（法学专业论文）论财产权促建宪政的意义.pdf

辩摊藏蘩y ，6 3 5 l 各 戮躺裂溯蛹黼黼黼鳓$ 戮女照i i l ! # 螨姆 内容摘要 财产权不仅在公民日常生活中起到“定分止争”的作用，电为市场经济起重要 的奠基作用，不光如此，财产权更有其伟大的人权意义等，实为宪政实现之重要支 柱。本文主要从三部分入手分析论证： 首先，本文先探讨些关于财产权的理论问题。 这部分涉及到财产权的内涵、西方传统的财产权理论及其在欧美政治经济历史 发展中的作用等。通过这一部分的论述，我们可以初步得出一个结论，就是西方悠 久的财产权保护思想在西方经济与宪政发展中超了巨大的积极作用。 为更清楚分析揭示财产权起如此杰出的历史作用的内在逻辑，这篇沧文的第二 部分紧接着上部分的论述，继续深入挖掘，此一部分也是整篇论文之主二f 和核心。 此一部分在略述了宪政的含义之后，较为详细地分析了宪政国家的生成条件， 在这论述过程中突出了“市场经济”这个基本因素，并得出市场经济是宪政国家产 生的首要条件这个重要结论；在此基础上，笔者提出财产权是市场经济的支柱的观 点，紧接下来细致分析了公民财产权对于市场经济的这种杰出积极作用的深层原因。 除此之外，公民财产权也为宪政建设过程中的人权、政治和文化条件的具备起了不 容忽视的作用。 本文的第三部分，笔者将视野转到国内，在回溯历史上我国对人民财产的传统 态度后，继而关注到了刚刚修宪过后的国内现实，在论及我国公民财产权的现实这 个问题时，作者从社会态度、存在问题和对策三个角度来阐述其观点。 笔者认为这篇论文的创新之处有以下几点：文章论证- 书引入了一些最新的材 料，如于2 0 0 4 年国内出版的新二降和近年原版的外文资料；在文中多处运用了经济学 的理沦和方法米支持、论证作者的法学观点；文章还关注了最新宪法修正案的内容 与要义。 关键词：财产权；宪政；市场经济 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 辩麟是誊 y 缫燃熬恻删醐糕燮塑塑塑!一一 a b s t r a c t t h ep r o p e r t yr i g h ti sv e r yi m p o r t a n ti nt h ed a i l yl i f e ，a n dt h ep r o p e r t ya l s ol a y f o t m d a t i o ns t o n et ot h er i s i n go ft h em a r k e te c o n o m y m o r ei m p o r t a n t ，t h ep r o p e r t yr i g h t i sm e a n i n g f u lt oo r i g i no fh m n a nr i g h t s ，a n di ti st h ep i l l m o ft h ec o n s t r u c t i o no ft h e c o n s t i t u t i o n a lg o v e l t m l e n t ，t h et h e s i si sm a i n l yd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ： f i r s t ，t h i st h e s i ss t u d i e ss o n i ct h e o r i e sc o n c e r n i n gp r o p e r t yr i g h t t h i sp a r ti n v o l v e st h ep r o p e r t yr i g h t sc o m r o t a t i o n ，t h et r a d i t i o n a lw e s t e r nt h e o r i e s a b o u lt h ep r o p e r t yr i g h ta n di t se f f e c t0 1 1 t h ee m o a m e r i c a np o l i t i c sa n de c o n o m i c s h i s t o r y ，m i de t c i nt h ep m to ft h i sa r t i c l e ，w ec a l ld r a wac o n c l u s i o n ，t h a ti s ，t h et h o u g h t s o fp r o t e c t i o no fp r o p e r t yr i 曲ti nw e s tm a k eat r e n l e n d o u sc o n t r i b u t e st ot h ew e s t e r n e c o n o m ya n dc o n s t i t u t i o n a lg o v e r n m e n tt h ep r o t e c t i o no ft h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t si s i n d i s p e u s a b l ef o rt h eh u m a n k i n d t od e v e l o p ，w h i c hw ec a l ll e a r nf r o mt h eh i s t o r yo fc h i n a a n da b r o a d t h es e c o n dp a r ti st h eb a c k b o n em i dk e r n e li nt h ea r t i c l e ，t h ea u t h o rg i v e1 1 8am o r e c l e a ra m a l y s i sa n dc o n t i n u ed e e pe x c a v a t i o ni n t ot h ep r o p e r t yr i g h tm y t h i nt h es e v e r a le l e m e n t so ft h ec o n s t i t u t i o n a lg o v e r r u a l e n tn a t i o nf b r m a t i o n ，t h em a r k e t e c o n o m yi st h em o s ti m p o r t a n tf a c t o r t h e n ，w ea l r a l y s e st h es i g n i f i c a t i o no ft h ep r i v a t e p r o p e r t yr i g h t sb yu s i n gt h ei n s t i t u t i o n a le c o n o m i c sp r i n c i p l e s a n dt h ep r o p e r t yr i g h ti s t h eb a s i so ft h em a l k e te c o n o m y ，b e s i d e s ，t h ep r o p e r t yr i g h t sa l s op l a yav e r yi m p o r t a n t r o l ei nl m m a nr i g h t s ，p o l i t i c a ls y s t e ma n da d v a n c e dc u l t m e i nt h et h i r dp m t ，t h ew r i t e rt t l l l st h ev i s u a lf i e l dt o0 1 1 1 c o u n t r y a f t e rd e s c r i b i n gt h e t r a d i t i o n a la t t i t u d et o w a r d sp e o p l e sp r o p e r t y ，t h ea u t h o rp a y sa t t e n t i o nt ot h ea c t u a l i t y a f t e rt h el a t e s tc o n s t i t u t i o n a la l n e n d m e n t si si s s u e di r tc h i a a f i n a l l y ，t h i sa u t h o rt r i e st o g i v en ss o m es u g g e s t i o n s k e yw o r d s ：t h ep r o p e r t yr i g h t ；t h ec o n s t i t u t i o n a lg o v e r m l a c n t ；山em a r k e te c o n o n l y “ 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 囊g 州大季 n 揪i 躺b l ；5 l 对# 镕繇女l 避。硝硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 论财产权促建宪政的意义 边沁，善断言删产权是“人类最光辉的胜利”，“正是因为有了产权，我们才可以 战胜对自然的恐惧，辛勤耕耘，方有今天之世界”。，事实上，财产权不仅确立 了人们日常的行为基本规则和行为方式，更在宪政国家的形成中作用二i i d ，为此， 笔者将从三部分论及之。 关于财产权的些理论问题 一、财产权概念之沿革 关于财产权的理解存在着不同的途径。财产权表明了人与人之间针对“物”的 相互关系，反i 煲人与物之间的关系的同时也反映了人与人之间的关系，所以说财产权 本身就反映出复杂的人类社会关系，丽“在鲁滨逊的吐界翠，产权是不起作用的”。 “从法律的观点看，财产是一组权利，这些权利描述一个人对其所有的资源可以做些 什么，不可以做些什么：他可以占有、使用、改变、馈赠、转让或阻i l t l e 人侵犯其财 产范围。”。 从法律和权利的角度理解财产权，町以是民法意义一l 的，也有宪法利公法意义上 的理解。民法或物权法意义上的财产权，主要是指所有权，即对财产的占有、使用、 收益和处分等方面i 拘权利，而且在民法意义上，所有权是财产权的起点和i 基础。民法 上的所有权概念在2 0 吐纪初得以扩张，包括了传统的( 物权的) 所有权、债权、继承权、 知识产权以及其它私法上的权利，或者称为“任何具有财产价值的私权利”，它们与 身份权、人格权等人身权并列，构成民法权利体系，民法财产权制度的意义在于形成 私法意义上所有权的一般排他性。 宪法意义啪0 财产权则是由宪法赋予公民可以对财产享有支酉b 性权利的资格。 ”0 l e er e e d ：l a w ，t l i l i1 1 u i eo f1 m dp i i o l ，r y ：a _ o u n i j a ii o nf o i lt il t , p r i v a 呲m 州k 蝴a k bb u t s i n i ! s 5s iu d ，a m e l l j c 甜】 b u s i n e s sl a i ry o u l n a rv o l u m e3 8 ，5 p i i n g2 0 0 1 i s s u e3 ，硬4 5 0 4 6 6 。 ” 荚 科斯等：则产权利与伟度变迁，三联i i 版社，1 9 9 4 9 7 。 。 奖 罗们特考特，托马斯- 尤伦：法币i 经挤学，兰联出版社1 9 9 4 1 2 5 ”财产税的保障1 ；仪意味着财产权不日j 侵j 巳，而且还意味蔚1 二能干涉剐这种权利的行使。正足在这种虑义1 ，圈外 有学者l 认为财产权包含丁合川自由。参见： 旧 敝奉昌成宪法理呛，l i 本：成文堂，1 9 9 5 2 4 5 。 誓擎嘲太学 曼l | = 措舞簿l j 鐾! i ；秘雌蝴雒硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 宪法意义上的私有财产权作为人权的核心内容之一，具有与生俱来的、不可分割、不 可转让和卒 1 1 圣不可侵犯的特质。在宪法意义上，财产权与平等权、自山权相并列， 构成宪法基本权利体系，宪法财产权制度的意义在于形成公法意义上财产权的特别 排他性，或e i 宪法财产权的特别排他性，即建立了针对国家和政府的防御和保障， 而民法财产权的一般排他性建立了针对一般他人的防御和保护。 从私法意义上所有权的一般排他性到公法意义上财产权的特殊排他性，从民法 意义上的所有权制度到宪法意义上的财产保障制度，财产权制度变得更为完整和更 具意义。 二、产权与财产权 在很多场合中人们常使j h “产权”代替“财产权”出现，且两者总易令人混淆 那么，产权又是1 - i 么昵? 对于这个问题目前法学和经济学界尚未有一个比较通行的 讲法，不同的学者有他自己所理解的概念。笔者本人的观点是，产权，或日财产权利， 是法学理沦中财产权在经济学学理内的表达，指与财产相联系的各方面权利，因而， 产权是包括财j “多种权能在内的一利r 权利结构体系，包含有所有权、支配权、占有 权、使用权和收益权等。我们可以认为产权实际上即物权，是国家法律认定或规范 下形成的，事实上，这种观点己为相当一部分法学家所持有。 需要强调的是，产权是不周于所有权的，这也是中国当d - i i q ：多学者常犯的错误， 事实上，所有权的概念是被产权这个概念内在包含的，如果将所有权这个静态的概 念与极端复杂的产权运动现象相混淆1 勺话，无疑是会影响中国现正进幸亍的国有产权 改制的。( 本文如无特殊注明，下文所提“产权”或“财产权”都指与公有产权相 对的公民个人财产权) 而产权经济学或制度经济学意义上的产权制度是财产权制度的另类表达，产权 被视为经济主体对生产资料和生活资料的支配，是生产、交换、分配和消费的根本条 刘剑文，杨汉平：私有蜊产法律保护法律版社，2 0 0 0 贝1 7 l 。 ”刘伟：经济改革吁发崩的产权制度蛹! 释，首都经济贸易人学出版社2 0 0 0 年2 月第一版，页l l 、3 3 ； 凸坡民： 产权0 法，生活读书新矧三联书店2 0 0 1 年9 月第i 版，页8 2 8 。划此1 ；刷观点甚多，但笔者所提炼 米产杠概念蜮核心的还是“所柏”和“处岢”，读者这样理解丝毫不影响对水文中心意思的把握。 。射有说产权有静态产权( 融法的“物税”) 和动态产权( 民法的“债权”) 之分，见纪坡民：产权与法生活读 书新知三联”店，2 0 0 1 年9 月第l 版，页4 。 都州大学 “l l 鞠￥“# 味 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 件，其着眼点在于产权制度与经济增氏的相互关系。 财产权首先是一个私法中的概念，然后成为一个公法中晌概念，这种性质暗示 着私法和市场经济的发展之于宪法体制的奠基作用。有研究表明，私有财产权正是 英国最早发展出宪政和代议制的一个基础。财产权的确立，意味着一个非国家的私 人领域和民间锁域的确立，是个人的权利和尊严获得保护的必要前提；也是有助于 减少资本外逃和资金虚耗，培养个人经济发展的动力和社会稳定的有力支持的重要 承诺。财产权从一个自下而上的方向回答了一个极其重要的问题，即公民的个人财 产和国家的公共财产，公民的个人自由和国家的公共管理权限，在哪里相遇，在| ! i j | 5 里可阻看到一个两者间清晰的界限。 如要更为详细地探究这些问题，我们必须回到宪政诞生的故乡。下面我们就来 较为详尽地分析宪政产生的精利i 土壤，看看财产权与社会、经济发展削到底有哪些 互动关系。 三、回眸西方财产权保护思想 希腊雅典哲学家很早就意识到了财产权的重大意义，柏拉图在法律篇中为 读者描绘理想社会( 有着确切的理想居民数量：5 0 4 0 时，虽然他认为必须对各阶 层之问的财产数量的刁i 平等进行限制任何超过基本最低限额四倍的获得将会受 到法律的限制，并交给“城邦和诸神来裁断”国一然而，在那些限制条件下，柏拉 图还是愿意看到私有财产受到广泛的尊重，他说：“我不会让任何人触动我的财 产，或者不经我的同意让我的财产受到最轻微的二 二扰；如果我是一个理智的人，我 必定以同样的方式对待他人的财产”。 亚里士多德对待j l j | 产权的态度则是基于实用主义的分析：“私有化应作为普 遍规则；因为，当每个人都有边界确定的利益时，人们就刁i 会互相指责，每个人都 要照看他自己的财产，因此人们将会取得更大的进步而过于强调均一化的财产 共有则会销蚀勤奋精神，使得共同体财产的管理没有效率，并湮灭个人自由的动力 和能力。”o ”l ：哲：西方法律政治学酏史北京大学l n 版社，页2 9 。 。 荧 j m 凯利；西方法律思想简史王笑红译法律版社，页3 6 。 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 在古罗马时代，西塞罗在其著作中给了我们明晰的财产观念。他用一个有趣的 “剧场座位”的形象化比喻来论证个人财产权的合法性。而且，类似的观念在民事 实践和民事立法中越来越超着主流的作用。 到了十七世纪，格老秀斯把自然法原则归结为五项“金科玉律”，首要的项就 是“不得触犯他人的财产”。随后，洛克讲到：“一个人的劳动成果毫无争议应归属 他自己，这是天经地义的；通过捕猎或采摘，融入自己劳动之物就成为了他1 1 l 勺合 法财产。文明社会形成的目的就是为了保障这类原初的财产权利。非经本人同意， 最高权力机关不得剥夺任何人财产的任何部分，因为财产的保护是政府目的之所在， 正是出于这一l z l 的，人们才建立了社会”。 到了十八和十九世纪，康德在1 7 9 3 年指出财产制度是实践理性所规定的，黑格 尔认为，私有财产“不足国家或社会创造的”，而是“与人格不可分离的条件”，他 在权利哲学中论及到财产在本质上是作用于客体的个人意志的产物。梅因认为 私有财产制度位于文明自身的核心，私有财产和文明的历史是不能分离的 以上主要说的是西方世俗世界思想史中财产权观念，而作为西方文明重要组成 部分的宗教思想方面的基督教教义，其中的财产权理论也是不z 日= 卅t s - - 、提的。 中【_ ! 纪早期的基督教教义关注的是财产的正当使用，至于财产制度的起源和正当 性，基督教认为在i 堡界的原初状态，所有的东西都是人类的共同财产，只有到了施 行人类法的时候，个人爿在尘世之物的分配中取得了自己的财产权。圣安布罗斯和 圣格列高里一世都认为是时间和习惯创设了“财产权”的自然权利。 到了中世纪中划，这一时代的哲学很快就开始善待私人所有权了，亚塞斯主教 鲁菲努斯( 约1 1 5 7 年) 说个人所有权并非是邪恶的，而是无可指责的( i r r e p r e h e n s i b l e ) 。 而圣托马斯第一次对私有财产进行了详细的论证：“就土地本身而言，这块地j ；薹5 于这 个人而非那个人确是没有理由的；但若你考虑到这一土地被灌溉和和平使用，那么， ”蜉管删院是公有之物，我们仍然可以说每一个人就座的是“他的”座位；国家雨l 世界也是这样，辟管它们也是 公有财产，但堪无疑问，没有什么正当的理由刈以川以反对虫u 下观念每个人的物田是他自己所有的。 ”o l e e1 7 e e d ：l 虬f i l l ! 川e ( ) i - l a ， op i l o p e i f iy ：af o b n ) a i o nf o i lt r i gm 【v 们em r 舢a r d1 3 u i s t n e s ss ? u 1 ) y 1 m e l 如a ，】 舶s i l l e s sl a w o r e h a ，v o l ur l l e3 8 ，s p r i n g2 0 0 l ，i s s u e3 ，页4 5 0 4 6 6 。 。尽管中世纪早删的基督教教义没响排斥私有财产制度，但它往往贬损被毁财产的一般手段i 这些手段a f 以被宽 泛地归八商业，而_ | | j 父们一般认为商业扫：道德层面上低于农业和手工业，尤其反感高利贷。 奖 j m 凯剁- e 荚红详；西方 去律总想简史页1 0 1 。 4 霉娜太 | |眼酝菱 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 正如哲学家( 亚里士多德) 所描述的那样，它应被这个人而非那个人拥有就是合宜 的”，谈到物质财产，他说私有财产是可被容许的，且私有财产是基于三重理由对人 类生活具有必要性：第一，因为所有人都比关注共同事务或诸多其他事情都更为关 注他自己占有的东西；第二，因为当每个人都照管好自己的事情时，人类的事务就 会更有秩序，如果大家都试图做一切事情，那么就会天下大乱；第三，因为这会使 人类更加和平地相处，那些联合或共同拥有某物的人们中，往往就会产生纠纷。 及至文艺复兴和宗教改革时代，基督教社会中对财产制度地位的漫长的暖昧期终 于过去了，私有财产制度已然找到了理论上的证成。更到了1 8 9 1 年，天主教世界的 首脑教皇利奥十三l 盐发布了通谕新事物( r e r m ni o v a l u l l l ) ，对私有财产权利的陈 述比此前所有教会最高权威的都远为直白，他直接认为“确立的则产权源自e l 然法”。 在这种财产基础的观点上。，教皇还提出了如下证据十溅禁止人们觊觎他人的物 品，从而隐含地默许承认了私人所有权。从此以后，私人财产都是教会教义中的自 然法的部分。 总之，从世俗和宗教两方面都可以看出，西方法律思想史是以支持财产权为主 线的 ，正是在这种精神氛围下，西方才有悠久的尊重公民财产权的历史，并且这种 对公民财产权的尊重对西方政治、经济发挥了巨大的历史作用，最终宪政之花终于 在财产权保障的精神沃土上在开放了。 四、西方财产权的历史及作用 作为简单商品经济时代的罗马法，其中最有价值的部分是“物法”，即对财产权 的规范，这部分是罗马法的核心和主体。它确定了排他性的个人财产权，真正实现 了罗马世界的繁荣和富强，也对于未来欧洲文明，尤其是中世纪后的欧洲领先于世 界产生了极大的影响。 奖 j 埘凯剁：西方法律心想简史。王笑红译，法律j “版社，页1 4 2 。 。姓然沿袭了自由主义和洛克的传统。 。当然，反封个财产权的声音也此起被伏，但始终桠刚荡在西方土流思想之外。如中世纪中期的格拉提安教令 集( 约1 1 4 0 年) 认为氍有则产足有摧的峪落导致的刍 果之一：体现在习惯和法令之中“你f | 勺”和“我的”观念 的出现，j e 原例是人类的邪恶。z 【：亭坪八世时期出于对天主教的忠诚向殉教的托马斯- 典尔认为“有私产就叫i 会 何f 义”。十八世纪i i , j ，最为著名的声音足卢梭的观点，他的论人类可i 严等的起源( 肌s c o u s eo 1t h eo r i g i l l s o fi n e q u a l i t ya l l i o 1 9m e n ，1 7 5 4 ) 第二部分的开柑也禽了以下著名语句：一切的罪恶最终都米源于个人占有的 财产1 j 9 ；i t 自然的卅i 平等。十九世纪蚪的皮埃尔约瑟犬蒲鲁东( 1 8 0 96 5 ) ，他因提“财产日u 盗窃”1 i i 闯名于 山：。 李瓣 夫一 咚枞酝蒙 嚣蝴大学 氍蛳是鳓8 群赛觯艄4 9 蝌燃硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 岁马法这部规范“财产权”的法，在中世纪“黑暗时代”一度长期湮灭，直至十 二世纪“罗马法复兴运动”重新征搬欧洲。市场经济的先行国家荷兰，因为率先对财 产权进行较为完备的立法保护，才有了技术进步，才能在黑死痛恐怖弥漫欧洲时， 不仅没有出现饿死人的情况，反而人口出现了净增长。 1 7 8 9 年法国人权宣言第1 7 条将财产权宣布为“神圣不可侵犯的权利”，首次建立 了人类社会对于财产权地位的宪法认识。集罗马法之大成的拿破仑法典更是说 明了财产权保护系统的重要性，翻开拿破仑法典，我们发现，法典的第一编是“人”， 第二编“财产及对于黟i 有权的各种限制”，第三编是“取得财产鼬各种方法”，法典 全部2 2 8 1 条，后两编关于财产的内容竟占了1 7 6 6 条，占四分之三还多。”早在1 8 0 3 年 制定的拿破仑法典，施行至今，即当今仍在起重要作用的法国民法典，从中 我们看出，拿破仑法典的确是意义非凡，它不仅捍卫了法国大革命的成就，推动 资本主义商品经济的发展，也影i 向了全世界的民事立法。从法国大革命到现在，法 国经历了两次王政复辟、两次帝制、五次共和，政体变幻、社会动荡，宪法更换了 十五部，但民法却一以贯之，不改初衷，在这2 0 0 年的时问里，都未能阻止法国成长 为一个发达的经济强国。可以说，正是这部尊重个人财产权的民法典，为其提供了 适应商品经济和生产力发展的持续稳定的法律保征和精神支撑。 财产权在英美法中确立，是以公法为先的，并一直是公法中不可或缺的重要组 成部分。私人财产权确立之源头，可追溯至大宪章，并几经斗争，于权利法案 等法案中确立近代社会私有则产不可侵犯之理念。在人类宪政史上两个最早的宪法 性文件英国1 2 1 5 年的大宪章和1 6 2 8 年的权利请愿书中，许多条文都与 保护公民私有财产有关，如国王非经贵族的议会同意不得向人民征税和募债；非依 法律和司法判决国王刁；得剥夺人民的地和财产；不得强占民房等等。因此有人发 文感慨说，正是有了国王也不敢侵犯的财产权的制度安排，才有了如英国这些西方 世界的兴起。 至于美国，此原则在弗吉尼业宪章第一条之中即有体现，后于人权法案 。 沾 托牧野详：世并传i l ：名著：李破仑法皿，延边人民出版社：纪坡民：产权与浊，生活读书新 缸；三联书店2 0 0 t 年9 月第1 版，页1 8 7 。 装擎嘲太零 赫# 蜘撵r 黼嘧# 瓣辐祭i g硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 中亦有表明。美国芝加哥大学泰利商学院( t e r r yc o l l e g eo fb u s i n e s s ) 法学教授曾对此 这样表述的：美国之所以能成为世界历史上最发达最繁荣的国家，是因为美国的法 律已经最大限度地建立了“财产权”的个人领域，“财产权”作为对物品所有权的广 义含义，其包含了个人选择自由、人身自由和脱离强权的自由权等等。 故而我们可以得出如下的经验结论，即由于财产权得到了保护，文明演进和福 利增长就有可能会发生，从中我们电可以明自西方文明领先于世界的这个重要的内 生原因，在这种情况下，西方世界的兴起也就自然而然了。9 不光如此，宪政最先也是在这些国家中产生的，这绝不是偶然的，其内在是有 一定的必然逻辑关系的，以下我们就来探寻一下财产权保护与宪政的关系，揭示其 内在的逻辑。 一、宪政的含义 财产权保护与宪政的关系 宪政就是“限政”和尊重人权的立宪政体。刘军宁认为宪政就是限制政府的权 力，阻止一切专断的政治行为，宽政是法治的核心部分。 事实上，“宪政”一词，源出于西方，阽方学者普遍认为，宪政首先是由意识形态 和文化氛围决定的一系列特殊的道德价值，如尊重人的尊严，承认人生而平等、自由 并享有追求幸福的权利等等。他们强调，任何有意义的宪政概念必须考虑到“合法性” ( 国家权力、公共政策和法律的合法性) 和“同意”( 人民对政府及其行为的承认和赞 同) 两个因素。 宪政强调个人权利至上性，主张对政府权力严格限制；立宪政体就是保障人权， 控制权力的政体。由此可见，宪政制度的核心价值是人权及其保障，是人类政治文明、 。参拙作尊重产权的浊律的意义，经济学消息报第5 6 0 期，2 0 0 3 年9 月2 6 列，关_ 二广义的财产权的定义，约 嗡洛克剥财产权有一个亚广泛的概念，他认为产权是包括人身自山和言论自由在内的，排除他人干涉的权利， 1 1 i j j 脚为人们所珍视n 洛克指出：“总的米i 5 3 ，从广义的角度看，生命、自山和财产这三省都可以被称作则产”，懈 克的仰慕者，詹舛：i ：麦迪避曾旨定地说过：“毋：_ i | 三合理业广泛的意义上财产可以包括一切人们认为有价值 的东两人们在各自的立场上于社会的交往中得到产权总之，当我们说一个人对他的财产有权利的硼时， 就等_ ：说在他的权利中有这种财产。” 。0 l e e r e e d ：l w ，r i i e u l eo i ；l a w ， n dp r o l u r l y ：af o u n d a l i o nf o rt 1 j ei h i v i em a l ij ( er i _ a n i ) b u s i n e s ss i u d y a ；t i e r i c a j 7 执s i n e s sl a wj o u 川】a ，v o l u i i l | o3 8 ，s p r i n g2 0 0 1 i s s u o3 ，砸4 5 0 4 6 6 。 美誉州天零 n # 癌薄獬蛳i 蝌穗$ 硕士学位论文：论财产权促建完政的意义 社会文明的标志。 人类的宪政之路，也是人类实现自求解放的必由之路。宪政制度是人民主权的 具体体现，它是宪法。p 公民权利和国家权力矛盾冲突的有效解决方式。人类最初的 宪政衍生始于1 9 世纪末，在此之前，由于人类缺乏法治实践，虽然早就有了宪法和 宪法性文件，但没有稳定和定型的宪政。1 i | j “宪政是以宪法( 立宪) 为起点，民主 为内容，法治为原则，人权为目的的政治形态和政治过程”。，是一套确立与维持对 一系列的政治行为与政治活动的有效控制的手段，旨在保障人的权利和自山，是防 范国家权力的制度屏障。 研究各国宪政成功的历史经验，我们发现宪政诞生也是须几个条件共同作刚产 生的结果，以下就是笔者对于这些条件的总结，且这些条件并非是并列平等的，其 中有的条件是起着基础一胜、决定性作用。 二、宪政国家的生成条件 ( - - ) 市场场经济是宪政国家产生首要条件 在经济关系上实现利益主体多元化、平等化、自由化，是宪政产生的基本前提。 奴隶制、封建制经济，生产和消费主要在单个的经济组织内部完成，社会成员之间缺 乏有机的联系，社会成员的意志整合难以实现；同时严格的等级制度和1 人身依附关系 使广大的被统治者不能成为独立、平等的社会利益主体，不可能在利益的驱动下，独 立、平等地参加社会利益的分配，形成以利益为本位的各种社会关系。因此，自然经 济不能在经济上为宪政雄备条件。 为市场交换而进行的商品经济，在近代获得了普遍发展，从简单的商品经济发展 为社会化的商品经济，整个社会资源的配置最终通过市场机制实现，从而孕育出近代 市场经济。市场经济是反映价值规律运动进程的经济形态，以等价交换作为其基本原 则。等价交换的实质是通过物与物的关系体现出人与人的关系。“商品是天生的平等 派”，。敝而f 1 了场经济要求平等，率先从经济上否定了基于皿缘、门第、身份、地域、 宗教、种族、性别、语言的差别而产生的社会等级特权；自由交换又派生出主体意 。林广华：论宪政与民主，法律科学，2 0 0 1 ，( 3 ) 。马克思恩格新全集，北京：1 0 3 。 郑州太孳 蛳# j 鲞静蛾镕* 豫爨蛳l * 黼l 瞵 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 思自治和契约自由，这样，社会利益主体的多元化、平等化、自由化在社会经济关系 中首先实现了。 市场经济替代自然经济，引起社会利益关系的深刻变化，必然反映到社会政治关 系中去。利益是人们结成政治关系的出发点，人们结成特定的政治关系，就是要在特 定的社会群体范围内形成强制性的权威力量去解决利益矛盾，协调利益冲突。在 | 丁场 经济条件下，才最终实现了利益主体的多元化、平等化、i 刍由化，决定了社会利益| ；! 】、 调机制必须由利益主体平等参与并进行平等保护，而不能采取暴力控制或专制形式。 在市场经济社会里，众多独立的市场主体，其利益诉求必将是多元化的，由此产生 并加速了市民社会的形成，不同利益要求也必将促使产生代议制度和责任政府，也 就是说市场经济直接唤起了以分权为根基的民主政治。 市场经济自产生后，一直处于不断的发展演变中。在它发展的不同阶段，市场经 济总是以它对政治和社会领域不可抑制的渗透力和扩张力提出自己对宪政的要求， 不管这种要求是自发、模糊的还是清晰、确定的，总之，不刚阶段不同形式的宪政 必须适应刁i 断发展的社会经济的需要。 尽管市场经济要求有公平竞争和非垄断的市场规则，需要政府对经济的必要管 理，但政府不能成为市场经济的主人，这种必要的管理只能以问接管理为主，强调 政府为市场经济服务的职能。市场经济是抵制特权的自由经济，本质上要求市场主 体独立地做出决策，自负责任，排斥政府和任何特权的干预。所以说，尽管离不开 政府的管理、监督和指导，但市场经济根本上仍是拒绝公共权力的滥用的，是本质 上要求实现法治的人类社会生产组织形式。 公域与私域的相对分离，则为限制公共权力干预私人领域提供了现实可能性。 因此，没有自由平等竞争的市场经济，宪政精神所要求的保障人权、制约权力等内 容便没有存在的基础。只有在市场经济条件下，公开的、赤裸裸的政治统治形式才 显得格格不入，新型的政治关系最终必然肯定社会成员在政治权利上的自由平等、捌： 斥独断专制的政府权力。这样，市场经济促使政治关系民主化，而宪法和宪政，正是这 种政治关系普遍民主化的产物。 见本论文之“( 二) 宪政实现的其它条件l 、以分权为根基啦重人权的民主政治足宪政的政治基础”部分。 囊 峭太季 锚i 黜a 糍辫# i 雄l e q 籀自#硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 所以我们说，市场经济是宪政国家产生的前提，是催生宪政国家的酵母菌。除 了这个笔者所认为的最重要的促生条件外，还有些许因素电是不容忽视的。 ( 二) 宪政实现的其它条件 1 、以分权为根基尊重人权的民主政治是宪政的政治基础。 宪政的基础是人权，面分权就是限制圄家的权力，用权力米制约权力，防止国家 权力滥用，最终保护人权的l l 的。 不受制约的权力，必然是腐败的权力，绝对的权力就产生绝对的腐败，这是东西 方各国政治实践屡次证明了的观点。分权是宪法存在的标准，是西方政治经验的总 结。1 7 9 1 年法国宪法第1 6 条宣称：“凡权利无保障和分权未确立的社会便没有宪法。” 孟德斯鸠曾断言：“切有权力的人都容易滥用权力，这是力古不变的一条经验。有 权力的人使用权力会一直碰到有界限的地方才休止。”。因此，宪政国家要使l 到家权力 为社会公共利益服务，要保障公民权利和保障人权，政府权力就必须受到制约，也必 须用权力制约的方法来扼制腐败与专制。 而权力制约的方式主要有二：一是权力相互制约，即以权力制约权力。“从事情的 性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力制约权力”。西方政府的分权制衡体制就 是通过分立、平行的权力相互制约来防止专制权力。 二是以权刹制约权力。权力相互间的制约固然有效，但这种制约并不能完全界定 国家权力的合理范围，也不能根本上杜绝因当权者的共同利益使权力问l i l , i l l 互制约 流于形式的可能性。要制约权力，还必须有更佳的方式，这便是以权利制约权力。这 样，才能使公民权利成为国家权力的服务对缘，从而为国家权力的合理范围划定界限 才能在国家权力与公民权利间存在某利- 平衡的状态下，使宪法下的权力所有者承认 作为整体的人民的至上权力，确保权力成为为人民谋利益的工具，而不是当权者维护 其特权的工具。 同分权同样重要的是民主政治，民主政治是宪政产生的前提，宪政和民主政治紧 。马乾端：筅政蚓家的生成条件第1 8 卷笫6 = f j 灭中学刊2 0 0 3 年1 2 月，这种政治基础与前文捉到的缬济前提 有一定必然联系。 。盂德斯鸠：| 仓法的精神，商务印书馆，1 9 6 11 5 4 。 。氙德斯鸠：论法的精神，商务副书馆，1 9 6 1 1 5 4 。 辩州大季 糍艇黼潍女g * 疆趣辩捌艟 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 密柞联，宪法是对民主政治的确认和保障，没有民主政治，就没有真正意义上的宪法， 也就没有宪政。 在民主政治条件下，人民是国家权力的所有者，也是政治关系中最重要的决定力 量，政府是国家权力的行使者，必须接受主权者人民的制约，也必须接受作为“人 民主权最鲜明、最直接表现”的公民权利的制约。国家权力的范围、配置、运行，公 民权利的保障均须纳入法治的轨道，而民主政治能从根本上否定了以权力行使主观 性、随意性、人权无保障为特征的专制政治，实现了国家权力行使及公民权利保障的 法治化，最终为以限制权力、保障人权为特征的宪政的产生，提供了政治前提。 无论对“民主”的界定如何不同，但其基本含义则都是政治事物中最基本的权力 属于人民，民主要求每个公民都成为统治者。宪政本身就有着丰富的民主理想，宪 政作为民主的政治，这已成为现代社会的一种共t 。美国政治家潘恩说过：“政府 本身并无权力，只有义务。宪法是一样先于政府的东西，而政府只是宪法的产物， 一国的宪法不是政府的决议，而是建立其政府的人民的决议”。这意味着宪法坚持 的首要原则是人民主权原则，人民是国家的主人。 民主必然要求社会中各主要阶级按照他们的共同意志组建国家。要求国家机关组 成成员必须是人民自出选举而产生的，非经人民自由选举，国家机关、政府机构不 得组成。同时要求人民自由选举产生的代表，选举组成的政府机构，且均受人民的 监督和制约。不允许任何一个官员和政府机构可以独自在设计人民权利的问题上和 国家其他重大问题上做出决策。在具体制度方面，民主政治为保证多数人的统治， 维护多数人的意志和利益，设定了一系列的民主原则和制度，如民主选举制度、违 宪审查制度、罢免弹劾制度等。这些原则和制度本身就贯穿着民主精神，只有这些 原则和制度，爿不至于使政治实践中出现“代表的地位反高于所代表的主体，仆役 反高于主人，人民的代表反高于人民本身”。 由此田见，宪政离不开以民主为导向所构筑的上述原则和翎度的支撑，只有这种 支撑，才在代表机关与人民之i 刨形成一种平衡，从而构成动态平衡的宪政。因此可 。 奖 托马斯- 浠恩： 岙恩选集，与清枕等详，商务e 书馆1 9 8 1 年版，第1 4 6 页。 。 要 汉密尔睁f 等：联邦党人文集，程逢如等译，北京：商务叫啪馆，1 9 8 0 ，页：3 9 2 。 蕃删 丈譬 懋日翩# $ e u l * 舳睽 硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 以说，宪政是民主的升华，是民主制度的高级形态，它必然建立在民主政治制度基 础之匕，没有这个基础不行，它比一股民主制度的要求更为严格。它是阱民主为其 基本内容，以法治为原则，以人权为目的，为人民的福祉而构想出的征义的人类秩 序。 2 、社会中的多元文化是宪政国家生成的文化因素 宪政目标是以社会公正为主旨，它总是以社会价值观念和伦理的巨大进步为依 托。宪政不仅足一种政治制度文化，而且更重要的是它以诸多方面的先进文化作为 背景和支撑，如果在文化上追根溯源的话，可以发现宪政是西方诸多文化的共同产 物，即诸如希腊哲学、岁马的实证主义、基督教信仰、新教伦理、近代资本主义和 传统的个人主义哲学等这样一些西方文化因素混合的产物。作为宪法理念中的核心 人民主权、法治、个人人权、宪政主义等范畴的内涵都溯源于这一文化的母体。 实现宪政的基础是全民宪政意汉的形成，宪政离不开人民群众的参与，否则， 任何法律制度确立与实施和政治制度的改革都是一句空话。实现宪政就是确立法律 信仰和宪法信仰的过程，美国当代著名公法学家伯纳德施瓦茨说：“我们的公法， 就其效力来说，依赖于广大人民对其基本生活条件的接受，人民的接受，而不是形 式上的法律机构，是法律得以贯彻的决定性力量。”。1 9 【垃纪法困政治学家托克维尔 指出美国政治制度取得成功有三个因素：“第一是上帝赐予美图人的特殊和偶然的状 况；第二是他们的法律；第三是他们的习惯和习俗。”在这三个要素中，。最具有生 命力的是第三个要素人民的精神、感情、信念、观念，刚入的心灵和思想、习 惯” 。 宪政矬立需要宪政观念，宪政观念的内容非常广泛，公民权利观念、平等观念、 自由蕊念、法治观念、权力制约观念等等，都是宪政所需求的， 从一定意义上讲，宪政实际上是一定社会反复出现的按照宪法的条文和精神而 展开的政治运动及其习惯，是一个民族长久以来形成的文化传统与道德观念在政治 层面上的折射，它们赖以建立的基础不是一部完美的成文宪法，而是一个民族、一 。 美j 伯 由德施虹茨著，王军，等谱：美尉挂：律史北京：中田政法大学出版社，l 9 9 0 。 “ 法 托克维尔箸，燕聚逄详：论荚囤的民主，北京：商务印书馆。1 螗8 。 1 2 鄯川夭攀 * 獬- ；菇辩i 躲嘲l i 嘲x 鞘。n 辩硕士学位论文：论财产权促建宪政的意义 个社会由来已久j ? t j l 成的对法治f 1 9 信仰和崇拜，对权力的警惕与防范，对人权的尊 重与珍视。 三、财产权保护与宪政的关系 ( 一) 公民财产权确立的市场经济意义。 前文有提到产权法律保护的杰出作用 ，事实上，之所以说“产权一保护，人民 就致富，政治就民主”，这是有其内在根据的，此部分也可以被认为是论证财产权是 如何促成宪政实现的前提条件市场经济的。财产权是一切权利的基础，其要求 必须限制国家的权力，从某种意义上i l ，限制国家权力就是“宪政”，之所以说财产 权会促建宪政，这是因为市场经济是要限制国家的权利的，而财产权又是市场经济 的支柱。 以下足笔者从j l 个角度论证了财产权对市场经济形成和良性发展的杰出作用： 从市场的微观角度来。说，正是产权的合理存在才使合理交易成为可能，物品使 用权才得以充分为人所用，自然资源才能更充分地发挥对人类福利的促r s f - f i - 用。对 此的论证如下： 制度经济学认为，产权的本质特征是排他性( e x c l u d a b i l i t y ) 国，“一项财产的所 有者有权不让他人捌有和积极地使用该财产，并有权独自占有在使用该财产时所产 生的效益。同时，所有者要承担该财产在运用过程中所发生的所有成本” ，产权确 定了个人的自出支配领域，使有关产权的效益和成本的“内部化”成为可能，即只 有当有关产权的成本和效益能剥财产所有者的预划和决策产生完全丽直接影响 时，他人对该财产的估价才能传送给所有者，所有者才有动力将其财产投于他人欢