（经济法学专业论文）入世后我国商业银行信息披露制度的完善.pdf

哈尔滨工程大学硕七学位论文 摘要 商业银行信息披露是指商业银行依法将反映其经营状况的主要信息，如 财务会计报告、各类风险管理状况、公司治理、年度重大事项等真实、准确、 及时、完整地向投资者、存款人及相关利益人予以公开的过程。商业银行对 外披露信息，有助于银行的投资人、存款人和相关利益人了解商业银行的财 务状况、风险状况、公司治理和重大事项等信息，分析判断商业银行的经营 状况和风险状况，维护自身权益；同时，也有利于从外部加强对商业银行的 监督，促使商业银行完善公司治理，强化内控制度，提高经营水平和绩效。 信息披露有利于银行体系的安全、稳定运行，是银行监管的有效补充。商业 银行信息披露制度对于交易主体以及整个金融秩序具有保障交易安全、保证 主体平等、维护经营效益、指引降低风险、提高监管效率等重要法律价值， 其建立与完善对于金融市场的健康有序发展具有重大意义。 在我国加入世界贸易组织后，我国商业银行经营环境的改变、经营风险 的加剧以及外资金融机构的挑战将极大地增加社会公众对于银行经营状况信 息披露的需求，完善我国商业银行信息披露制度则是具有紧迫性和现实性。 为此2 0 0 2 年5 月2 1 日人民银行发布商业银行信息披露暂行办法，标志 着我国商业银行信息披露提升到一个新的高度。但制度本身尚存有诸多不足 之处，亟待完善。本文针对商业银行信息披露制度建立的理论基础、现状进 行研究，并借鉴巴塞尔协议的相关规定、及美国、新加坡等国和香港地区的 经验，提出相应的建议，以不断完善我国商业银行信息披露制度，降低金融 风险，维护我国金融市场的健康有序运行。 关键词：商业银行；信息披露：巴塞尔资本协议；制度完善 啥尔滨工程大学硕士学位论文 a b s t r a c t i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fc o m m e r c i a lb a n k sm e a n st h a ts o m em a j o r i n f o r m a t i o nr e f l e a i n gt h eo p e r a t i n gs t a t u so fc o m m e r c i a lb a n k ss u c ha sf i n a n c i a l s t a t e m e n t , a l ls o r t so fs i t u a t i o n so fr i s km a n a g e m e n t , c o m p a n yo p e r a t i o n , a n n u a l r e p o r to fi m p o r t a n ti s s u e sa r em a d ek n o w nt ot h ep u b l i cb yc o m m e r c i a lb a n k s a c t u a l l y ，e x a c t l y , t i m e l ya n di n t e g r a u y t h eb a n k i n gi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ec a n h c i pb a n k i n gi n v e s t o r s ，d e p o s i t o r sa n dr e l e v a n ti n t e r e s ti n d i v i d u a l st of r e do u ta n d a n a l y z 2t h ef i n a n c i a ls t a t u s , r i s ks i t u a t i o n s , c o m p a n yo p e r a t i o na n do t h e re s s e n t i a l i s s u e so ft h eb a n k sa n ds a f e g u a r dt h e kl e g a li n t e r e s t st h r o u g ha n a l y z i i i ga n d j u d g i n gt h ef i n a n c i a ls t a t u sa n dr i s ks i t u a t i o n so fc o m m e r c i a lb a n k s m o m o v 盯i t a l s of 增i p st h ea ( e 翻甜s u p e r v i s i o no f c o m m e r c i a lb a n k sa n dp r o m o t e sc o m m e r c i a l b a n k st oi m p r o v ec o m p a n yo p e r a t i o n , t os t r e n g t h e ni n n e rc o n t r o lm e c h a n i s ma n d t oe l l h a l l c t h eo p e r a t i n gl e v e la n do u t c o m e i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ei si nf a v o ro f s a f ea n ds t a b l e o p e r a t i o n o fb a n k sa n di se f f i c i e n t c o m p l e m e n to fb a n k s u p e r v i s i o n 驯s y s t e mi n f o r m a t i o nd i s c l o s m eo fc o m m e r c i a lb a n k si so f i m p o r t a n tl e g a lv a l u 髓，i n c l u d i n gg u u r a n t i n gt r a n s a c t i o ns e c u r i t y , m a i n t a i n i n g a l lp a n i c s e q u a l i t y , 北鲥 z i n go p e r a t i o nb e n e f i t , i n d i c a t i n gd e c r e a s eo fr i s k sa n d e n h a n c i n gs u p e r v i s i o ne m c i e n 睇f o ra l l t r a n s a c t i o np a r t i e sa n dt h ew h o l e f i n a n c i a lo r d e r i t se s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n ti ss i g n i f i c a n tf o rt h eh e a l t h y a n do r d e r l yd e v e l o p m e n to f f i n a n c i a lm a r k e t a l t e rt h ee n t r yo fc h i n ai n t ow t o ，t h ec h a n g e so fo o rc o m m e r c i a lb a n k s o p e r a t i o ns i t u a t i o n s ，t h ei n c r e a s eo fo p e r a t i o nr i s k sa n dt h ec h a l l e n g e so ff o r e i g n f i n a n c i a li n s t i t u t e sw i l ls p u rt h el e g i s l a t i o nr e q u i r e m e n t so fs o c i a lp u b l i cf o r o p e r a t i o ni n f o r m a t i o nd i s e l o s u mo fc o m m e r c i a lb a n k sd r a m a t i c a l l yi ti su r g e n t 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a n dr e a l i s t i ct op e r f e c tl e g a is y s t e mo fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fc o m m e r c i a l b a n k so fo u rc o u n t r y c o n s e q u e n t l yt h ep e o p l e sb a n ko fc h i n ai s s u e st e m p o r a r y a c to fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fc o m m e r c i a lb a n k si nm a y2 1 ，2 0 0 2 ，w h i c h s i g n i f i e st h a ti n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fc o m m e r c i a lb a n k si no u rc o u n t r y w a s a d v a n c e dt oan e wl e v e l h o w e v e r , t h i ss y s t e ms t i l lh a sm u c hs h o r t c o m i n ga n d h i i si m p r o v i n g t h i st h e t i sa i m st os t u d yt h et h e o r e t i c a lb a s i sa n dt h ec u r r e n t s i t u a t i o no fl e g a ls y s t e mi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fc o m m e r c i a lb a n k sa n dl e a r n f t o mr e l e v a n ts t i p u l a t i o n so fb a s e la g r e e m e n t sa n dl e g i s l a t i o na n de x e c u t i o n 瓤p e r i e n c eo f a m e r i c a , n e wz e a l a n d ，s i n g a p o r ea n dh o n gk o n g s oa st or e l e a s e f i n a n c i a lr i s k sa n dm a i n t a i nt h eh e a l t h ya n do r d e r l yo p e r a t i o no fo u rf i n a n c i a l m a r k e t k e yw o r d s ：c o m m e r c i a lb a n k s ；i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ；b a s e lc a p i t a la c c o r d ； s y s t e mi m p r o v e m e n t 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：盈垒垒： 日期：年月日 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 选题背景 对于商业银行信息披露制度的研究是从上世纪末才开始的，并且主要集 中在金融领域。学者们通过对金融市场的研究均发现有效的市场约束不但有 利于银行自身的良好运作。而且有利于整个金融体系的稳定发展。巴塞尔委 员会作为国际银行监管领域最重要的组织，自1 9 9 5 年以来发布了关于银行 信息披露的一系列文件，为各国银行业信息披露制度的建立提供了较为完善 的原则和标准。各国银行法及相关法制也都给予了高度的关注，尤其是银行 法制健全的国家和地区，如美国、英国、加拿大、澳大利亚、新加坡和我国 香港特别行政区等，都在各自的银行法中给予了明确规定 由于体制和历史的原因，我国长期缺乏真正的银行信息供求主体，信息 披露相关法规、制度体系不完善，信息披露状况不容乐观近年来，随着商 业银行市场化程度的提高和上市银行的增加，一些银行为改善自己的形象， 也不同程度地披露一些信息但从总体上看，我国商业银行信息披露与巴塞 尔委员会的要求相距甚远，仍存在许多不足，亟待改善。特别是进入新的世 纪以来，随着经济金融全球化进程的加快，随着国内金融体制改革的深化和 社会主义市场经济的发展，加上我国已成为世贸组织的正式成员，我国的商 业银行正处于一个重大的历史转折时期。一方面国内银行业必然要逐步对外 开放，外资银行正在或即将迅速进入我国金融市场，一些新兴的股份制商业 银行也正在积极扩张自己的规模，由此，一种前所未有的激烈竞争局面正在 逐步形成；另一方面国内商业银行也势必将逐步走出国门，到国际市场上去 寻求发展机会，到国际资本市场上去筹集资金，改善资本结构，增强自身的 竞争实力 因此，对我国商业银行来说，遵循国际惯例，按照国际通行标准进行信 哈尔滨工程大学硕士学位论文 息披露已是大势所趋商业银行信息披露制度的内容涉及信息经济学、金融 经济学、中央银行学、商业银行经营管理、财务会计学、法学等多门学科， 对其披露行为的法律规制也涉及众多的法律制度，既有银行法的规范，也有 会计法、证券法等的规范。正基于此，结合多种学科的知识，对该制度形成 的理论基础、现实意义等方面融入法学的分析和探讨，有机的将各种专业性 强的论题与法学知识结合起来，从制度价值等视角对商业银行信息披露法律 制度进行探讨，在理论上深化对该制度的认识。同时，希望通过分析国外相 应法律制度以及巴塞尔协议的相关规定为不断完善我国商业银行信息披露法 律制度提出可行性建议，以降低我国商业银行经营的金融风险，维护我国金 融市场的健康有序进行 1 2 现实意义 商业银行信息披露是当前提高我国银行透明度亟待解决的一个现实问 题。提高银行业信息披露制度是我国进一步完善市场经济机制，强化对银行 的市场约束，提高金融透明度的必然要求，是我国参与国际金融市场的重要 条件，也是国际银行监管发展的趋势。商业银行对外披露信息，有助于银行 的存款人、投资者和其他相关利害关系人了解商业银行的经营业绩、财务状 况、风险状况、风险管理战略和措施、风险暴露、会计政策、业务、管理和 公司治理等信息，分析判断商业银行的经营状况和风险状况，维护自身权益； 同时，也有利于从外部加强对商业银行的监督。促使商业银行完善公司治理 结构，强化内控制度，提高经营水平和经营绩效。信息披露有利于银行体系 的安全和稳定运行，它是银行监管的有效补充而我国商业银行信息披露工 作起步较晚，有许多信息披露问题诸如商业银行应该披露哪些信息、这些信 息应该怎样产生、披露的信息应该达到怎样的质量要求、信息披露规范体系 应如何建立、信息披露监管执行机构的规范和协调等都亟待解决 商业银行信息披露是一个理论性与实践性相结合的重要课题。商业银行 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 信息披露，在成熟市场经济国家有许多研究成果可资借鉴，但因我国银行业 的发展与成熟的市场经济国家有许多不同之点，在如何结合的问题上缺乏深 入的理论研究和实证分析，加之对国内商业银行信息披露的动因和效果估计 不足，相关主管部门在起草和制定银行信息披露管理办法与标准时，往往各 有偏重，甚至出现顾此失彼的现象；而商业银行出于自身利益，对信息披露 缺乏主动性和客观性，造成商业银行披露信息名不副实，使国外信息披露的 许多成熟理论不能同我国的具体实践有效地结合起来。因此，完善具有中国 特色的商业银行信息披露制度可谓任重道远。 1 3 国内外相关文献综述 关于商业银行信息披露问题的法律研究，众多学者对此有大量的理论和 实证研究，这些文献构成了本文研究的起点。王晓枫对我国商业银行信息 披露问题的研究阐述了必须加强商业银行信息披露问题监管的原因，罗颖 信息披露与市场约束提出信息披露与市场约束的重要意义，指出商业银 行信息披露是对银行等金融机构实施监督的重要环节，而公开的信息披露使 市场得以发挥约束作用等等，这些对本论文的研究框架有重要的借鉴意义 此外，胡奕明银行信息披露的国际比较一对1 3 个国家和地区银行年 报的调查分析、徐荣梅我国商业银行信息披露的制约因素与对策建议提 出许多建设性意见，加深了我对商业银行信息披露问题的认识。在此基础上， 我才得以更加理性的进行分析，提出完善之策。 本论文的撰写正是基于以上的认识并在大量参考前人研究的成果的基础 上才得以进行的。 1 4 论文的写作思路和创新之处 本文的写作思想是首先从商业银行信息披露的理论基础入手，了解商业 银行信息披露制度的经济学基础和法学基础，迸而通过对上述的描述来了解 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 商业银行信息披露制度的重要性：其次，介绍海外商业银行信息披露制度的 情况，主要介绍巴塞尔委员会关于信息披露的相关规定及美国、新加坡、香 港地区等对商业银行信息披露的些做法；再次，详细介绍了我国国内商业 银行信息披露制度的现状；最后指出我国商业银行信息披露制度存在的问题， 并提出相应的完善建议。 本文紧紧围绕我国商业银行信息披露制度这条主线，在己有研究的基础 上进行了一些创新，主要包括以下几点：一是在充分分析商业银行信息披露制 度的理论基础之上，能够了解商业银行信息披露制度对于我国市场经济发展 的重要性；二是在全面了解我国国内商业银行信息披露制度的现状的情况下， 充分借鉴国际上的相关规定及其他国家对商业银行信息披露的做法，结合中 国的现状，提出如何完善我国商业银行信息披露制度的一些建议。 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章商业银行信息披露的理论基础 2 1 商业银行信息披露的经济学分析 2 1 1 有效资本市场假设理论 有效资本市场假设理论是在有关强制性信息披露制度有效性的争论中最 为重要的理论了。依据这一假设，在有效资本市场上，股票价格充分而及时 地反映了有关该股票的信息。这样，投资者在市场上进行交易只能赚取风险 调整的平均市场报酬，结果将没有人可以通过各种信息而获利。也就是说， 在有效资本市场上，所有证券的价格曲线的任何一点价格都充分而准确地反 映了该证券的所有信息，因而任何强制性信息披露制度都是多余的但从实 践的角度来看，有效资本市场假设理论也越来越受到人们的质疑。依据有效 资本市场假设理论，在有效市场中证券价格被认为能够充分反映所有的信息， 但有效资本市场的假定在现实中是很难达到的。例如其理论中所有投资者都 能够无成本的获得有关信息的假定就无法实现，因为现实经济生活中每位市 场主体所需要的信息是不可能无成本得到的，这样从单个投资者来说，为了 能够获得赚取利润的信息，他们必需投入资源，而且每个投资者收集的信息 往往大同小异。 从整个社会来看，投资者为了得到所需要的大致相同的信息，投入了许 多重复性资源本身就是极为低效的，从而造成了严重的资源浪费。但如果通 过实施强制性信息披露制度，要求发行人承担信息披露成本并向整个市场提 供，则将可能避免上述情况的发生。 因而从经济学来看，虽然由有效资本市场假设理论推出了不需要信息披 露制度的结论，但在另一面却隐含了在资本市场不完全有效的前提下，维持 市场效率所需的信息只有通过实施强制性的信息披露制度才能获取，仍然需 要实施强制性信息披露制度来提高市场的有效性而且由于资本市场不完全 5 啥尔滨工程大学硕士学位论文 有效是一个常态，有效资本市场假设理论转而成为了建立强制性信息披露制 度的最重要的理论基石之一 2 1 2 商业银行的外部性 外部性就是指经济人的行为对他人带来的非自愿性的成本或收益，一般 来说，外部性可分为正外部性和负外部性。对银行来说，作为经营货币资金的 企业，一直都是社会资源配置的主要渠道之一，在整个社会经济的运行中具 有中枢的地位。外部性可以说是市场经济与生俱来的特征。同样，银行的外 部性也可分为两类：银行的正外部性表现在银行在自身稳健经营的同时，为 那些需要资金的企业和个人提供了筹措资金的渠道，使得整个社会资源的配 置得到优化，这样，银行经营活动所带来的社会收益远远大于其内部成本的 消耗。银行的负外部性表现在当银行经营管理不善，风险累积，导致银行倒 闭时，除了会对其储户和股东带来直接的经济损失之外，情况严重的话，还 可能在整个银行体系内引发多米诺骨牌效应，导致金融危机的爆发，进而导 致整个社会实体经济的动荡和衰退，带来巨大的社会成本。 一般来说，银行是依据成本收益的比较来决定信息披露的内容和范围的， 只有当某项信息公开披露带来的收益大于成本时，银行才可能充分及时地自 愿披露其信息，然而就银行风险这类信息而言，银行对外披露风险方面的信 息如果显示其具有一定风险或者潜在的问题，就可能会造成资金和客户从这 家银行向其他银行的大规模转移，从而使银行的筹资成本增加，陷入更加困 难的境地，此时信息披露所带来的成本远高于带来的收益，银行不会具有自 愿披露信息的激励，因而也不愿意披露于己不利的信息。 在这种情况下，存款人和投资者无法正确识别银行的风险状况，风险类 信息供给的不足必然会影响存款者的有效决策，进而导致资源配置的扭曲， 增大银行的负外部性发生的概率。严重地影响金融体系和实体经济的安全。 因此对存款人和投资者以及金融体系和整个经济社会的安全来说，包括风险 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 类银行信息在内的完整信息披露是合理的和必要的，从整个银行业和社会的 角度来讲，对银行信息披露进行法律规制将使信息披露的收益大于成本，促 进整个银行体系更趋稳定，最终推动资源配置效率的提高 2 1 3 银行市场的信息不对称和信息需求 信息不对称是指交易的一方对交易的另一方不充分了解。因而影响作出 正确决策，这是金融市场的一个重要现象。m 这种对相关信息占有的不对称 会对市场交易行为和市场运作效率造成不利的影响，这些影响在交易之前会 导致“逆向选择”( a d v e r s es e l e c t i o n ) 问题，在交易之后则会产生“道德 风险”( m o r a lh a z a r d ) 问题。 逆向选择的问题最早是由美国经济学家乔治艾克勒夫( g e o r g e r k e r l o f ) 在分析“次品车问题”的时候提出来的，它同样适用于银行市场。 银行业的逆向选择过程大体可作如下的理解：从本来的意义上来讲，在金融 市场上，那些经营前景广阔、竞争实力雄厚、经济效益佳的银行将具备相对 筹资优势，它们比那些经营前景黯淡、竞争实力薄弱、经济效益差的银行更 易于筹集到资金，而且筹资的成本也更低，这样整个社会的资源配置就会得 以优化。但在信息不对称的情况下，金融市场的优胜劣汰机制将遭到破坏， 呈现出一种类似于“劣币驱逐良币”的怪现象，即逆向选择的问题。由于银 行和存款者、投资者在银行经营状况上存在信息不对称的现象，银行知道自 身的经营状况、面临的风险，但存款者和投资者无从得知每一家银行的实际 经营状况，他们只是根据以往的经验并据此推知全体银行的平均经营状况， 在此情况下，存款者和投资者基于保护自身利益的考虑，只愿意根据银行的 平均经营状况来出价这样一来，实际经营状况好于平均经营状况的银行便 难以降低融资成本，而实际经营状况低于平均水平的银行，则因市场评价高 于其实际价值而乐于进入市场进行融资，其结果是市场上积极融资的银行的 平均经营水平低于原有全体银行的平均经营状况，致使经营状况良好的银行 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 反面逐渐被捧斥，丽投资者在获悉这一经营状况分布概率变更情况后将会进 一步降低其预期，从而导致更多的相对经营状况较佳的银行市场份额的缩小， 这一恶性循环过程将不断持续下去。 因此，信息不对称的状态将促使资金向劣质银行流动，抑制资金向绩优 银行流动。而且，旦存款者将资金存入了银行或者投资者购买了银行的股 票后，对银行来说，由于信息不对称为其提供了信息操纵的空间，从而银行 在其自身利益最大化的驱使下，必然在客观上存在进行欺诈、公布虚假信息 等道德风险行为的内在动机。其结果只能使得存款者和投资者对信息的鉴别 和搜寻更为困难。 2 2 商业银行信息披露的法学分析 2 2 1 社会正义理论 美国哲学家约翰罗尔斯认为，社会正义是指社会制度的正义。它是在 一种“无知之幕”( v e i lo fi g n o r a n c e ) 的后面选择出来的，包含两个正义 原则：一是平等自由原则，实际上就是要求平等地分配社会基本权利和义务， 即社会资源、社会合作利益及负担的合理分配。这种不分个体差异( 如财富、 权力、能力等) 的分配原则就是分配正义或实体正义，是完全平等二是差异 原则1 2 1 ，它首先承认个体的差异性，然后根据每个人对社会贡献的大小，有 区别地分给其应得的部分。当然，这种不平等地分配( 权利和义务) ，必须遵 守两个基本前提：机会向所有人平等开放并且适合于最小受惠者的最大利益， 这一原则实际是对平等自由原则的补充，或者更准确地说是对社会争端方式 冲突解决方面的正义，即矫正正义或诉讼正义。由此可见，罗尔斯正义原则 的实质就是：“所有的社会价值自由和机会、收入和财富及自尊的基础一 一都应被平等地分配，除非对其中的一种价值或所有价值的一种不平等分配 合乎每一个人的利益。” 3 1 因此，如果一个制度是正义的或是公平的，亦即满 8 哈尔滨工程大学硕士学位论文 足了两个正义的原则，那么每当一个人自愿地接受了该制度所给予的好处或 利用了它所提供的机会来促进自己的利益时，他就要承担职责来做这个制度 所规范的一份工作，如果没有尽自己的一份公平的职责的话，就不应从其他 人的合作中获利。 金融市场的运作过程就是各类信息在各金融交易主体之间互换、配置的 过程，对于交易主体而言所获信息量的多少、信息内容及质量的优劣是决定 其能否做出正确决策并在竞争中获胜的关键，因此，获取相关信息是金融交 易主体一项最重要的权利和义务，在以平等为核心原则的金融市场交易中各 交易主体的地位平等，彼此平等地享有权利和义务。 商业银行作为一个向公众吸收资金，开办信贷业务，为客户提供金融服 务或经营付款方式的金融机构，是人们为了获利而按照某些规则自愿加入的 互惠冒险，因此，每个加入者都应该服从市场规则，自愿承担和自己获利机 会相对应的职责。同样，商业银行在与广大客户进行交易而获利的同时，也 应该承担与其获利相应的责任，以满足社会正义原则的要求。就信息披露这 个方面来说，由于商业银行本身的地位优势，极易形成其对金融市场交易信 息的垄断，且出于对信誉、竞争等方面的考虑。信息的垄断方又往往违背金 融市场平等交易原则而非常消极地向处于信息弱势地位的投资者提供一些不 充分、不完整的信息，甚至故意提供虚假信息误导欺骗投资者，致使其合法 权益遭受损害。由此可见，为了弥补银行与广大客户之问的利益和负担分配 的不均衡，确保商业银行的存款人、投资者、潜在投资者以及其他利害关系 人有均等的机会获得同样的信息、平等地使用信息，以法律的手段强化银行 的信息披露责任是十分必要的通过对商业银行信息披露的内容、质量、方 式等做出统一强制性的规定，建立公平的信息披露标准，从而保证广大客户 作出正确的投资决策。 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 2 2 银行的附随义务 附随义务，作为民法理论的新兴内容，尽管学者们对其理解各有出入， 但是达成的基本共识是：附随义务是在法律无明文规定，当事人之间亦无明 确约定的情况下，随着债之关系的发展，个别馈况要求当事人之一方有所作 为或不作为，以确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益主要是人 身和财产利益。1 4 这表明附随义务以当事人之问的合同关系为前提，以诚实 信用原则为依据，其目的在于确保合同目的的实现，并维护合同当事人的利 益：其内容也并非自合同关系之始就己确定，而是根据合同的性质、目的和 交易习惯，随着合同关系的进展逐步得以确立的。依不同标准，附随义务可 作不同分类。例如，依附随义务的具体内容，可将其分为告知、照顾、说明、 保密、不为不当竟业等义务。告知义务即向对方当事人告知对其利益有重大 影响之事项的义务。照顾义务即履行合同时对对方当事人的人身、财产安全 及合同标的物予以特别注意的义务。说明义务即对影响合同关系的重大事项， 知悉的一方应向对方如实说明的义务。保密义务即对可能造成合同对方当事 人利益损失的信息不予公开的义务。不为不当竟业义务即不进行不利于合同 关系之竞争业务的义务。嘲 由于合同法属于典型的私法，它以当事人意思自治为中心，奉行抽象人 格之立法模式，因此从合同法中对附随义务的规定来看，在其视野中合同当 事人的实力和地位没有差别，因而对当事人承担的附随义务之内容和机率的 规范是中庸持平的，重在当事人之间的协商解决而没有过多的加入国家的强 制性规定。而关于规范商业银行经营活动的银行法则不是纯粹的私法规范， 由于它较多的涉及了社会公众的利益，关系国计民生，因此使得其带有了公 私法互相交融的色彩，在一些方面体现了国家的强制性规定。就信息披露来 说，因为银行与客户关系的法律本质也是一系列契约关系的组合，i l 主要包 括债权债务关系、代理关系以及信托关系，因此合同的双方都应该履行各自 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 私法上的附随义务，比如：客户对银行商业秘密的保守，即保密义务；银行 对客户教露相关信息，即告知、说明义务等。 但是在银行法的视野内，合同当事人不仅有经济实力之别，亦有信息实 力之别，当事人承担的义务是既难以亦不应持平的。如果仅凭意思自治实行 自愿披露制度，商业银行既没有披露的外在动力，客户也无从维护自己的合 法权益。因此，强调以法律的手段规范商业银行的信息披露责任，目的在于 以公权力保护私权利，保护处于弱者地位的广大客户的利益，使其在信息对 称的情况下与银行进行交易，也对银行的经营管理起到一定程度的规范作用。 2 2 3 银行客户的知情权 知情权一词源于英文“r i g h tt ok n o w ”，它从一项抽象的宪政理念发展 成为一项具体并可获得的司法救济权利，最早是运用于公法领域的政府行政 公开，在这个方面最具有代表性的是美国于1 9 6 6 年和1 9 7 6 年分别规定的信 息自由法( f r e e d o mo fi n f o r m a t i o na c t 1 9 6 6 ) 和阳光下的政府法 ( g o v e r n m e n ti nt h es u n s h i n ea c to f1 9 7 6 ) ，前者规定除法定的九类文件 可以不公开外，其他政府文件必须全部公开；后者则对合议制行政机关的会 议公开作了具体规定t 7 l 由于政府对公民的保密行为不仅与民主的价值背道 而驰，而且损害了民主的目的追求，它使管理者与被管理者之间失去彼此的 信任，并加剧了不信任。因此，现代民主政治社会否定全能政府理念，而强 调政府应当将它的公民看成是富有责任心的道德主体，强调按照他们自由的 意志对生活中或政治中的善恶作出判断。【卅 伴随知识经济时代与电子信息情报网络对代的到来，知情权己日益成为 公民在社会生活中的一项基本权利。在我国通常将知情权称为知悉权，了解 权或者得知权，是指自然人、法人及其他组织依法享有的知悉、获取与法律 赋予该主体的权利相关的各种信息的自由和权利。它包含的内容十分广泛， 既包括属于公法范围的事务，也包括与社会成员切身利益相关的民事方面的 1 l 哈尔滨工程大学硕士学位论文 权利。 在各种民商事活动中，当事人的经济实力、技术水平和信息控制关系中 经常是不平等甚至是悬殊的，但他们在法律人格上都是平等的。实际上，这 种表面上的人格平等又是难以掩盏民商事活动过程中实质性的不公平的。因 此，只有赋予弱势主体以特别的权利方能挽回法律的实质正义。在涉及知情 权问题的民商事活动中，享有知情权的权利人往往就是在经济实力和社会角 色中处于弱势的一方，特别是那些在对有关信息的掌握和控制上处于劣势的 人。基于对实质正义的追求和平衡双方法律地位的考虑，法律赋予弱势一方 以知情权的保护，从而使不平等的民事关系上升为权益平衡的民事法律关系， 以一种形式上不平等的倾斜手段达到维护双方法律地位实质上平等的目的。 当然，知情权制度也不是否认信息优势者的知情权，而是根据一般生活常识 和商业活动的惯例，推定优势者依靠自己的有利条件就能满足自己的信息需 求。因而，私法知倩权虽然进行了单方面的赋权，但实质上并没有改变私法 的平等原则和公平原则。 g j 现实生活中合同当事人知情权、消费者知情权、 公司股东、债权人知情权、证券市场上投资者知情权等都是基于对信息弱势 群体利益的一个保护手段，并借以实现法律的实质正义 在银行市场上，客户的知情权就表现为其对银行信息，尤其是对银行的 经营状况和财务状况的完整，及时、准确了解的权利和自由客户知情权的 保护是他们正确进行投资和交易的前提。从前面对银行与客户的关系分析中 不难看出，不管是银行的投资者、债权人还是一般的小客户，与银行之间都 存在合同关系，本质上属于私法上的平等交易主体。但是，由于银行在信息 披露方面的有意缺失，使得客户在对银行信息的知悉方面总是处于劣势。从 而造成事实上二者地位的不平等，因此有必要加强对客户知情权的保护。建 立商业银行信息披露制度，使商业银行按照一定的标准披露相关信息，有助 于以法律的手段保障客户知情权的实现，使他们能及时、准确的获悉与自己 哈尔滨工程大学硕士学位论文 交易有关的信息，弥幸 原本处于劣势的法律地位。 2 3 本章小结 自巴塞尔协议将信息披露与市场约束列为第三支柱以来，国内外对商业 银行信息披露的关注日益加强，各国建设与完善商业银行信息披露制度的速 度也日益加快，商业银行信息披露制度的地位发生了巨大的改变 本章对商业银行信息披露制度的这种变化进行较深入的经济学及法学分 析。 一 关于商业银行信息披露制度的经济学分析，主要介绍了( 1 ) 有效资本市 场假设理论；( 2 ) 商业银行的外部性；( 3 ) 银行市场的信息不对称和信息需 要等方面。 商业银行信息披露制度的经济学分析，主要是从“效率”的角度，分析 了该制度存在的价值。而商业银行信息披露制度作为一个法律制度存在，是 建立在坚实的法律理论基础之上的，它体现了法律的基本理念“公平”。 这里主要介绍了( 1 ) 社会正义理论；( 2 ) 银行的附随义务；( 3 ) 银行客户的 知情权。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第3 章海外商业银行信息披露制度的分析 3 1 巴塞尔委员会关于信息披露的相关规定 巴塞尔委员会作为国际银行监管领域最重要的国际组织，其成员国的银 行在全球金融业中占有举足轻重的地位，可以说代表着世界上整个银行业发 展的最新方向。近年来，特别是南美和东南亚金融危机爆发以来，巴塞尔委 员会对于商业银行信息披露问题目益重视，就商业银行信息披露问题先后发 布了一系列的标准、原则和建议，这些标准、原则和建议对于当前我国实施 及改善商业银行信息披露制度无疑具有重要的指导意义，它等于为我们提供 了一个标准和坐标。从中我们可以发现当前国内商业银行信息披露与国际先 进银行之间的差距，并以此推动我国商业银行信息披露的制度建设。 3 1 1 巴塞尔委员会有关银行信息披露工作回顾 巴塞尔委员会对商业银行信息披露的重视是从1 9 9 5 年墨西哥金融危机 开始的。1 9 9 5 年5 月，巴塞尔委员会透明度小组与国际证券委技术委员会联 合发布了关于银行和证券公司衍生产品业务信息框架报告，提出了有效 监管银行和证券公司衍生产品业务所必须的信息框架。删1 9 9 7 年9 月，巴塞 尔委员会发布了有效银行监管核心原则，在该文件第4 节“持续性银行监 管的安排”中明确提出“为了保证市场的有效运行，从而建立一个稳定而高 效的金融体系，市场参与者需要获得准确、及时的信息。因此，信息披露是 监管的必要补充。 为此，银行应向公众发布其业务活动的信息，真实而公正得说明其财务 状况。此类信息应及时、充分，使市场参与者了解各家银行的内在风险。1 9 9 8 年9 月，巴塞尔委员会颁布了增强银行透明度报告，对公开信息披露和 制定监管信息规则具有重要的指导意义，是有关银行信息披露的一个纲领性 文件。1 9 9 9 年6 月，巴塞尔委员会公布了新资本充足率框架征求意见稿， 1 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 该文件首次提出了银行监管的最低资本规定、监管当局的监督检查和市场约 束三支柱概念，将信息披露作为确保银行充足率的一个内在要求”2 0 0 1 年1 月，巴塞尔委员会经过长期酝酿和研究发布了新巴塞尔资本协议( 草 案) 第二稿，该文件特别强调了银行信息披露，认为通过信息披露可以加强 市场约束，并在适用范围、资本结构、风险暴露与评估以及资本充足率四个 领域制定了更为具体的定性和定量信息披露要求。邺1 总之。巴塞尔委员会一 直强调银行信息披露的重要意义，并且设计了银行业金融机构信息披露的框 架和原则，代表了国际银行业和国际银行监管新的发展方向，对各国规范银 行信息披露从而维护银行业健康发展起到了非常积极的推动作用。 世界上有许多国家和地区都以法律的形式对商业银行信息披露进行制度 性规范，并且基本上都遵循了巴塞尔协议的指导思想。但是由于国情不同， 不同的国家或地区在银行的发展史、经济以及文化等方面存在着差异，表现 在商业银行信息披露的法律化规范方面也存在着较大的差别。 3 1 2 巴塞尔委员会确立的基本信息披露框架 通过上述文件要求，巴塞尔委员会确立了商业银行信息披露的基本框架， 包括以下主要内容：( 1 ) 经营业绩，包括税前利润、税后利润、平均资产收益 率、平均资本( 股本) 收益率及成本与收入比率等；( 2 ) 流动性与资本充足状况， 包括反映流动性水平的资产与负债比率、相对于贷款资产质量而提取的贷款 损失准备金充足状况、按照巴塞尔协议要求计算的资本充足率水平以及税后 利润分配情况；( 3 ) 资产质量与风险管理情况，包括资产质量分类标准与方法、 各种风险( 包括信贷风险、市场风险、流动性风险、操作及法律风险) 暴露情 况、风险准备金充足情况、内部风险管理情况( 包括风险管理组织架构、风险 管理制度与政策、风险管理方法与工具、内部风险评级体系、内部审计与稽 核等) ：( 4 ) 遵循的会计标准与原则，包括编制年报所遵循的一般会计原则、报 表合并所遵循的会计原则、确定资产价值的会计原则、确定成本与收益的会 哈尔溟工程大学硕士学位论文 计原则、确定不良资产及其损失的会计原则、提取呆账准备金的会计原则、 资产停止计息及呆坏账核销的会计原则等；( 5 ) 公司治理结构，包括董事会的 组成和主要职责、董事长的产生和主要职责、高级管理班子的产生和主要职 责、董事会与管理班子的关系、董事长与行长的关系、银行内部的监督与报 告关系以及银行治理结构所发生的重大变化等。呻1 在新巴塞尔资本协议中，巴塞尔委员会提出了关于商业银行信息披露的 六个建议： 在资本结构方面：( 1 ) 要求商业银行应当在每年或者在可能或合适的情 况下更频繁地公开披露关于资本结构、资本构成、资本工具的期限和条件等 的信息。( 2 ) 要求商业银行应当披露关于其资产与负债价值评估、呆账准备 和收入确认的会计准则等方面信息。 在风险暴露方面；要求商业银行应披露其风险暴露和风险管理策略方面 的定性和定量信息，并将风险由原来的信贷风险进一步扩展到包括信贷风险、 市场风险、操作风险、法律风险和其他风险在内的全面风险。 在资本充足率方面：( 1 ) 要求商业银行应至少每年公开披露其在并表基 础上的资本充足方面的资本比率和相关信息，并要求商业银行应披露按照巴 塞尔协议中建议的计算方法得出的风险暴露情况。( 2 ) 要求商业银行应对影 响其资本充足率的因素进行分析( 3 ) 商业银行应公开披露其根据经营活动 分配经济资本的结构和过程。( 1 1 3 1 3 新巴塞尔资本协议中要求披露的内容 2 0 0 1 年1 月发布的新巴塞尔资本协议中，委员会特别强调了信息披 露。认为通过强化信息披露可以达到强化市场约束的目的。因此，在新协议 中，委员会就“适用范围、风险暴露与评估以及资本充足率”四个领域，制 定了更为具体的定量和定性信息要求，并提出了有关信息披露的规定和建议。 f 坫l 啥尔滨工程大学硕士学位论文 至于披露的重要性，委员会的看法是，信息披露会影响对银行资本的要 求。因为新协议允许银行采用内部方法计算风险资本要求，即对资本要求允 许有一定的灵活性，而适当的信息披露则是监管当局准许银行使用内部方法 的前提。对于信息披露标准。委员会认为应与国际会计准则委员会合作，以 保持两个披露框架之问的一致性。为了避免过多信息给市场造成的混乱，委 员会还将披露划分为核心和补充两类此外，委员会还就专有信息 ( p r o p r i e t a r yi n f o r m a t i o n ) 的披露闯题、监管当局对不披露情况应采取什 么措施等问题提出了建议。 可以说，新资本协议给信息披露确定了一个总体方位。2 0 0 1 年4 月，一 个信息披露多方联合工作小组向巴塞尔委员会、全球金融系统委员会( c g f s ) 、 国际保险监管委员会( i a i s ) 和证券委国际组织提交了一份“最终报告”。【蚓 该工作小组与9 个国家的4 4 个金融机构进行了合作，通过它们提供的数 据，研究金融机构风险披露问题。该报告的结论是：要加强定量信息的披露， 披露应与内部风险评估实务相一致，故期间披露比期末披露能提供更好的风 险信息。 新巴塞尔资本协议从定性、定量两方面对银行的资本结构、资本充 足率、风险暴露及评估等信息的披露进行了详细规定。下表( 表3 1 ) 对新 巴塞尔资本协议要求披露的主要内容进行了归纳总结。 表3 1 新巴塞尔资本协议中要求披露的主要内容 定性披露定量