论股权出资风险的法律防范[权威资料]

论股权出资风险的法律防范 本文档格式为 WORD,感谢你的阅读。 摘 要：股权出资是股东出资的一种重要方式， 2009年 3 月由国家工商行政管理总局颁布的股权出资登记管理办法明确了这一出资方式，为办理股权出资登记提供了具体、统一的法律依据，更重要的是为企业充分利用股权出资提供了操作指引。但由于股权出资的复杂性，在实践中还有相当大的立法空白需要填补，本文就股权出资的风险进行分析，并提出一些法律防范的建议。 关键词：股权出资；出资风险；法律防 范 DF411.91； F276 A doi： 10.3969/j.issn.1672-3309（ x） .2013.02.57 1672-3309（ 2013） 02-143-03 所谓股权出资是指投资人以其持有的公司股权，投资于其他公司的行为。在我国，股权作为出资方式，在尚未有理论指导的情况下随着国有企业的公司制改造和资产重组而在实践层面就已经展开了，并逐渐成为一种重要的出资方式。而立法对股权出资的法律规范明显滞后， 2005 年修改后的公司法也没有明确规定股权作为出资方式，但股权作为一项重要的 财产性权利，完全符合公司法中股东出资的两个必备条件：一是可以用人民币估价；二是可以依法转让，同时公司登记管理条例也没有明确禁止股权出资，这为股权出资提供了可能。同时为了规范股东股权出资，2009 年国家工商总局颁布了股权出资登记管理办法为股权出资提供了实际操作规范。允许股东以股权出资，能够丰富股权权能，通过激活股东以往投入到公司的资产，增加股权利用的渠道，同时降低转让的交易成本，有效调动投资人的积极性，促进投资，减轻社会就业压力，实现经济稳定增长，但同时股权出资也存在重大的风险隐患。 一 、股权出资风险分析 （一）股权价值的波动性对被投资企业的风险 股东出资的标的必须具有确定的价值，其价值应当保持相对的稳定性，而股权作为出资方式具有极大的不稳定因素。有限责任公司、股份有限公司中的非上市公司股权比较封闭，受外部环境影响较小，但也要受到公司资产的影响，在公司经营活动中，公司资产不断发生变化，导致公司价值出现波动，从而影响股权的价值；上市公司的股权除了受公司资产的影响外，受外部环境影响较大，比如国际形势、经济政策，更是具有易变性，上市公司的股票价值是处于随时变动的状态之中的，股 市行情每年都在发生变化，即使是证券市场已经非常成熟和发达的国家，也不免出现股市大规模震荡、股票市值大幅下跌的情况。一旦出现这样的局面，接受股权出资企业的资产也会随之大幅 “ 缩水 ” ，以股权出资可能与公司资本维持原则相抵触。资本维持原则要求公司在存续生产经营期间维持与公司资本总额相当的财产。 “ 在公司存续中，公司至少须经常维持相当于资本额之财产，以具体财产充实抽象资本。 ” 如果股权出资后发生股权价值下跌，那么公司的资本就会随之减少。因此，以股权出资，股权价值的易变性可能对公司资本的稳定性构成直接威胁，进而影响公司的 正常经营，增加了公司债权人的风险，严重时还会损害公司其他股东利益。 （二）瑕疵股权出资对被投资企业的风险 瑕疵股权是指股东作为出资的股权权属不清楚、权能不完整或转让受到限制。依据我国股权出资登记管理办法，瑕疵股权包括：股权公司的注册资本尚未缴足；已被设立质权；已被依法冻结；股权公司章程约定不得转让；法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。上述股权自身存在很大问题，法律不允许股东用其作为出资，但某 些股东出于求利的动机，可能将其所持有的瑕疵股权，比如 “ 垃圾股 ” 或隐瞒股权瑕疵投入到资产优良、业绩良好的公司中，转为持有该公司的股权，再伺机套取现金，这样就把风险转嫁到了被投资企业，使市场交易系统的风险加大。 （三）股权价值评估不实对被投资企业的风险 股权不是有形资产，而是抽象的、易变的价值形态，因而股权出资必须要进行价值评估转化为货币形式。股权出资登记管理办法第 5 条规定： “ 用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估。 ” 但我国相关立法未明确有关公司股权作为出资方式的评估标准、评估方法等 具体操作规范，导致实践中一些评估机构为了牟取不正当利益，与出资人恶意串通，对股权评估不实，出具虚假证明文件，使作为出资的股权实际价额显著低于或高于其价值本身。正是由于股权评估不实，影响到公司资本的真实性，加大了公司以及债权人的风险。 二、股权出资风险的法律防范 为预防股权出资的法律风险，我国通过了相关立法以期实现股权出资的利益最大化以及相关权利人的权益保护，如对股权出资主体和目标公司的限制，对股权出资实际缴纳期限的严格规定，禁止瑕疵股权出资等，但还应在以下几个方面加强风险防范。 （一）股权出资人应承担瑕疵出资责任 出资人用作出资的股权本身存在瑕疵，如权属不明确、出资义务未履行或未履行完毕、转让受到限制、设立质押或被依法冻结等，如果股东以这类存在瑕疵的股权向另一公司进行了出资，按照公司法的规定，股权存在瑕疵的股东除应当承担补足出资的责任外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。但一旦在完成出资行为之后，该股权的持有人就成了接受股权出资的企业，此时股权的瑕疵责任应当如何承担呢？单纯从公平性考虑，如果受让方为取得有瑕疵的股权已支付了相应的对价（在以股权出资的情况下，受 让方支付的对价为本公司的股权），则出资不到位的责任应当由转让方承担。但由于股权的特殊性，在转让方将其股权让与受让方之后，就不再是公司的股东，此时再让其承担出资不到位的责任又难以找到合理的依据。因此，一般而言当发生有瑕疵的股权被转让的时候，只能由受让方即接受瑕疵股权出资的企业承担出资不到位的责任。至于接受瑕疵股权出资的企业的损失，公司法等相关法律法规并没有明确。本文认为，用股权出资的投资人应通过合同法上的出卖人瑕疵担保责任来进行救济，承担瑕疵出资责任，应当对被接受瑕疵股权出资的企业造成的损失承担赔偿责任。 这样，既加重了出资人用瑕疵股权出资时的责任，也减轻了接受瑕疵股权出资的企业的风险。 （二）股权出资人应承担有限保证责任 股权价值受公司未来盈利状况和市场运行情况的影响波动较大，对股权出资做到真实适当并不容易，接受股权出资的公司要承担较大的市场风险。但立法允许投资人用股权出资的，为投资人提供了很多便利和机会，相应地也应保证出资股权具有一定的稳定性的义务，股权出资人应承担有限保证责任。股权出资人应当承担在出资后一定时间内股权价值发生超过一定比例贬损时的差额填补责任。用股权出资股东的出资填补责任不 是绝对的，无条件的，而是相对的填补，即不是股权价值一旦低于入股时的作价就应填补其差额，而是允许股权价值在合理范围内贬值，只有当股价的贬值超出了合理范围时，以股权出资的股东才承担填补责任。在实践中，此类出资填补责任主要有两种情况：一是，当公司将作为出资的股权转让变现时，实现的价值如果低于双方出资协议约定的范围，则以该股权出资的股东应对其中的差额承担填补责任，这种情况比较简单。二是，公司虽未转让股权，但因股价暴跌超过双方出资协议约定的范围，在这种情况下，以股权出资的股东应如何承担填补责任，股东应在什么时间填补， 应当填补多少？在这种情况下公司可以不同股权出资的股东承担填补责任。原因在于股价是波动的，如果股东把差额补充了，但是过一段时间股票价额又涨出了双方出资协议约定的范围，可能股票价格又下跌了，股东又得填补。这样，股权出资的股东就陷入一种周而复始的股权填补战中，加大了出资的成本。所以，当出资的股权一直没有变现时，可以不必要求股东承担填补差额责任。只有出资的股权需要变现时，超过了事先双方出资协议约定的风险范围，出资股东才承担出资填补责任。 与股价下跌相反的问题是，公司在将出资股权变现时所实现的价值高于入股时 的作价应如何处理？为此，双方也应当将一定范围的升值列入公司的资本公积金，但如果股价大幅攀升超过了约定的范围，该股东有权享有超过合理范围的增值部分，如适当增加分红比例、表决权比例等。 （三）完善股权出资的审验监督制度 尽管我国公司法对出资评估审验机构出具不实报告明确了相应的法律责任，但再严格的责任规定也无法避免追逐利益的人铤而走险。为防止验资机构出具不实的验资报告，国外一些国家建立了专门的审计机构，对验资报告实行审查，对其进行制约。其中，在日本，现物出资要求设立严格的检验程序，即必须经 总部所在地的有管辖权的法院选任的检察院的检查。 德国股份公司法赋予了法院参与经济管理和委托审查的权利，在公司设立或增资时，如果存在用非货币财产出资或者实物接受的情况，法院可以任命 “ 审计员 ” 或者 “ 特别审计员 ” ，负责对公司资本等事项进行审计。同时德国股份公司法还具体规定了资格条件，以及对审计员的制度保障条款，如由法院确定审计员的报酬和补助。这样就保证了审计员的独立性，防止其他因素的干扰。 承担股权价值评估验资的中介机构因其出具的验资报告不实，夸大或缩小股权的价值，给当事人造成损失的，除能够证明自己没有过 错的以外，应该在其评估或验资不实的金额范围内承担赔偿责任。 此外，工商行政管理部门应对法定的验资机构出具的验资证明进行必要的审查和注意义务。对作为出资的股权，工商行政管理部门应对股权公司的注册资本是否已缴足以及股权出资的缴付情况，出资人是否已履行了全部出资义务；股权权属是否清晰，权能是否完整，是否存在质押、信托以及是否存在争议及潜在纠纷；出资股权是否可依法转让，是否存在转让方面的限制等方面进行严格审查。还要对实行股权出资的公司进行年度审查，建立健全信用等级评价机制，加强日常监管的力度。只有从评估审 验机构对所出具报告的责任承担到工商行政管理部门的审查监督责任的安排，建立一个有效监督链条，才能在一定程度上防范股权出资存在的虚假出资风险。 公司法采取了列举和概括相结合的方式对股东的出资形式进行了规定，没有明确肯定，但也没有明确禁止股权作为一种出资方式，使股权出资成为可能。股权出资登记管理办法的出台，进一步明确了股权出资的合法性和可操作性，对优化公司资源配置，扩大投资者的出资渠道，发挥资本市场功能具有积极的作用，但股权出资在我国起步较晚，制度构建上还有很多不足之处需要完善。 注释 ： 施天涛著 .公司法论 M.法律出版社， 2005： 201. 李黎明著 .中日企业法律制度比较 M.法律出版社， 1998： 26. 卞耀武主编 .德国股份公司法 M.法律出版社，1997： 1718. 参考文献： 1 江平 .现代企业的核心是资本企业 J.中国法学，1997，（ 06） . 2 赵旭东 .从资本信用到资产信用 J.法学研究，2003，（ 05） . 3 洪海涛、胥著华 .股权出资的风险与防范 J.法制与经济， 2009，（ 08） . 4 周友苏、沈柯 .股权出资问题研究 J.现代法学，2005，（ 01） . 阅读相关文档 :我国国家财政预算超收现象研究 红辽公司联合库存管理的设计与分析 浅谈我国社区矫正之社会参与制度的完善 浅析人民币升值以来我国贸易收支的变化趋势 基于 DEA 模型的河南省产业集聚区投入产出效率分析 政府审计效率现状及分析 由 “ 三农 ” 问题浅谈中国农村经济改革 我国居家养老服务市场化运作探究 人力资本与服务经济增长