云：没有团体是永远的，任何人皆不负有违反其个人 意旨，而留于团体中之义务。”因此，对于本于私法自治而构建的团体，应适用 “合则来，不合则去”的原则。在公司基于多数决议而将发生结构或营运政策的 重大变化时，法律自然不能强迫异议股东继续留在结构和权利已发生改变的公司 之中。” 总之，无论是用英美法系的契约论、期待权理论还是大陆法系的团体可分解 性理论来论证有关股份收买请求制度的问题，我们都必须肯定股份收买请求权存 在的正当性和必要性。笔者认为，维系异议股东股份收买请求权的两大技术难题 是在于如何确保股份收买请求权制度的股份转换程序以及在股份转让过程中的 股份的评估机制的公正性，这对于刚引进异议股东股份收买请求权的我国公司立 法是具有挑战性的。 1 3 异议股东股份收买请求权的必然性 公司实践及其立法发展的历史表明：在公司发展的各个时期，公司法中的种 种规定及其变化对大股东权益实现的影响并不是很大，然而对于中小股东权益的 保护却是意义重大的。对于异议股东股份收买请求权制度存在的价值，学术界对 此问题持赞成和反对两种态度，理由如下： 支持这一制度的学者的理由可参见引言部分的论述，这里不再赘述，仅对否 定理由作一介绍。 首先，妨碍了公司的自由。持异议的股东在行使股份收买请求权时，请求公 司支付与其价值相当的现金购买其股份，公司将不得不向其支付大量的现金，这 很有可能会给公司带来财政困难，加重公司重组、兼并及其他商业运作的成本， 从而使公司为发展或改善经营状况而进行的努力付诸东流；并且，公司在决策将 要进行交易时，并不能明确所需的现金流，这也会使公司因担心行使股份收买请 求权的股东人数过多而放弃原来的计划。 其次，违反了资本维持原则。资本维持原则的首要目标在于实现股东与公司 债权人之间的利益平衡。公司应异议股东的收买请求权，将以公司的资产回购股 东所持有的股份，这无异于公司向股东返还出资；当反对的股东持股的数量较多 博转引蒋大兴：公司法的展开与评判z 方法，判例、制度 ，北京：法律出版社，2 0 0 1 年版，第7 5 9 页。 7 硕士学位论文 第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 的时候，必将影响公司的资本基础，这有违公司的资本维持原则。 再次，就上市公司而言，由于公司的股票存在公开的交易市场，当股东对公 司的决策有不同的意见时，可以“用脚投票”，即当股东对股东大会的决议不满 时，可以以出售手中股票的方式而退出公司，以获取自己的正当权益。因此，没 有必要再给予持异议股东以股份收买请求权。 笔者认为，以上两种观点均有道理，客观上反映了“股份收买请求权”制度 的复杂性和多面性。从本质上看，异议股东股份收买请求权制度是多数股东的整 体利益与少数股东的个别利益、公司的长远利益与部分股东的现实利益之间的一 种平衡和协调。我国公司法中恰恰缺乏的是这种对于不同利益、不同团体和个入 的细微的平衡和协调机制。实践中，少数股东遭受多数股东侵害的案例屡见不鲜， 尤其是在有限责任公司中，由于出资无法转让，加之，股东又缺乏强制解散公司 的权利。在此种情形下，若允许少数股东强制要求公司收买其股份，既可以维持 企业的存在，又可以使少数股东收回其投资，从而退出公司。因此，在此次新修 订的公司法中引入该制度具有现实意义。 1 4 异议股东股份收买请求权的价值取向 作为异议股东权益的保护方式之一，具体而言，股份收买请求权制度的终极 价值在于： 1 、公平和效率 公平是最古老而又最持久的法律价值之一，亚里士多德的公平概念1 9 迄今为 止具有较大的影响力。2 0 在许多情况下，人们往往把公平看作是法律的同义词， 是所有法律的精神和灵魂。这种价值在公司法上的体现就是“股权平等”、“同股 同权”。在公司发生根本性交易时，对该交易持异议态度的股东有权以其公平价 值退出。当异议股东认为公司的控制者未支付其股权的公平价值时，股东有权要 求法院确定公平价格。可见，股份收买请求权保障了公司法上的“同股同权”这 一目标的实现。 效率作为经济学范畴，是指有限资源的有效配置和使用，现不仅是为经济学 家关注的目标，也是法学家、特别是经济法学家关注的内容。在经济学上，效益 与效率是有区分的，效率指的是单位时间内的产出量，效益则是单位量的投入所 获得的收益量。在法学界，这两个概念并没有被严格的区分，而是将二者相互等 悖他将公平分为分配的公平与矫正的公平，前者是指利益、责任、社会地位等在社会成员之间的分配：后 者则是指社会成员之间重新建立原先已经确立起来、又不时遭到破坏的均势和平衡亚里士多德公平观念 的另一主要内容是平等，即公平要求法律平等地对待争议各方，做到不偏不倚。 彼得。斯坦、约翰。香德著，王献平译：西方社会的法律价值) ，中国法制出版杜，2 0 0 4 年版，第7 5 - 7 6 页。 8 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 同，效益即效率。2 1 正如有的学者所言，“在一定意义上说，经济法是经济效益 法，通过协调各方的经济行为和经济利益关系以获取最大经济效益的法。经济法 的制度和规定都是以获得经济效益为出发点，以获得经济效益为终点的。”2 2 由 于股份收买请求权行使的巨大费用、拖欠支付股权公平价值的巨额利息以及冗长 的诉讼期间，将使公司的控制者们尽量避免股份收买请求权的诉讼启动，在有可 能产生这一诉讼的交易中，往往直接支付给股东其股权的公平价值。可见，股份 收买请求权的事前威慑功能将使股东尽快地获得公平退出，而公司交易也将获得 顺利进行，充分体现了效率这一价值。 2 、自由与秩序 自由是指公民或社会团体在国家权力所允许的活动范围内活动的能力或状 态。股份收买请求权可以在公司法的领域内，更加充分有效地保护股东白有财产 的所有权和使用权的自由。现代公司法一般都规定，在符合法定要求的条件下， 个人和社会团体有权自由地设立公司，即法人人格自由确立原则。然而，如果没 有股份收买请求权，则当一项交易使公司的资本发生根本变化时，不同意该项决 议的股东则被迫留在新的公司中，这样，公司法中的设立公司自由将在很大的程 度上受到限制，这在一定程度上也有悖于民法上的“自愿”原则。 法律是秩序的象征，也是建立和维护秩序的手段。秩序总是意味着社会进程 中某种程度关系的稳定性、结构的一致性、行为的规则性、进程的连续性、事件 的可预测性、人身财产的安全性，冲突的可控制性及纠纷解决的和平性。2 3 任何 一部公司法都规定了“同股同权、同股同利”，可以说，这也是公司法所追求的 一种公司秩序。而现代公司法的“资本多数决”、所有权和控制权的分离、征集 股票代理权等规定，使得公司法中“同股同权”的秩序无法真正实现。异议股东 股份收买请求权制度正是基于满足此种需要而诞生的。 3 、正义与利益 正义是利益公平分配和实现的结果，它意味着应有权利的保障，法律对于正 义的保障和实现具有重要意义，股份收买请求权正是对小股东应有权利的保障。 美国法学家庞德认为，法律的任务和目的在于调和相互冲突的利益，最大限度地 满足冲突各方的利益2 4 。股份收买请求权的最大功能在于平衡了“同意”或“持 异议”股东双方的利益，在中小股东竭尽了派生诉讼仍不能维护自身的利益时， 股份收买请求权制度既保证了公司股东会决策的民主性而不会使之失去效率，又 为公司重组过程中的中小股东利益提供了事后保障，兼顾了公平和公正原则。可 2 李国海；经济法基础理论专题讲座( 讲稿) ，2 0 0 5 年1 月。 篮潘静成、刘文华主编：中国经济法教程 ，中国人民大学出版社，1 9 9 5 年版，第6 3 页。 张文显；法学基本范畴研究 ，中国政法大学出版社。1 9 9 3 年版，第2 5 8 页 甜徐显明：法理学教程 。中国政法大学出版社，1 9 9 9 年出版，第3 6 7 页 9 硕士学位论文第一章异议股东股份收买请求权的理论概述 以说，股份收买请求权最大限度地保护了公司和股东双方的利益：公司可以在多 数股东同意的情况下自由进行交易，“资本多数决”原则得以实现；而对该交易 持异议的股东，则因有权获得其股权的公平价值而退出公司，自身利益也得到了 保护。 硕士学位论文第二章异议股东股份收买请求权的实体分析 第二章异议股东股份收买请求权的实体分析 在当代公司法中，股份收买请求权所扮演的角色已经从为多数股东从少数股 东的暴政下解救出来转变为出于保护少数股东的利益而为其提供投资变现的渠 道，尤其是在控股股东发起的挤出收购中。同时，考虑到该项请求权对公司自由 和公司资本不变原则的相互作用，各国( 地区) 对引发异议股东股份收买请求权 的事由都作了严格的规定。 从各国和地区对异议股东股份收买请求权的具体情形看，主要存在宽泛主义 立法例8 和狭窄主义立法例”两种。一般来说，宽泛主义的立法例对少数股东的保 护更为周详，即股东可以从较多的适用情形中寻求救济。然而，如果对具体的适 用情形规定得过于宽泛，则股份收买请求权制度不但会使交易成本增加，还会导 致交易数量的下降，这对整体经济的发展是非常不利的。反之，若对该具体适用 情形的规定过于狭窄，则不能充分保护异议股东的权利。因此，立法规定哪几种 的适用情形就显得尤为重要了。 2 1 国外股份收买请求权的适用情形 从各国的立法例看，可以说，公司结构发生重大变化是认定股东期待利益是 否落空的判断标准之一，即公司将要做出的导致公司结构发生重大变化的决议是 异议股东的股份收买请求权行使的前提条件。但是，倘若允许股东对任何决议都 因反对而向公司行使股份收买请求权，则很容易导致中小股东权利的滥用，破坏 公司正常的经营秩序。因此，对公司“重大结构变化”的界定就显得极为重要。 那么，何为公司的结构发生重大变化呢? 综观各国立法，异议股东股份收买请求 权的行使主要存在于以下几种情形： 2 1 1 公司的章程变更 公司章程作为公司设立、运行的前提和基础，是由公司的发起人所制定的， 墨宽泛主义立法例，也即对收买请求权适用的具体情形规定了较为宽泛的范围这主要为美国的示范公 司法修订本) 、美国法律协会的公司治理准则、纽约州公司法，等所采用，其中以示范公司法 最 为典型而纽约州公司法 则对收买请求权的适用情形规定得最为广泛：收买请求权不仅适用与合并、 兼并，资产出售，而且也适用于对任一类别股东构成不利的公司变动的情形这一点可参见徐明、郁忠明 主编的证券市场若干法律问题研究 上海社会科学出版社，1 9 9 7 年出版，第1 1 1 页。 狭窄主义立法例，即对异议股东的股份收买请求权规定了较为狭窄的适用范围。此为美国特拉华州和部 分欧洲国家的公司法所采用如德国股份法 第3 2 0 ( b ) 条规定：仅在法定的合并情形下，异议股东方 可享有股份收买请求权 1 1 硕士学位论文 第二章异议股东股份收买请求权的实体分析 旨在规范公司内部运作的一种自治性规则。基于其重要性，多数国家的公司立法 都有着明确、具体且系统的规定。根据章程的规定，股东有权期望公司保持目前 的现状，因此对变更章程有异议的股东，理所当然有权要求公司收买其股份从而 退出章程变更后的公司。根据该项权利，异议股东可要求公司以合理价格收买其 持有的公司股份，并退出公司。 章程变更在大陆法系国家、英国和美国的特拉华州公司法中，需要股东类别 表决，但公司不赋予反对股东股份收买请求权，而在美国1 9 8 4 年的示范公司 法则除了股东的类别表决权外，还授予反对股东股份收买请求权。这一点可参 见美国 ，中国法制出版社，2 0 0 6 年1 月，第1 6 0 页 硕士学位论文 第三章异议股东股份收买请求权的程序分析 台湾地区公司法、日本公司法均作出了相关的规定，我国公司法却没有这方面的 规定。台湾地区公司法规定，自决议之日起9 0 日内支付价款，股份价款支付与 股份交付同时为之。日本公司法规定，公司与股东就股份价格的决定达成协议时， 公司须自决议之日起的9 0 日内予以支付。从台湾地区和日本公司法的相关规定 不难看出，股票支付与价款支付的期间是保护异议股份收买请求权制度中异议股 东利益的一项不可或缺的规定，如果不做出规定，股东可能不能在合理的期限内 获得股份价款。笔者以为，这一点应为我国的股份收买请求制度的所借鉴。 4 股份公司股份收买请求权行使程序的缺失。我国公司法只规定了股份公 司股份收买请求权的适用范围，而未规定行使程序。有学者提出公司法中， 股份收买请求权规定于股份转让一节，公司收购本公司股份的程序是否可适用于 股份收买? 笔者认为是不恰当的。因为收买请求权属于股东的权利，具有形成权、 自益权的性质，行使期间与方式、价格的确定、收买请求权的生效与失效均不同 于其他收购公司股份情形，自不适用一样的程序。而因其他原因( 减少公司注册 资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司职工) 收购公司 股份的，应当经股东大会决议，收购的价格、数量等的确定均属于公司的集体决 策行为7 1 。因此，其适用公司收购本公司股份的程序是不适宜的。对于股份公司 异议股东股份收买请求权的行使程序，可以准用有限公司的相关程序，只就一些 特殊情况另外做出规定。 一 5 公司法也没有明确在股东有异议的股东会决议不再实施的情况下，股 东是否仍享有异议收买请求权。一般以为如果在股东异议权的行使期间内，公司 决定不再实施股东会的决议，则股东的异议收买请求权的基础已不存在，该项请 求权也就不复存在了。因为股份收买请求权旨在保护对公司特定行为不满的异议 股东，若公司中途取消决议采取的行为，或是股东会的决议无效，公司的结构的 经营政策均无变化，故无继续行使股份收买请求权的必要。一 3 3 2 我国异议股东股份收买请求权行使程序的构建 就适用程序而言，笔者认为，我国公司立法可借鉴美国示范公司法( 修订 本) 和特拉华州公司法的有关规定并结合我国的具体司法情形，采取多数 国家( 地区) 的立法例，规定异议股东行使股份收买请求权的程序。该程序应规定 以下的内容： 1 公司告知股东异议的权利 如果公司股东会拟就股份收买请求权适用范围内的事项做出决议时，公司应 及时在会议通知中告知股东享有异议股东股份收买请求权。 ，1 王娟：论我国公司异议股东股份收买请求权制度) 法制园地川，2 0 0 5 年1 1 月版。 花时建中；公司法原理：精讲、案例与运用) ，中国法制出版社，2 0 0 6 年1 月版第1 6 2 页 2 9 硕士学位论文 第三章异议股东股份收买请求权的程序分析 2 异议股东提前做出书面反对通知，并在股东会决议时提出异议 当股东知道公司将进行公司法第7 5 条所规定的情形时，对决议事项持 反对意见并打算行使股份收买请求权的异议股东，应当在股东会召开前向公司提 交书面反对通知。目的在于让董事会了解异议股东的数量，思量公司的财力，为 下一步的计划做好充分的准备。并且，在股东会正式表决时不投赞成票赞成该决 议”。一方面，这在一定程度上防止了大股东利用此对小股东的排挤，另一方面 如果异议股东的人数减少，很大程度上也减轻了公司的收购负担。 3 公司通知异议股东决议结果 股东会决议通过后，公司应在法定的期限内告知异议股东该决议的结果，以 便于异议股东行使股份收买请求权。美国、加拿大的立法规定该法定期限为1 0 日，我国目前没有规定，笔者认为我国在公司通知异议股东决议结果的法定期限 也可设定为1 0 日。 4 异议股东向公司提交请求书进行评估请求 当公司大股东表决通过公司组织结构的重大变更决议后，公司应当告知异议 股东如何要求公司购买其股份。对于提出请求的时间，我国在公司法上也未 做规定，美国规定为通知后的3 0 - - 6 0 日，加拿大公司法规定为接到通知后的3 0 日内。由此，笔者认为异议股东应当自股东会决议日起的法定期限内( 可设置为 2 0 天) 就其持有的股份种类、数额，书面要求公司以公平价格购买。并且，异 议股东还