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论上市公司关联交易中的股东知情权 ( 硕士论文摘要) 专业， 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 法学硕士 经济法 张静 吴弘教授 关联交易是伴随着公司企业制度和以公司为连接点的各种利益主体之间的 利益关系的发展而产生的一种经济现象。随着公司企业制度的集团化改造，关 联交易越来越复杂和多样化j 关联交易的发生，使公司参与人之间原本就存在 的利益冲突加剧，其中，小股东的利益受损问题最为突出本文试讨论关联交 易中股东知情权各个方面的问题。 本文首先从关联交易和股东知情权的概念和理论基础入手第一章分析了关 联交易的主体、类型以及关联交易的积极作用及消极作用；详细介绍了股东知情 权的产生发展脉络，股东知情权的理论是基于知情权发展而来，而又有着不同于 狭义知情权的特殊的产生原因和内容。并介绍了我国民事法律中已有的知情权的 相关规定 从第二章开始。开始具体分析本文的主要研究对象股东知情权在关联交 易中的问题在第一节中，通过数据分析和实证分析的方式揭示了关联交易中小 股东权益的受损情况，并阐述了目前中国上市公司国有股。一股独大”的弊病给 小股东权益带来的危害。由此引出关联交易股东知情权的范围和内容。从关联交 易的特点出发，股东知情权的内容主要包括关联交易的主体、类型、定价依据以 及可能对上市公司产生的影响；第三节则从上市公司的信息披露义务和股东查阅 权、检查人选任权两个方面具体分析了关联交易中股东知情权的实现途径。 第三章是对我国关联交易中股东知情权的现状分析，概述了我国相关的立法 规定以及其中存在的缺陷，和现实中关联交易信息披露中的问题，并探讨了问题 l 的原因 最后一章就立法上如何完善关联交易中的股东知情权进行探讨。在介绍了 美、德模式的基础上，对如何完善我国相关立法提出几个方面的建议，包括完善 关联交易信息披露制度、完善侵权责任制度，在上市公司董事会设立关联交易审 核委员会，最后提出要从根本上建立证券市场信用机制 【关键词】关联交易股东知情权 2 s h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o nr i g h ti na f f i l i a t e d t r a n s a c t i o no ft h el i s t e dc o m p a n y ( a b s t r a c t ) m a j o r ： d i r e c t i o n ： a u t h o r ： t u t o r ： e e o n o m l cl a w c o m m e r c i a ll 丑w j o a n n az h a n g w u h o n g a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n , a sa ne c o n o m i cp h e n o m e n o n ；c o m e su pw i t ht h ed e v e l o p m e n t o ft h ec o r p o r a t i o ns y s t e ma n dt h ei n t e r e s ts u b j e c t sw h or e l a t et oc o r p o r a t i o n w i t ht h e g r o u p i n go fc o r p o r a t i o n s ，a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o nb e c o m e sm o r ec o m p l i c a t e da n d d n e r s e a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o ni n c r e a s e st h ec o n f l i c to fb e n e f i t s ，a m o n gw h i c h ，t h e m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s i n t e r e s t si sh a r m e d t h i sa r t i c l et r i e st od i s c u s st h e s h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o nf i g h ti na f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n t h i sa r t i c l eb e g i n sw i t ht h ec o n c e p t i o na n dt h e o r e t i c a lb a s i so fa f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n a n di n f o r m a t i o nr i g h to fs h a r e h o l d e r c h a p t e ro n ea n a l y z e sr e l a t e dp a r t i e s ，t y p e sa n d p o s i t i v ea n dn e g a t i v ee f f e c t so fa f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n ；i n t r o d u c et h ed e v e l o p m e n to f i n f o r m a t i o nr i g h t so fs h a r e h o l d e r t h et h e o r yo fs h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o nr i g h t s b a s e do ni n f o r m a t i o nr i g h t st h e o r y , b u th a ss p e c i a lr e a s o na n dc o n t e n t c h a p t e ro n e a l s os e t so u tr e l e v a n tr e g u l a t i o n si nc h i n e s ec i v i ll a w c h a p t e rt w os t a r t sc o n c r e t er e s e a r c ho nt h em a i ns u b j e c t - s h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o n r i g h ti na f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n s e c t i o no n e r e v e a l st h el o s so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t si n a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n ，b yr e s e a r c ho nd a t aa n de a s e s ，t h e np o i n t so u t d a m a g e st om i n o r i t ys h a r e h o l d e r si n t e r e s t so fs m t e - c o n t r o l - a l o n eo fp u b l i cc o m p a n y c o n s i d e r i n gc h a r a c t e r i s t i co fa f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n ，t h ei n f o r m a t i o nr i g h ti n c l u d e s t r a n s a c t i o np a r t i e s ，t y p e s ，p r i c i n gp o l i c y , a n dp o t e n t i a le f f e c tt ot h ec o m p a n y s e c t i o n t h r e ed i s c u s s e sm e t h o d st op r o t e c ts h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o nr i g h ti na f f i l i a t e d t r a n s a c t i o ni nt w os i d e s ：d i s c l o s u r ed u t yo ft h ec o m p a n ya n de x a m i n a t i o nr i g h to ft h e s h a r e h o l i d e f t c h a p t e rt h r e ea n a l y z e sc u r r e ms i t u a t i o no fi n f o r m a t i o nr i g h ti n a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n i nc h i n a ；g e n e r a l i z er e l e v a n tr e g u l a t i o n sa sw e l la si n s u f f i c i e n c yt h e r e i n t o ，a n d d i s c u s s e si t sr e a s o n t h el a s tc h a p t e rd i s c u s s e sh o wt oc o n s u m m a t el e g i s l a t i o no ni n f o r m a t i o nr i g h ti n a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n b a s e do ni n t m d u l c t i o no fu sa n dg e r m a n ym o d e 。t h ea r t i c l e p r o p o s e ss e v e r a ls u g g e s t i o n s t ot h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n ，i n c l u d i n ga m e n d m e n to f i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r es y s t e ma n di n f r i n g e m e ml i a b i l i t ys y s t e m ，e s t a b l i s h m e n to f e x a m i n a t i o nc o m m i t t e ei nb o a r d i nt h ee n d ，t h ea r t i c l ep r o p o s et h a t ，w es h o u l d e s t a b l i s hc r e d i tm e c h a n i s mi ns e c u r i t i e sm a r k e t k e yw o r d s ：a f t i f i a t e dt r a n s a c t i o n ，s h a r e h o l d e r si n f o r m a t i o nr i g h t 4 论文独创性声明 盎卫的学位敞塑丛攀鲢塑蚴训蔫杠疹 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名 论文使用授权声明 日期：0p 一7 乒o ) d 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者叛盗堑 导师签名盏 论上市公司关联交易中的股东知情权 导言 上市公司关联交易是一把双刃剑，它一方面降低了企业的交易成本，便于经 济资源的快速整合；另一方面又存在着被控股股东、实际控制人滥用的风险。实 践证明，上市公司利用不公允的管理交易损害小股东利益的事例层出不穷而其 中，由于小股东缺乏对关联交易信息的了解导致不能及时、准确的做出判断是利 益损失的直接原因 对于关联交易而言，股东知情权对于小股东做出正确判断有着极其重要的作 用。如果小股东能够获得关联交易及时、准确、充分的信息，至少可以运用其“用 脚投票”的方式来避免损失但实际中，小股东常常对上市公司的关联交易毫不 知情，连。用脚投票”的机会都没有我国在这一方面的法律法规存在空白，因 此，对于发展迅速的证券市场而言，迫切需要在此方面进行完善。 股东对关联交易的知情权保护体现在上市公司的信息披露义务和股东主动 行使权利( 包括查阅权、检查人选任权) 两个方面其中，关联交易的信息披露 制度应作为重点规范，透明公开的关联交易信息确保小股东权益的保障，也使得 关联方无法获得不当利益，保证交易的公平、合理性；而股东主动的权利行使进 一步防止了不当利益的滋生 当然，知情权也必须做出范围限制，关联交易常常是频繁而积极的考虑刭 上市公司的正常经营以及信息成本的最优化，对于关联交易的信息公开程度也做 出阶梯型的规定，因此，对于划分标准也有必要进行探讨 本文使用的“投资者”、。小殿东”称谓均属于同一概念，即持股比例较小、 处于相对弱势地位的股东，是本文探讨股东知情权的权利主体 第一章关联交易与股东知情权的概述 第一节关联交易概述 一、对关联交易主体和关联交易的界定 ( 一) 关联交易主体 1 各国立法对关联交易主体的定义 要探讨上市公司关联交易中的股东知情权问题，首先要对关联交易的主体和 内容有一个明确的界定关联交易的主体，在不同的国家和地区称谓和定义有所 不同，为求统一，本文使用。关联方一词来指代关联交易主体 美国证券法对关联方的定义为“除发行人外的直接或间接控制发行人或者由 发行人控制的任何人，或者与发行人一起直接或闻接的受着共同控制的任何人； 关联方是在整个或部分财务期间对另一方财务和经营决策的能力，或交易双方同 受第三方的控制、或一方受第三方控制，而另一方受第三方影响的人? 这种关联 交易可能存在于母公司与子公司之阗；同一母公司的子公司之问；企业与该企业 雇员的信托基金之间；企业与主要投资者( 拥有1 0 以上表决权股份的大股东) 之间、管理者和他们的关系亲属之间；直接或间接受控于某一方，或者共同受控 于某一方之间 日本对关联交易的标准主要表现为对关联企业的标准。关于关联公司的含 义，在日本财务诸表规则中有详细说明按照该规则第8 条第4 款的规定。 一公司实质拥有另一公司2 0 以上，5 0 以下的股份或出资额，并通过人事、 资金、技术和交易等手段严重影响该公司的财务与经营策略者为关联公司1 可 见，日本认定关联公司关系的标准有两条：一是对股份或出资额进而对另一公司 表决权的拥有程度；二是对另一公司财务和经营的影响程度，两者的标准同对使 用，缺一不可 香港联交所上市规则 ( 主板) 对关联人作了详细的列举性规定，包括：( 1 ) 公司或其附属公司的董事、行政总裁或主要股东；( 2 ) 该等董事j 行政总裁或主 1 张国平：公司法律制度k 南京师范大学出版社2 0 0 0 年版，第3 2 6 - 3 2 7 页 2 要股东的联系人同时香港联交所上市规则( 主板) 第1 4 0 3 ( 2 ) 条进一 步扩展了关联人的范围：。董事包括在过去1 2 个月内曾任公司或附属公司董事 的人；关连人士或联系人士包括已就或拟就有关交易与公司或其附属公司的董 事、行政总裁或主要股东达成( 不论正式或非正式、明示或默示) 协议、谅解或 承诺的人士或公司，而该项交易是联交所认为应受上市规则作为关连交易所 规限者；关连人士或联系人包括作为配偶或其他亲属与公司或其附属公司的董 事、行政总裁或主要股东同居的人” 国际会计准则第2 4 号对关联者的揭示中指出“在制定财务或经营 决策中，如果一方能有能力控制另一方，或对另一方施加重大影响，则认为它们 是有关联的”； 我国企业会计准则关联方关系及其交易的披露中第四条规定“在企 业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另 一方施加重大影响，本准则将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制，本 准则也将其视为关联方。第六条列举了关联方关系： ( 1 ) 直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控 制的两个或多个企业( 例如；母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间) ； ( 2 ) 合营企业； ( 3 ) 联营企业； ( 4 ) 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员； ( 5 ) 受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控 制的其他企业 2 对关联方的关系分析 就上市公司关联交易而言，关联方是一个错综复杂的关系网络，很难简单的 理清它们之间的关系但是深入观察关联方的关联关系，从其与上市公司联系的 紧密程度来进行区分，可以比较全面清晰的看到它们之间的联系( 如图1 ) 3 圈i 核心层是有直接关联的企业或个人，主要包括上市公司的母子公司、控股股 东、关键管理人员，关键管理人员之间控制的公司等； 紧密层是有间接“亲属”关系的企业或个人，包括兄弟公司、合营公司、联 营公司，小股东等以及有重大影响的公司； 外部的松散层包括参股企业、叔侄公司、合营公司与联营公司的子母公司等 等，以及其他有亲属关系的公司如第一大股东之控股股东的子公司、控股股东之 合营公司等等，它们与上市公司的联系相对疏远； 这三层围绕上市公司这个中心，而与这三个层次成交错关系的又分为四个部 分：包括其他关联方，潜在的和历史关联方2 ，这两个部分中的成员可以是核心 层、也可能是紧密层或松散层，并且他们之间也存在互相交错的关系 ( 二) 关联交易的类型 1 9 8 4 年7 月，国际会计准则委员会颁布了国际会计准则第2 4 号一对关联者 的揭示，涉及关于有关联者及其与编报企业之闯的业务往来的应说明事项。我 2 潜在关联方t 基于协议安捧在未来十= 个月内即将存在关联关系的关联方i 历史关联方t 过去十二个月 内存在关联关系的关联方 4 国1 9 9 r 7 年开始实施的企业会计准则一关联方关系及交易的披露) 与国际会计准 则2 4 号在内容上基本相同，比较详尽的列举了关联交易的常见形式： 1 购买或销售商品购买或销售商品是关联方交易较常见的交易事项，例 如，企业集团成员之间互相购买或销售商品，从而形成了关联交易 2 购买或销售除商品以外的其他资产例如，母公司出售给其子公司的设 备或建筑物等，购买或销售除商品似外的其他资产 3 提供或接受劳务例如，a 企业为b 企业的联营企业，a 企业专门从事设 备维修服务，b 企业的所有设备均由a 企业负责维修，b 企业每年支付设备维修费 用2 0 万元4 代理代理主要是依据合同条款，一方可为另一方代理某些事务， 如代理销售货物，或一方代另一方签订合同等 5 租赁。租赁通常包括经营租赁和融资租赁等。 6 提供资金( 包括以现金或实物形式提供的贷款或权益性资金) 例如，企 业从其关联方取得资金、或权益性资金的变动等。 7 担保和抵押。担保包括在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动 中，为了保障其债权实现而实行的保证、抵押等当存在关联方关系时，一方往 往为另一方提供为取得借贷，买卖等经济活动中所需的担保。 8 管理方面的合同。管理合同通常指企业与某一企业或个人签订管理企业 或某一项目的合同，按照管理合同约定，由一方管理另一方的财务和日常经营。 9 研究与开发项目的转移在存在关联方关系时，有时某一企业所研究与 开发的项目会由于一方的要求而放弃或转移给其他企业。例如，b 公司是a 公司 的子公司，a 公司要求b 公司停止对某一新产品的研究和试制，并将b 公司研究的 现有成果转给a 公司最近购买的、研究和开发能力超过b 公司的c 公司继续研制。 1 0 许可协议。当存在关联方关系时，可能关联方之间达成某项协议，允许 一方使用另一方的商标等，从而形成了关联方之间的交易。 1 1 关键管理人员报酬企业支付给关键管理人员的报酬，也是一项主要的 关联方交易 5 二、关联交易作用的两面性 关联交易，是现代公司制度中普遍存在的一种经济现象。现代企业制度的发 展，促进集团化公司的大量出现，集团化公司往往通过其经济上、技术上的优势 在市场中具有强大的竞争力 关联交易在上市公司日常经营中十分常见。例如a 股上市公司青岛海尔的 关联交易比重高达9 9 以上，其产品购销两个环节几乎都通过其关联公司完成， 这种模式被多年实践证明的确有其存在的客观合理性在这种模式下，公司生产 的产品委托青岛海尔工贸有限公司等4 2 家工贸公司销售，公司的采购通过青岛 海尔零部件采购有限公司、青岛海尔国际贸易有限公司进行，委托其采购物资及 对物料和产成品进行配送，公司与海尔零部件采购有限公司和青岛海尔国际贸易 有限公司采用代理供货方式，根据公司提出的具体的物资采购目标，为公司采购 及配送生产用物资，非生产用物资和保税物资，甚至公司原与银行发生的结算业 务，改为凡在海尔集团财务有限责任公司经营范围之内且对公司有利的业务均通 过海尔集团财务有限责任公司进行，公司( 代表其自身及其控股公司) 与海尔集 团的关联交易均通过合同的方式予以约定青岛海尔的这种业务链的整合创造 出了同行业中的高利润，从其投资者的立场来说，青岛海尔通过关联交易提升了 公司业绩，其股票在市场上有着良好的表现，自然是举双手赞成 关联交易可以给公司创造效益，如同与其他各方的交易一样但由于关联交 易的主体之间存在着千丝万缕的利益关联，所以在这两者之间的交易有着很大的 潜在不公平的可能。正因为关联交易可能存在对股东利益的损害，才有本文探讨 关联交易中股东知情权保护的必要关于控股股东和实际控制人如何通过关联交 易损害小股东的权益的问题，将在后文详细论述 张洪邋，海尔关联交易模式考较市场 ，新财经 2 0 0 5 年第3 期，第鹋页 6 第二节股东知情权的理论分析 一、知情权 ( 一) 知情权的概念 l 、知情权权利性质分析 要分析知情权的性质，实现要从其上位概念“权利”入手权利，不仅仅是 我们通常理解的法律上的定义虽然在实践中，权利被法律所认可后才是真正为 公众所承认的、可以获得保障、具有实际意义的权利，但是权利本身包含很多方 面不同层次的内容 ( 1 ) 自然权利的知情权 每个人从出生起，即不断产生各种各样的需要，首先是吃、喝、冷、暖等基 本生理需要，其次是避免受到侵害和伤害的安全需要，再次是游戏、交流，学习 等发展需要。这些需要与生俱来，从出生产生、并随着人的成长面不断发展。近 代著名的英国哲学家与政治家约翰洛克( j o h nl o c k e , 1 6 3 2 - 1 7 0 4 ) 在其著作政 府论中论述自然权利时指出“上帝创造了人类和世界之后，这样对人类说过一一 即是，指示人类通过他的感觉和理性( 正如上帝通过扎根在下等动物身上的感觉 和本能来达到同一的目的那样) 来利用那些可供生存所需的东西，和给予他以自 我保存的手段”早期的人类活动已经开始体现对“知”的需要，个人或群体 通过观察环境、收集相关信息，以保证安全，维持生存。远古。有巢氏”教民“构 木为巢以避群害”，“燧人氏”教民。钻燧取火以化腥臊”( 韩非子五蠹篇) ， 这些都体现了信息传递在古代社会的作用这种朴素的。知”经过演化最终成为 被普遍认知的权利。 ( 2 ) 道德权利的知情权 自然权利作为一种原始权利，在自然状态下，人出于满足自然权利的需要而 互相竞争，在竞争中形成自然权利的限度；另一方面。为满足各自自然权利的需 要，抵御其他群体的侵犯，而结成一定规模的共同体共同体的产生。形成了人 与人的各种关系，在调整人与人之间关系的过程中，逐渐形成了道德规范道德 4 【英】洛克政府论 ( i - u ) ，量翦农、叶启芳译，商务印书馆1 9 8 2 年版，第7 4 页 7 权利包含在道德规范中 道德权利土的知情权，是由社会共同体成员遵循的有关道德义务所保证的， 权利人在不违反道德义务的情况下获悉有关信息的权利。该知情权的权利入，有 道德规范承认的正当的获取信息的需要，有通过积极行为获取信息的自由，其他 个人和组织不得妨碍，也有根据对方多负的道德义务，要求其提供有关必要信息 的请求权其内容体现在生活的各个方面，有家庭生活方面的知情权：朋友交往 中的知情权；组织活动上的知情权，国内的公民之间、公民与国家之间，公民与 组织之间，以及互相之间的知情权等等 ( 3 ) 法律权利的知情权 法律权利是“法律所允许的权利人为了满足自己的利益而采取的、有其他人 的法律义务所保证的法律手段”5 由于法律是具有国家强制力的规范，随着民 主主义的不断发展，人民对知情的权利有了更加深入的理解，对知情权的保护需 求也日益强烈，知情权作为一项法律权利在近代产生，并很快发展起来 ( = ) 知情权作为法律权利的产生 在加世纪4 0 年代起由新闻界推动的信息公开立法运动中，一位叫肯特库 柏的新闻工作者在1 9 4 5 年的一次演讲中首次使用知情权一词。库柏在演讲中提 到政府在二战中实施新闻控制而造成民众了解的信息失真和政府间的无端猜疑， 主张用。知情权”这一新型民权取代宪法中的。新闻自由”规定6 此举促进了 知情权立法活动的开展。1 9 4 6 年美国制定行政程序法，开始规定公众获取政府 信息的权利；1 9 6 6 年又制定信息自由法，从而使知情权正式成为法定权利 知情权概念的主要贡献在于：它以简约、明了的形式及时地表达了现代社会成员 对信息资源的一种普遍的利益需求和权利意识，从而为当代国家的公民权利建设 展示了一个重要的、不容回避的认识主题。7 由于知情权产生较晚，各国一般未 在宪法中明确规定，但随着知情权制度的日益发展，很多专家学者认为其应当作 为一项宪法性权利看待 从知情权的产生发展进程来看，在立法上，它最初是作为一种政治性权利产 5 莽国华，朱景文主编； 法理学，申嗣人民大学出版社1 9 9 9 年，第3 醴页 睬文静t 知情权是一种什么权( 一) ，载于检察日报) 2 0 晒年2 月2 5 日第3 9 4 9 期 宋小卫略论我国公民的知情权 法律科学 1 9 9 4 年第5 期第1 4 页 8 生出来的，是民众有权理解其所委托的政府机关是否尽职尽贲，知悉、获取政府 信息的自由和权利这又被称为狭义的知情权，它体现的是不平等主体之间的关 系从广义上看，知情权的范围远远不止这些，它还包括平等主体一公民、法 人、非法人组织之间的知情权，涉及政治、经济、社会、文化、教育等各个领域 和各个法律部门广义知情权可分为公众知情权、社会知情权和政治知情权：公 众知情权是指权利主体对公众人物( 如公共官员、著名学者、明星、劳模) 的各 类信息享有的知情权；政治知情权即狭义知情权，是指权利主体对国家政治性机 构和组织的各类信息享有的知情权；社会知情权是指权利主体对社会公共机构 ( 如学校、医院等) 、公共团体( 如工会、律协) 及营利性组织( 如公司、企业) 的各类信息享有的知情权本文所探讨的股东知情权即属于广义知情权的范围 ( 三) 我国立法中的知情权 我国有关知情权法律条款分属于不同的规范性法律文件和法的部门，表现形 态也不尽相同；但在满足公民获知信息的权益要求这一点上，彼此是一致的，它 们奠定了我国公民知情权的法律基础，是我们理解和评析国内公民知情权法制建 设实际情况的重要依据 民法通则) 规定民事活动需遵守“诚实信用”原则，一方主体有义务向另 一方主体提供与民事活动有关的真实可靠的信息，暗含了民事主体知情权 合同法也在相关条文中规定了当事人的告知义务，保护相对方的知情权： 。出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明 的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求”；“当事入约定检验期间的，买受 人应当在检验期间内将标的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人 怠与通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定” 消费者权利保护法从消费者一方享有知情权的角度对消费者的知情权加 以规定该法第8 条规定：。消费者享有知悉其购买，使用的商品或者接受的服 务的真实情况的权利消费者有权根据商品或者服务的不同情况，要求经营者提 供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成分、生产日期、 有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务，或者服务的内容、规格、 费用等有关情况”相对应的，。经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真 9 实信息，不得做引人误解的虚假宣传经营者对消费者就其提供的商品或者服务 的质量和使用方法等问题提出的询问，应当作出真实、明确的答复。商店提供商 品应当明码标价” 二、股东知情权 ( 一) 股东知情权的产生的原因 1 、股东平等原则股东知情权产生的本质原因 股东平等原则是现代公司法的一项重要原则，为世界各国公司法所采纳加 拿大著名公司法学者柴芬斯指出：“股东应当得到平等的待遇的观念渗透于公司 法的原则之中。立法者通过使用促进平等的规范可以获得理想的政策结果” 股东平等原则具体体现为“公司的股票表面上有平等的权利和义务”8 但是必须 明确的是，股东平等虽然建立在股份平等的基础之上，但绝不是股份的平等，而 是指“公司与股东间，在基于股东地位而发生关系的场合，应给予股东以平等待 遇之谓”9 由肚可见，股东平等具有两层含义； 一是股份平等，即“同股同权”和。一股一权”其中，同股同权要求股份 公司发行的同种类股票的权利内容应当相同，一股一权要求同种类股东在公司事 务表决过程中按照持有股票的比例进行投票股份平等的两方面内容相辅相成， 密不可分，其中同股同权是股份平等的基础，一股一权是股份平等的关键 二是实质平等，即实现股东间实质性的，相对性的公平待遇。对于股东平等 的理解不应只停留在形式意义上的股份平等这个层面上，股东平等是一种实质性 的平等大股东因其拥有公司更多的股份而获得公司的控制权，他们可以合法的 剥夺少数股东的权利，作为一种实质性的平等，股东平等原则禁止那些客观上缺 乏合理性的不平等待遇，这其实是公平正义的法律理念的体现 公司法作为市场主体的基本规则设计，赋予公司股东平等地位应是其遵循民 事主体地位平等原则的当然之意。而股份公司作为资合公司，股东以其投资数额 承担风险，实行按比例的平等，面不是。人人”平等。因而，股东平等原则便简 【加】布莱思r 柴芬斯：公司法，理论，结构和运作 ，法律出版社2 0 0 1 年版，第5 0 5 页 张龙文l 股份有限公司实务研究 ，踞林出版社1 9 9 7 年版。第6 l 页 1 0 单的异化为股份平等原则，即所谓的。一股一权”和。同股同权”股份平等原 则具有十分重要的积极作用，但股东平等不仅限于形式上的、表层的平等，而是 实质上、深层次的平等其内涵之丰富远非股份平等所能取代实质性平等原则 高于股份平等原则，并对后者具有补充和纠正的作用。其目的就是为了维护所有 股东的利益，防止大股东对公司的垄断，满足股东对公平的追求 2 、公司内部利益冲突一股东知情权的体制原因 所有权与经营权分离是现代公司的典型结构：股东出资，对公司享有股权， 而公司的日常经营主要由董事会及其聘任的经理层进行。董事和经理层的利益与 广大中小股东的利益并非完全一致虽然公司作为拟制的主体存在。公司利益” 这一概念，但终极的利益总是归特定的自然人群体即股东由此产生的主要问题 就是：管理层会背离股东利益( 公司利益) 最大化的目标而追求自身效用的最大 化在逐利的过程中董事( 会) 的权利膨胀在所难免，最终造成对股东知情权的 损害著名经济学学者s h l c i f e r 和v m h n y 在其一篇综述中认为，。当控股股东几 乎控制了公司的全部控制权时，他们更倾向于制造控制权私有收益，而这些收益 并不能为小股东分享”埘 由于中小股东是消极投资者，且由于他们利益的流动性，因而其与公司是松 散暂时关系，他们的利益类似于债权人利益，更多的是金融利益而非管理性利益 换言之，是每股价值最大化而股价的高低，股息收入与经理们劳动无关，即便 他们兢兢业业，增加的股价也不是他们的利益。因此，股东与管理者利益并非联 为一体，在这种情况下，管理者利用管理权力创造私利不足为奇 如果所有股东和管理者的利益一致，那么即使股东对公司的情况不甚了解， 他也可以完全相信管理者会从共同的利益基点出发积极的经营公司，追求利益的 最大化；但正是由于两者利益的不一致性，使得中小股东不能完全信任公司的管 理者，他们需要更多的了解公司的运行情况，以便作出自己的判断，维护自己的 利益 3 、信息不对称一股东知情权的客观原因 s h l e i f r , a m k i 鼬b 。l iw 、万如y ：a 轴i v q o f c o w o m 扯o 。怫m 肌j o u m a l o f 琦n m ，1 9 9 7 ( 功： 御4 觞 1 1 信息是证券市场理性投资的基础，投资者只有对上市公司不断变动的财务、 经营等状况有全面真实的了解，才能据以作出理性的投资决策，实现预期投资受 益然而，市场主体的所占有的信息不可能都是完全的充分的信息，信息不对称 在经济的各个领域包括证券市场普遍存在 信息不对称是信息经济学中的重要概念，信息不对称存在于市场交易的各个 层面，市场行为可以简略为作出交易决策与执行交易决策的过程。获取信息，则 是决策的前提，尤其是获取信息的数量与质量如何，成为制约决策妥当与否的关 键n 由于市场经济活动中交易主体社会分工、认识能力的不同，获取信息成本 各异，极易引发信息不对称问题。而信息不对称状况会导致。逆向选择”和“道 德风险”甚至进一步导致市场失灵 逆向选择产生的前提是交易发生前双方信息不对称，该理论是g e o r g ea k c r l o f 在柠檬市场：质量不确定性和市场机制 一文中通过旧车市场模型阐释的在 旧车市场上买卖双方关于旧车质量的信息是不对称分布的，卖主知道自己的车的 质量，而买主只知道市场上旧车质量的概率分布，即平均质量，从而只愿意按预 期的平均质量付钱但对优质旧车卖主来说，这意味着他的车被市场低估了，他 将退出市场；而对劣质旧车卖主来说，它的车被高估了，他愿意成交。但这时市 场上旧车平均质量下降了，买主一旦意识到这一点，将减少其愿意支付的平均价 格，于是质量次优的旧车又会退出市场。接下来的演绎是，由于上等车退出市场， 买者会继续降低估价，次上等车会退出市场；演绎的最后结果是：市场上成了破 烂车的展览馆，极端的情况一辆车都不成交现实的情况是，社会成交量小于实 际均衡量这个过程称为逆向选择圮 上述旧车市场中的买者与卖者之间实际上是委托代理关系，而且信息( 汽车 质量信息) 不对称发生在交易之前。一般地，在建立委托代理关系之前，代理 人事先已经掌握某些委托人不了解的信息；代理人利用这些信息选择对自己有利 的合同，而委托人由于信息劣势在签定合同时处于不利的选择位置；。优质”的 代理人被“劣质”的代理人接挤出局。与委托人签定合同的往往是“优质”的代 理人在公司经营中，中小股东与公司经理层之间可以看作委托代理关系，由于 信息的不对称，往往会出现逆向选择的问题，管理层不顾中小股东的利益而一味 n 叠掌军，信息不完全一对证券公开规锅的种经济分析 ，现代法学0 2 年第6 期，第弱页 n g e o r g e a k c r l o f ：o l 狮u | 盥m i 正i ，7 - 一m 。m i 拟如r 。岫叫r n cq i 埘c d y j o q n 山f r 珈触电 1 9 0 砒8 4 h m 3 a 8 8 - 5 0 0 1 2 追求自身利益从而使得中小股东利益受损，整个市场的效率低下 在证券市场上，控股股东和高管层居于主动地位，极易形成对市场信息的垄 断，而投资者处于相对较弱的地位，如果没有股东知情权的保护，很难获得正常 投资所需的充分信息。 ( 二) 股东知情权内容 。股东知情权。是股东对公司经营中的信息的收集权利，并将其分为财务报 告查阅权、账簿查阅权和检查人选任请求权廿在国外，有学者将类似的权利成 为“资讯权”美国著名公司法专家、哈佛法学院院长r o b e r tcc l a r k 在其所著 公司法则( c o r p o r a t el a _ w ) 一书中的第三章权利和义务的基本配置中就将 联邦证券法赋予公司股东以获得广泛信息免受欺诈的保护的权利称为资讯权 因此，笔者认为股东知情权作为一种股东共益权是一个权利体系。它由股东 查阅权、检查人选任请求权、质询权构成股东查阅权包括会计文件查阅权、账 薄查阅权、其他文件查阅权这些权利内容各异，但中心都是使股东获得充分有 效的信息 股东质询权，是指出席股东大会的股东有权查询有关资料并请求董事会等公 司机关就会议事后中的有关问题做出说明的权利。上市公司股东大会就某些事项 进行表决时，为了合理行使表决权，股东需要得到有关公司的具体信息确认股 东质询权，有助于股东就有关事项表决之前充分有效的获得相关信息，免于在不 明真相的情况下盲目表决，这对于预防公司经营管理曾滥用资本多数决，隐瞒相 关信息具有重大意义。 ( 三) 股东知情权的限制从权利均衡的角度考察 股东出资建立一个公司或投资于一个既存的公司，其目的是为了获取最大化 的利益各国公司法所赋予股东的知情权正是股东实现其利益的重要保障。虽然 股东的利益可以通过公司经营活动的获利而得以实现，但这却不是股东利益实现 廿刘俊海；i 股份有限公司股东权的保护，法律出版社2 0 0 4 年版，第3 6 3 页 闵r 曲酣cc a _ k 公司法则) 胡平等译，工商出版社1 9 9 9 年敝第7 0 7 2 页 的唯一途径。公司制所奉行的两权分离原则与股权的可转让性以及股权的日益分 散使得每一股东都具有相对独立的利益取向股东作为商事活动中的商事主体， 被认为是自身利益的最佳判断者，具有强烈的自利性为了实现自身利益最大化。 他完全可以放弃股权甚至实施损害公司利益的行为，而缺乏规范和制约的股东知 情权恰恰为其提供了这种机会其一，股东的投机性决定了他们行使知情权的目 的往往并非关心公司的经济状况是否良好，而是关心公司行为所能带给他们的利 润只要有利润的驱使，股东会不计公司的长远利益，甚至以牺牲公司的利益为 代价，而知情权的行使便成为了达到其目的的手段。其二，股东为了确保既得利 益的实现或为了决定未来的投资策略，在需要获取公司经营管理的信息时。会采 取各种不惜扰乱公司正常经营活动的方式甚至违法的方法。这必定损害公司或蕈 事( 厶) 的利益其三，更为严重的是，一旦股东心怀恶意，或为了出卖商业机密 牟取利润，或为了利用商业秘密服务于股东从事的或持有股份的竟业公司，而去 获取相关信息，这样股东知情权的行使很可能成为损害公司业务、扰乱公司经营、 泄露公司秘密的一系列行为的第一步因而公司法有必要对股东行使知情权做出 一些规制，设置知情权行使正当性要件，阻却权利滥用的通道，避免股东利用知 情权损害公司和董事的利益，减少公司内部权利体系的冲突，平衡利益机制当 然这些条件既不能空缺，也不能过于苛刻，否则会有碍股东知情权的正常行使 就中国目前市场活动来说，一方面。公司股东普遍具有较强的投机性，社会 公众中大量存在捞一把就走的心理，而完善的市场信用又尚未建立，股东知情权 确实存在过度膨胀和被滥用的现实危险另一方面，对于大股东来说，由于他们 参与到公司的日常经营，了解的信息比一般的小股东更加准确、及时，股东知情 权存在滥用的可能。如果大股东利用知情权去获取公司或董事的商业情报，都必 然会侵犯公司或董事的权利，进而导致公司制度中权利机制的失衡而“权利机 制的失衡和从中反映出的利益机制的失衡，必然会最终侵蚀公司运作机制和其目 标的实现”u 。在加强对股东知情权的保护的同时，未雨绸缪，通过制度安排防 止知情权的恶意使用，维系权利机制的平衡，对实现公司制度的目标更具现实意 义建立股东知情权的权利制衡制度不仅是现代民事权利基本理论的要求，更有 着深刻的利益背景现代公司制度是一个包含多个利益主体、存在多种利益冲突 罄倪建棒t 公司治理结构：法律与实践 洼律出版社2 0 0 1 年版，第蛇页 的驱动机制虽然从宏观和长远的角度看，公司、股东、董事这三者有着一致的 利益，但它们毕竟是相对独立的利益主体，在追求各自利益最大化的进程中。于 经营活动的微观领域和具体事项中发生利益的对立与冲突是不可避免的股东为 了自身的利益，在行使知情权的过程中难免会与公司、董事的利益产生冲突，而 这种利益冲突的产生和加剧无疑增加了公司运作的成本当代制度经济学认为， 制度创新或变迁的动机是为了获取更大的利益( 更大的收入或成本的减少) ，促使 人们改变现存制度和接受新制度的根本原因是新制度和新规则所能带来的收益 埔一项合理的公司制度应当既体现这种利益关系又能够有效减少公司内部的冲 突，减少公司运作的成本，达到利益的制衡。而这种利益的制衡最终则要通过权 利的制衡体现出来 第二章关联交易中股东知情权 第一节关联交易中的股东权益受损实证研究 一、关联交易损害股东权益之案例分析 在中国，相当一部分上市公司的大股东在利用关联交易从上市公司转移利益 至母公司或者其控制的关联公司。这些行为都直接或间接提高了上市公司的产品 成本，从而也直接或间接的将利润从上市公司转移走，这种转嫁成本型关联交易 在中国上市公司中大量存在，从下面两个典型案例中可以窥见一斑。 1 、青鸟天桥转让环字股权 2 0 0 3 年