（民商法学专业论文）建立我国遗产信托制度研究.pdf

硕士学位论文 m a s t e r 。st he s i s 摘要 遗产信托制度起源于英国，经过六百余年的发展完善，已经形成了英美法系和 大陆法系国家都普遍适用的一整套制度规则。然而，受传统专制文化和公法文化影 响，我国历史上并没有独立的遗产信托，对遗产信托缺乏清晰的认识，这使得我国 当前在引入和发展遗产信托制度时困难重重。有鉴于此，笔者拟结合我国的文化传 统和国外的制度经验，分四部分对遗产信托制度在我国的建构和完善作一详细分 析。 第一部分对遗产信托制度作了明确的界定。遗产信托是指立遗嘱人将自己的财 产权转移至受托人名下，由受托人按立遗嘱人的意愿以自己的名义，为受益人的利 益或特定目的管理或处分的行为。与许多学者的普遍观点不同，本文认为遗产信托 在本质上是合同关系而非单方法律行为。遗产信托在表现形式、生效时间、法律适 用以及终止条件上的特殊性使其迥异于一般信托关系，也与遗嘱继承、赠与、代理、 行纪等一般民事法律关系相区别。 第二部分通过比较考察，借鉴其他国家遗产信托立法中的经验。罗马法上的遗 产信托虽然并非现代意义上的信托制度，但是其尊重受托人的付出与利益以及高度 灵活性的特点，仍然非常值得学习。就英美法系国家来说，以意思确定、标的确定、 主体确定为核心的信托成立要件成为全球遗产信托立法通行的标准。英美法系遗产 信托制度之极其完备，乃至大陆法系国家除以所有权和受益权的区分代替两大所有 权并行的制度设计外，对英美国家遗产信托制度几乎完全吸收。因此对于英美法遗 产信托制度上的创新，特别是立法上鼓励将遗产信托运用于公益目的，在监管模式 上发展混业跨行业监管等，对我国都是非常宝贵的经验。 第三部分进一步详细分析了在我国引入遗产信托制度的必要性与可行性。我国 i j 前继承制度在继承法律关系主体利益保护以及继承财产的保值增值方面存在严 重不足，遗产信托制度可以有效改变这一现状，并且可以发挥促进家庭和谐、发展 公益福利事业的重要社会功能。而我国高速增长的社会财富以及民众强烈的投资意 识则为遗产信托事业提供了广泛的空间，加之立法上和理论上已经取得的成果，都 为我国遗产信托制度的发展奠定了良好基础。同时，我国目前一些文化传统以及立 法上还有一些限制信托发展的因素如浓厚的公法传统、严格的受托人资格限制、所 有权和受益权分离的理论难题等，应当在遗产信托进一步发展完善中予以克服。 硕士擘位论丈 m a s t e r s 1 h e s i s 第四部分探讨了完善我国遗产信托制度的若干建议。在明确遗产信托为合同关 系的基础上，对受托人资格不再作严格要求，允许经过公证的口头形式也可以订立 遗产信托，其内容亦须经公证机构审查并公证方能于立遗嘱人死亡时生效。简言之， 应当发挥公证机构的国家公信力，使其普遍引入遗产信托中，为当事人开展遗产信 托提供协助和指导，以减少遗产信托成立和运行中的法律风险与矛盾，保障遗产信 托在我国顺利发展。 此外，本文对遗产信托运行中各方主体的权利和义务作了分析，特别是对我国 信托立法中没有规范的遗产信托变更和终止条件展丌讨论。与一般信托不同，在有 明确事先约定或法律规定的情况下，只要不违背设立信托的目的，遗产信托的受托 人或全体受益人一致同意可以变更或终止信托。 关键词：遗产信托单方行为公证所有权受益权 硕士学位论文 m a s t e r st i i s i s a b s t r a c t t h ee s t a t et r u s ts y s t e mo r i g i n a t e sf r o mb r i t a i n ，w h i c hh a sf o r m e das e r i e so f s y s t e m r e g u l a t i o n sc o m m o n l ya p p l i e di nb o t ho ft h ec o m m o nl a ws y s t e ma n dt h ec o n t i n e n t a l l a ws y s t e mc o u n t r i e st h r o u g ho v e r6 0 0 - y e a rd e v e l o p m e n t h o w e v e r ，c h i n ah a v e n t e s t a b l i s h e da ni n d e p e n d e n te s t a t et r u s ts y s t e ms of a rb e c a u s eo ft h et r a d i t i o n a ld i c t a t o r i a l a n dp u b l i cl a wc u l t u r a l ，w h i c hm a k e st h ei n t r o d u c t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to fe s t a t et r u s t s y s t e mi no u rc o u n t r yd i f f i c u l t i nv i e wo ft h em e n t i o n e df a c t o r sa b o v e ，t h ep a p e rg i v e sa d e t a i l e da n a l y s i so nt h ec o n s t r u c t i o na n d i m p r o v e m e n to fe s t a t et r u s ts y s t e mi nc h i n ai n f o u rp a r t si nl i g h to fc h i n e s et r a d i t i o n a lc u l t u r ea n do v e r s e a se x p e r i e n c eo ft h es y s t e m c o m b i n e d p a r ti d e p i c t st h ee s t a t et r u s ts y s t e md e f i n i t e l y t h ee s t a t et r u s ts y s t e mi sa n a c t i o nt h a tt h et e s t a t o rt r a n s f e r st h er i g h to f m a n a g e m e n ta n dd i s p o s a l o fh i so w n p r o p e r t yr i g h t st ot h et r u s t e ei nt h en a m eo ft h el a t t e r ，a c c o r d i n gt ot h et e s t a t o r sw i l la n d t h eb e n e f i c i a r y sb e n e f i to rac e r t a i np u r p o s e c o m p a r i n gw i t ht h ec o m m o nv i e wo fm a n y s c h o l a r s ，t h ep a p e rt a k e st h ee s t a t et r u s ta sac o n t r a c tr e l a t i o n s h i pi ne s s e n c ei n s t e a do f u n i l a t e r a ll e g a la c t t h ee s t a t et r u s ti sq u i t ed i s t i n c tf r o mt h e g e n e r a lt r u s tr e l a t i o n b e c a u s eo fi t su n i q u ec h a r a c t e r si nt h ee x p r e s s i o nf o r m ，t h et i m eo ft a k i n ge f f e c t ，t h e a p p l i c a t i o nl a wa n dt h et e r m i n a t i o nc o n d i t i o n s ，w h i c hi sa l s od i s t i n c tf r o mo t h e rl e g a l r e l a t i o n s h i p ss u c ha st h et e s t a t es u c c e s s i o n ，g i f t ，a g e n c ye t c p a r ti i a d a p t st h ep o s i t i v ee x p e r i e n c ef r o mt h el e g i s l a t i o no fo t h e rn a t i o n sb y c o m p a r a t i v ea n a l y s i s t h o u 【g ht h ee s t a t et r u s ti nt h er o m el a wd o e sn o tb e l o n gt ot h e m o d e mt r u s ts y s t e m ，i tc o u l da f f o r du sag o o dl e s s o nf o rh i g h l yr e s p e c tf o rt h ei n p u ta n d b e n e f i to ft h et r u s t e e sa n dh i g h l yf l e x i b i l i t y i nt h ec o r n m o nl a wn a t i o n st h ee s t a b l i s h e d e s s e n t i a le l e m e n t sw i t ht h ec o r eo fd e f i n i t ee x p r e s s i o n ，d e f i n i t eo b j e c t ，a n dd e f i n i t e s u b j e c th a v eb e c o m e st h eu n i v e r s a ls t a n d a r do ft h eg l o b a ll e g i s l a t i o no nt h ee s t a t et r u s t t h ee s t a t et r u s ts y s t e mi ss op e r f e c tt h a tt h ec o n t i n e n t a ll a wc o u n t r i e sa l m o s tw h o l l y a d o p tt h es y s t e me x c e p tt h a tr e p l a c i n gt h eb i o o w n e r s h i ps y s t e mw i t ht h ed i s t i n c t i o no f o w n e r s h i pa n db e n e f i c i a lr i g h t s t h u s ，t h ei n n o v a t i o no fc o m m o nl a wo nt h ee s t a t et r u s t i s q u i t eap r e c i o u se x p e r i e n c ei nc h i n a ，e s p e c i a l l yt h el e g i s l a t i v ee n c o u r a g e m e n to ft h e 1 i i u s a g eo ft h ee s t a t et r u s tt op u b i ci n t e r e s ti n t e n t i o n ，a n dd e v e l o p m e n to ft h ec r o s s - t r a d e s u p e r v i s i o n ，e t c p a r ti l ig i v e sa nf u r t h e rd e t a i l e da n a l y s i so nt h en e c e s s i t ya n df e a s i b i l i t yo ft h e i n t r o d u c t i o no fe s t a t et r u s ts y s t e mi n t oc h i n a t h e r ea r en o ws e v e r es h o r t a g e si nt h e i n h e r i t a n c el a wi nc h i n ao nt h ep r o t e c t i o no ft h es u b j e c ti n t e r e s ti ns u c c e s s i o nl e g a l r e l a t i o n s h i pa n dt h em a i n t e n a n c ea n da p p r e c i a t i o no fi n h e r i tp r o p e r t y ，w h i l et h ee s t a t e t r u s ts y s t e mw i l le f f e c t i v e l yr e l i e ft h i ss i t u a t i o na n d # r eaf u l lp l a yo fi t si m p o r t a n ts o c i a l f u n c t i o nt op r o m o t ef a m i l yh a r m o n ya n dd e v e l o pt h ep u b l i cw e l f a r ea f f a i r s o no n eh a n d ， t h es o a r i n gi n c r e a s eo fs o c i a lw e a l t ha n dt h es t r o n g lyi n v e s t m e n tc o n s c i o u s n e s so fp e o p l e p r o v i d ea no p e ns p a c ef o re s t a t et r u s ta f f a i r , a l o n gw i t ht h ea r c h i v e df r u i to fl e g i s l a t i o n a n dt h e o r y ，w e l le s t a b l i s haf o u n d a t i o nt ot h ee s t a t et r u s ts y s t e md e v e l o p m e n ti nc h i n a o nt h eo t h e rh a n d ，t h e r ea r es t i l ls o m et r a d i t i o n a lc u l t u r a la n dl e g i s l a t i v er e s t r i c t i v e e l e m e n t si nt h et r u s td e v e l o p m e n tt oo v e r c o m ei nt h ef u r t h e ri m p r o v e m e n to fe s t a t et r u s t ， s u c ha st h ed e e pp u b l i cl a wt r a d i t i o n ，t h es t r i c tl i m i t a t i o no nt h et r u s t e e sq u a l i f i c a t i o n ， t h et h e o r e t i c a lp r o b l e mo nt h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n db e n e f i c i a lr i g h t se t c b a s e d0 nt h ed e t a i l e da n a ly s i so ft h ea b o v et h r e ep a r t s ，p a r ti vp u t sf o r w a r ds o m e s u g g e s t i o n sa n dp r o p o s a l st of u r t h e ri m p r o v eo u re s t a t et r u s ts y s t e m i nt h en o t i o nt h a t t h ee s t a t et r u s ti sc o n t r a c tr e l a t i o n s h i p ，t h es y s t e mw i l ln ol o n g e rs e ts t r i c tr e q u i r e m e n to n t h et r u s t e e sq u a l i f i c a t i o n ；a n dt h es y s t e ma l l o w sc o n c l u d i n ge s t a t et r u s tb yn o t a r i z e do r a l f o r m ，w h o s ec o n t e n ts h o u l db ep u ti n t oe f f e c tw h e nt h et e s t a t o rd i e so n l ya f t e rt h ec h e c k a n dn o t a r i z a t i o no fn o t a r yo r g a n s c h i e f l ys p e a k i n g , w es h o u l dg i v ef u l ls c o p et ot h e n a t i o n a lt r u s to fn o t a r yo r g a n sa n du n i v e r s a l l yi n t r o d u c ei ti n t oe s t a t et r u s ts ot h a ti tc a n s u p p l ya s s i s t a n c ea n dg u i d ew h e nt h el i t i g a n t sc a r r yo u ta ne s t a t et r u s tt or e d u c et h el e g a l r i s ka n dc o n f l i c t i o nd u r i n gt h ee s t a b li s h m e n ta n do p e r a t i o no fe s t a t et r u s t ，a n dt oe n s u r e t h ee s t a t et r u s td e v e l o pw e l li nc h i n a b e s i d e s ，t h ep a p e ra l s os i m p l yd e p i c t st h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so fa l lp a r t i e si nt h e 0 p e r a t i o no fe s t a t et r u s t ，e s p e c i a l l yo nt h ea l t e r n a t i v ea n dt e r m i n a t i v ec o n d i t i o nw h i c h a r e n o tc o v e r e di nc h i n a st r u s tl e g i s l a t i o n d i s t i n c tf r o mc o m m o nt r u s t ，u n d e rd e f i n i t e l y c o n v e n t i o ni na d v a n c eo rl e g a lr e g u l a t i o n ，t h et r u s t e eo rt h ew h o l eb e n e f i c i a r i e sc a r l a l t e r n a t eo rt e r m i n a t et h ee s t a t et r u s tw i t hu n a n i m o u sa g r e e m e n tp r o v i d i n gi td o e sn o t v i o l a t et h ep u r p o s eo ft h ee s t a t et r u s t k e yw o r d s ：e s t a t et r u s t ，u n i l a t e r a ll e g a la c tn o t a r y ，o w n e r s h i p ，b e n e f i c i a lr i g h t i v 硕士学位论之 m a s t e r st h e s i $ 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体己经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名：岔象范 日期：矽荸年，j 月3 0 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权 中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通 过网络向社会公众提供信息服务。 作者签名：僦 日期以年n 月 o 日 导师签名：支毫 日期：p 矿，1 月；j 日 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程 ，同意将本人的 学位论文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库 中全文发布，并可按“章程 中的 规定享受相关权益。园童迨塞理窒卮澄卮! 旦圭生；旦二堡；旦三生蕉查! 作者签名：徽 日期d 年1 1 月和日 导师签名：文鸯 日期： c 古卑l1 月7 9 日 硕士学位论文 m a s t e r st h e s j s 一、遗产信托制度界定 ( 一) 遗产信托制度的内涵与特征 1 遗产信托制度界定 遗产信托，在立法中以及一些学者的论述中也称为遗嘱信托，是指立遗嘱人将 自己的财产权转移至受托人名下，由受托人按立遗嘱人的意愿以自己的名义，为受 益人的利益或特定目的管理或处分的行为。在遗嘱中一定要明确地记载信托的宗 旨、信托的目的、信托财产和受益人。 这罩需要强调，我国信托法第2 条以及第8 条规定的信托制度应当叫遗产信 托，而不宜称为遗嘱信托。在一些使用“遗嘱信托”或“信托遗嘱”的学者观点上， 认为遗嘱信托是遗嘱处分制度与信托制度的结合。按照遗嘱在继承中的作用不同， 财产继承制度可以分为法定继承、遗嘱处分两大类，其中当事人通过遗嘱的方式处 分其死后遗产的制度是遗嘱处分制度，遗嘱处分包捅遗嘱继承、遗赠、遗嘱信托 等。同时认为遗嘱信托属于遗嘱处分之一种。如有学者指出，“信托遗嘱即指 立遗嘱人即委托人，为实现对身后遗产更为复杂的安排规划，以在遗嘱中设立信托 条款的方式，由受托人依据遗嘱中信托条款的内容，也就是委托人遗嘱所交办 的事项，管理处分信托财产。”圆 但是，这一概念界定容易发生理论上的冲突。因为遗嘱行为是单方法律行为， 而信托是一种双方法律行为，或者说是一种契约行为。即使是我国信托法规定 了允许采用遗嘱方式设立财产信托，也同时在第八条规定须“受托人承诺信托时， 信托成立。”可见这种“遗嘱”与一般作为单方法律行为的遗嘱在性质上仍然是有 本质区别的，其效果只相当于是要约，必须得到受托人的承诺方可生效。 在理论上，也有一些学者提出应当确认遗嘱信托的单方法律行为性质， 进而 可以更加统一地按照继承法的有关规定来处理遗嘱继承问题。但这一设想在实 际操作中存在诸多问题，最重要的影响之一就在于使得在以登记为要件的财产上设 定遗嘱信托几乎不可能。根据信托法第十条的规定，设立信托，对于信托财产， 回张苄敏：继承泫研究，成都科技大学出版朴1 9 9 5 年版，第1 0 8 受。 林奇：信托遗嘱j 公i i ，中国司法2 0 0 3 年第4 期 。黎容秀：遗嘱信托制度究h t t p ：e p u b c n k i n e t g r i d 2 0 0 8 i n l e x a s p x ，2 0 0 8 年4 月1 1 日访问；张 平1 f ：遗嘱信托足克服耋 l ：承法缺陷的工具 ， 烟台大学学报) ( 哲0 ：釉：会科学版) ，2 0 0 2 年第6 期。 l 硕士肇位论文 m a s t e r st he s i s 有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应当依法办理信托登记。未依照前 款规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生效力。依该 条规定在进行物权变动需要登记的财产( 比如房屋) 上设立遗嘱信托，只有进行登 记后 ，信托才能够生效。而按照遗嘱制度的一般原则，遗嘱的成立与生效均不以 登记或公证为必要条件。那么矛盾由此产生：对一份包含有对遗产进行信托内容的 遗嘱而言，应当按照信托的要求认定其效力，还是按照遗嘱制度的要求认定其效 力? 笔者认为应当按照信托的要求来认定，即须经受托人同意后形成信托合同，并 经登记而生效。如果单纯以遗嘱制度来考虑其信托的效力，则需注意根据继承法规 定，在遗嘱人死i 一_ f l ”u 。遗嘱尚未生效，遗嘱人可以依法改变遗嘱，而依据尚未生效的 遗嘱去进行遗嘱信托的登记或公证当然就存在着逻辑上的矛盾，该登记或公证缺乏 合法有效的基础，同时也会使受托财产的管理和利用以及相应当事人的权利处于一 种不稳定状态，因为受益人和受托人随时可能因立遗嘱人的单方意思变更而改变。 因此，在遗嘱中做出的信托意思， l 是要约，必须经受托人承诺方可有效成立并经登 记而有效。这样，即使同后遗嘱内容改变，也不影响前面的信托合同与信托登记的 效力，从而保障信托财产和受益人权益的稳定，体现了信托财产的独立性原则的要 求。 从法律效果上看，维持遗嘱信托的单方性之一风险还在于立遗嘱人( 委托人) 指定的信托人拒不接受信托时，和：获得有关机关或个人的重新指定前，信托财产容 易成为事实上的无主财产。因按照遗嘱成立的要件，则遗嘱信托意思作出即成立， 并且按照继承法上的形式，口头遗嘱，特别是临终前的口头遗嘱信托作出后也是成 立的。如果此时委托人想指定的信托人并不想负责处理受托财产( 特别是在我国信 托制度下限制受托人通过经营管理信托财产获利的情形下，这种拒绝很有可能出 现) ，那么由于信托财产的独立性在遗嘱信托作出后又生效，则该财产在实际上 成为独立于继承遗产，受益人的| 财产和受指定的人的财产之外的“独立财产 也是 无主财产。同时，因为信托所负纤济责任长远且重大，并且需要投入大量精力来管 理财产，如果任由委托人指定即成立，对受指定的人来说则是一种经济上的强制， 有失公平。 2 、遗产信托的独有特点 从以上讨论不难看出，遗产f i i 托除了具有前文所述信托制度的般特点之外， 至少还具有以下一些其独有的特点： 一 。从我国信托法 j ：无法判断这一登记是小动产琶记，还是信托琶记 2 、- _ 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s ( 1 ) 以遗嘱为表现形式。根掘我国信托法第八条的规定，信托原则上应 当以书面合同的形式设立。然而对遗产信托而言，则是以一方当事人的遗嘱为表现 形式。需要注意的是，由于遗嘱这一书面载体具有单方性，因此另一方当事人( 受 托方) 需要以适当的方式作成可以证实的承诺，承诺的形式可以多样。如以自书遗 嘱或代书遗嘱的，受托方可以在遗嘱上载明承诺的意思表示；没有书面承诺而采用 公证遗嘱的，还可以由公证机关同时公证其承诺内容等。 ( 2 ) 生效时间上的特殊性。一般来说，信托双方就设立信托达成要约和承诺 的一致后，信托关系即可成立并生效；特殊情况如信托法第1 0 条规定的应当 办理登记的信托财产，在信托合同成立后，依法办理登记后信托也便生效。但对遗 产信托而言，除了信托合意合法成立以及依法办理登记外，还有一个重要的生效要 件，即立遗嘱人死亡。这种两个生效要件尉时成就才能使得遗产信托生效的情形， 与一般的信托有较大不同。 ( 3 ) 法律适用上的特殊性。这种信托合同是以立遗嘱人的财产处分和运用为 主要内容的，为处理立遗嘱人的财产的特殊规则，因此在符合一般信托法律规定的 基础上，若仍无法解决，可类推适用民法部】继承法中与信托法要求不相冲突 的制度，如应该适用继承法中遗嘱的形式、遗产的范围、特留份等制度的制约。对 此信托法在第1 3 条作了原则规定。且根据信托财产独立性，立遗嘱人的财产 中信托财产部分应优先于遗赠和遗嘱继承。 ( 4 ) 信托终止上的特殊性。与一般财j 舡法律关系不同的是，信托关系不因法 律关系当事人的死亡而终止。特别是遗产信托，委托人的死亡恰是信托生效的要件 之一，更不会成为信托终止的原因。信托法第4 8 条规定，“受益人的信托受 益权可以依法转让和继承，受益人死亡后信托利益归属于其继承人，信托关系也 不会终止。对信托关系的终止，信托法i ：明确为有限的数种情况，即第5 3 条 规定的六种情形。然而，对遗产信托的终止i 面言，这六种情形亦不能完全适用。首 先，由于遗产信托的生效以委托人的死亡为。要件，信托合同当事人已经不存在， 故第( 五) 、( 六) 信托被撤销、被解除的情形亦不复存在。而第( 四) 项规定的“信 托当事人胁商同意”，在通常的信托是指委托人与受托人协商一致，且依第5 1 条 规定原则上应当得到受益人同意( 除非受益人对委托人有重大侵权行为) ；而遗产 信托中这一项规定则在信托生效后只能要求蹙益人与受托人协商一致( 当然，在信 托成立后未生效时一般仍应当经过三方当事人协商同意) ，且该受益人应当是信托 关系的唯乙的受益人或全体受益人。其他三种情形下，“信托文件规定的终止事由 发生”在理论上于一般信托或遗产信托中都仃可能出现，不过受主客观条件的限制， 3 硕士学位论文 m a s t e r st l i e s i s 实际操作中立遗嘱人往往难以在遗嘱中详细明确遗产信托终止的原因，这与通常的 信托合同经双方详细参酌设定，可以准确、详细约定信托终止的情形有较大不同， 因此其中第( 一) 项在实际遗产信托制度运行中较难实现。 综合以上分析，笔者认为，所谓遗嘱信托虽然兼有遗嘱的形式与信托的内容， 但从其本质以及实施的法律效果上来看，应当认定为一种特殊的信托，必须符合信 托制度的基本要求。 ( 二) 遗产信托与相关概念比较 1 遗产信托与遗嘱继承 尽管遗嘱继承制度与遗产信托都是通过遗嘱的方式处分自己的财产，但是遗产 信托的许多独特的功能是遗嘱继承所无法企及的。 首先，信托制度d 于具有管理的连续性，所以比较适j ( 于长期复杂的理财规划， 而遗嘱继承方式相对较为简单，一般仅仪指定遗嘱继承人或者附有简单的条件，遗 嘱人对其去世后财产的安排缺乏灵活的f 段。同时，信托财产独立于委托人的财产， 因此区别于普通的遗产，在专业受托人的运用下，其相对独立性保证遗产信托的财 产发挥更大的经济和社会价值，最大限艘地保障受益人的利益。不但可以使遗产发 挥整体的优势，不至二j 二因为遗产的分割而伎财产分散缺乏竞争优势，而且可以避免 财产损失，甚至使财产增值。 其次，在遗嘱继承的情况下，遗产酋先要用于偿还被继承人的债务，这样一来 遗产可能所剩无几，很多生活困难的继承人得不到妥善的照顾。而在遗产信托的情 况下，由于信托财产的独立性特征，信托财产既已排除于委托人的财产范围之外， 委托人的债权人也不得就信托财产要求实现其债权，即“在财产转移给法律t 独立 的信托时，这一财产就不再从属委托人的债权人所能及的范围。 可以防止任意 一方债权人的追夺，这样就可以有效的保证继承人获得信托利益。 最后，遗产信托能够避免遗产税的缴纳。为了缩小贫富差距、实现社会公平， 当今世界大部分国家都对子女继承遗产寸要缴纳遗产税做出了规定，遗产信托也因 此因为其特有的避税功能而受到人们欢迎。通过设立遗产信托，信托财产就成为独 立的财产，而不属于被继承人的遗产，f ：直接转移给继承人，而是通过受托入这个 o 美 彼得哈伊，沈宗灵泽：美圈法律概论，i i 京夫学h i 版社1 9 9 7 年皈，第9 2 页。实际上，针对f 膏托 财产独：于委托人财产这一 性町能带米的负面作用为保护债枞人利益，f 一托法中对信托公示都竹：仃规定， 并使欺诈信托5 l j 于无效 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s “导管”将信托利益传递给受益人，这就比起单纯的遗嘱继承具有节税功能。 2 遗产信托与赠与 赠与是指赠与人将自己的财产无偿赠给受赠人、受赠人表示接受的法律行为。 尽管遗嘱信托和赠与都是财产转移的设计，但是由于赠与是实践性合同，以赠与物 的交付为合同生效要件，所以如果受赠人尚不存在，赠与不可能成立。而对于遗产 信托来说，法律只要求受赠人是确定的而不必现实存在。信托规划的这种巨大弹性 设计是其他财产转移方式所无法提供的。 3 遗产信托与遗产管理 在英美继承法上，有关于遗嘱执行人和遗产管理人的规定，遗嘱执行人是由遗 嘱指定的管理遗产的人，遗产管理人则是在没有遗嘱的场合下，由遗嘱验证法院指 派的管理遗产的人。这就使得这两种人与遗嘱信托受托人有相似之处。但是，它 们之间仍然存在很大差异。首先在于目的不同。从广义上说，遗嘱执行人或遗产管 理人的主要功能是清理死者遗产、偿还死者生前债务以及将遗产分配给有权获得遗 产的人，而遗产信托中受托人的目的是为了实现受益人利益最大化而管理处分信 托财产，比遗产管理人、遗嘱执行人的活动要广泛得多。 其次是财产权不同。遗嘱执行人、遗产管理人对遗产所享有的是完整的所有权， 受益人只能督促他们履行职责，而不能对遗产主张任何利益，也就是说受益人所享 有的只是一种期待权。而对于遗产信托，受托人仅享有名义上的所有权，不能享受 因信托而带来的利益，因信托而生的利益完全归属f 受益人，因此其所有权是不完 整的。 第三是新受托人的产生方式不同。在信托关系中，受托人在死亡或是丧失行为 能力、辞职等情况下，可以由委托人或是受益人选，f f 新的受托人；但是对于遗产管 理人或者遗嘱执行人，如果他们无法继续履行职责，只能由遗嘱任命或者法院指定 新的遗产管理人或是遗嘱执行人。 此外，受托人与遗嘱执行人、遗产管理人的权利也不同。在信托关系中，只要 不违背法律强制性规定以及公共秩j 手，受托人享有处理信托事务所必须或是适宜的 一切权利，委托人或是受益人不得随意f 涉受托人的行为。而遗产管理人由法院指 定，遗嘱执行人的职务需经遗嘱验证法院对遗嘱予以验证，他们行使权利时须接受 周小明：信托制度比较法研究，法律出版十t1 9 9 6 年版，第2 4 - 2 6 页 周小明：信托制度比较法研究。法律出版 t1 9 9 6 年版，第2 4 - 2 6 贞 5 ： 硕士学位论文 m a s t e r st h f s i s 法院的指示与监督，受到较大的限制。 4 遗嘱信托与代理 代理与信托虽然都是基于信任关系而建立，都是接受委托为他人处理相关事 宦，并且都既可以是无偿的也可以是有偿的，但是两者存在很多不同。 其一，两种制度在运行时的稳定性不同。委托代理合同是任意解除合同，委托 人可以随时解除委托，受托人也可以随时辞去代理，只能适用于短期的财产规划。 而信托则适宜于长期规划，除非委托人与受托人有事先约定，否则即使在受托人死 亡的情况下，也可以根据信托文件的规定或由受托人重新选任受托人。我国信托 法为此提供了法律依据。具体到遗产信托中，由于委托人已经死亡，所以只能由 受益人或者其监护人来选任新的受托人。 其二，受托人处理受托事务时的名义不同。在代理关系中，受托人是以被代理 人的私义进行代理活动，i 因代理活动所发生的一切后果均由被代理人承担；而在信 托法律关系中，由于信托的隐匿性特征，受托人是以自己的名义处理信托事务，因 此由此产生的责任原则上也由自己承担。 其三，受托人权限不同。在委托代理中，委托人一般会在委托书中明确代理事 项和代理权限，受托人不得超越代理权限，否则将承担不利后果。且委托人发生债 务时，仍需从交付委托的财产中清偿。但是在信托关系中，除了信托文件及法律做 出了例外规定，委托人以及受益人不得随意予涉受托人的行为，受托人拥有处理信 托事务所必需的一切权利。而具有独立性的信托财产可以囱效避免委托人债权人的 追夺，不至于因债务的偿还使遗产有所减少。 5 遗产信托与行纪 彳j 纪是指行纪人根据委托方的委托，为了委托人的利益，以自己的名义为委托 方办列购销、寄售等业务并收取手续费的营业行为。尽管住遗产信托和行纪中，受 托人都是以自己的名义处分受托财产，但是在遗产信托中，受托人由于信托的设定 而因此取得信托财产名义上的所有权，而行纪人仅仅取得相关财产的占有，并不能 享有所有权，所有权仍然归属于委托人。由于这种不同， j 二纪人处理相关事务必须 严格月 i 从委托人的指示，而在信托中，受托人在处理信托辂务的时候拥有很大自由 裁量权，委托人或者受益人不得随意干涉。 此外，超越权限所为的行为产生的法律后果不同。如聚受托人对信托财产实施 舟周小i i j j ：信托制度比较法研究，法律出版 t1 9 9 6 年版，第2 4 - 2 6 页 6 硕士学位论文 m a s t e r st l i ls i s 的管理处分违背了信托目的，损害了受益人的利益，各国法律均赋予受益人否认受 托人的不当处理行为的撤销权。但是这种撤销权的行使应以有信托登记或者注册为 前提。对于不是必须登记或者注册的信托财产，则以相对人或者转得者存在明知或 者重大过失为限。但是在行纪人违反了委托人的指示的情况下，法律并没有赋予委 托人否认行纪人与第三人所为法律彳j ：为的效力的权利，不过委托人有权拒绝接受行 纪结果并要求行纪人给予赔偿。 在交易对象上，行纪与遗产信托也有较大的区别。在行纪法律关系中，若无相 反约定，在委托物有市场定价的情况下，行纪人可以作为合同另一方当事人进行自 我交易；但是在遗嘱信托的情况下，从法理的角度讲，受托人因信托关系而享有信 托财产名义上的所有权，作为所有人其不可能将财产卖给自己再由自己将财产买 回。从信托目的看，为了防范受托人与受益人的利益冲突，各国法律均要求受托人 不能与信托财产进行交易，不能为了自己的利益介入信托事务。 最后，从两种制度所涉及的标的范围上来看，作为行纪法律关系的客体一般只 限于动产，如我国台湾地区所谓民沼，典规定行纪是以自已的名义为他人的计算，为 动产的买卖，或为其它商业上的交易，而接受报酬的营、l e 。我国学者们亦主张行纪 合l i d 的标的物仅限于法律允许的流通物，禁止或限制流通的物品不能作为行纪合同 的标的物。q 信托则不同，法律对予信托的标的物并未给予太多限制，动产抑或是 f ，中国政i 杰人学；i l 版社1 9 8 6 年版，第2 9 9 负 7 硕士学位论文 m a s t e r st t l f s l s 二、遗产信托制度的比较法考察 ( 一) 罗马法中的遗产信托 1 罗马法中遗产信托制度简述 最早的信托概念起源于罗马。罗马法中的信托体现在遗产信托制度中。优士丁 尼在其法学阶梯中这样看待遗产信托的：当某人欲以遗产或者遗赠物给他所不 能直接给的人时，他便通过信托那些能够依遗嘱获得遗产的人来实现之。 尽管罗马法上已经存在继承和遗赠制度，但是由于当时的法律规定，财产只能 在氏族内相互继承，以保证在任何情况下财产都能保留在氏族内部，所以市民法对 遗赠制度无论从形式上还是内容上都进行了严格规范，以致于人们的许多愿望无法 实现，比如想要把财产转移给拉丁人、妇女、奴隶及异教徒等。所以为了规避市民 法的严格限制，产生了遗产信托。 罗马人通过遗嘱将其财产指定给自己的继承人，并要求他将该遗产转给遗嘱人 心目中要赠与的第三人。继承人和第三人之间的遗产交付采用要式买卖的方式进 行，买卖价会纯属一种拟制，。这就是当时的遗产信托设计。值得称赞的是，当时 的遗产信托制度不论从形式上来说还是从内容上看都是非常灵活的。在那时遗产信 托的成立并不局限于书面形式，口头形式甚至于在有证人的情况下的点头均可以使 遗产信托有效成立。而遗产信托除了用来转让财产以外甚至于可以用来解放奴隶， 体现出一种人性化的设计。凼此，有人认为在罗马法中，遗产信托的成熟形式是一 种令人惊奇的灵活制度。 不过，必须注意的是，尽管罗马法存在信托，但不能据此认为罗马法存在信托 法律制度。罗马法上的信托始终是与遗产转移纠葛在一起的，其运用主要局限于遗 嘱领域，在遗嘱之外，尚无适用的余地。 2 罗马法中遗产信托所蕴涵的信托规则与现代信托法的背离 应该注意的是，尽管罗马法上存在着遗产信托的相关制度规定，但是我们不能 据此认为罗马法上己经形成了遗产信托法律制度。除了前面提到的适用范围的严格 限制外，当时的信托制度有一螳规则也和现代的信托