（经济法学专业论文）我国融资租赁法律制度研究.pdf

摘要 融资租赁产生于第二次世界大战后的美国，是在传统租赁与买卖基础上发展 起来的一种新型独立的交易方式，其初衷是为了解决生产企业资金的不足，是一 种金融创新。它的产生和发展是战后金融资本与产业资本迅速结合并扩张的产物， 是国际市场竞争日益激烈的结果。随着我国履行入世所作的承诺，融资租赁市场 己经完全对外资开放。这必将对我国的融资租赁业产生重要影响，但是我国对于 融资租赁的认识仍十分不足，相关法制也极不健全，更不用说形成完善的法律体 系，这些都成为制约我国融资租赁业蓬勃发展的障碍。因此，对于融资租赁的法 律研究越发显得重要。如何完善我国融资租赁法律体系是一项艰巨的任务，不仅 需要一部专门且较为完整的融资租赁法，而且还需要其他民商法、行政监管法、 经济法及金融法等各方面法律法规作为辅助，这就对我国融资租赁法律制度的完 善提出了更高的要求。 要完善我国融资租赁法律体系，就应运用历史方法研究整个融资租赁发展的 历史过程：运用比较分析的方法通过对国外融资租赁立法规定进行深入研究，从 而得出对完善我国融资租赁法律体系的启示；无论何种制度的研究，都不能脱离 实际情况去单纯地研究理论学说，没有将理论与实际的结合，无疑等于空中楼阁， 经不起推敲和证实。因此，我们在研究融资租赁法律体系时，不仅要从理论上去 探讨各种学说及理论价值，更重要的是要将那些理论与具体实践相结合，从而有 效的指导现实经济的发展，而且这种研究还不能纯粹完全照搬国外的理论和法律 规定，一定要结合本国国情，找出适合我国融资租赁市场发展的法律道路。 在确定研究方法之后，从融资租赁的基本问题入手，首先对融资租赁的概念 进行阐述，分析了国内外各主要学说对融资租赁法律性质的界定，然后认定独立 交易说更符合融资租赁的法律定性，为我国融资租赁法律制度的完善提供了理论 依据。通过对融资租赁的经济功能及发展样态的分析，指出完善我国融资租赁法 律制度的必要性。 其次，通过对比国外主要发达国家融资租赁立法及国际融资租赁公约的 规定，总结出影响融资租赁立法的几个主要方面，阐述融资租赁立法的演进过程， 力图在全面掌握融资租赁立法的现状及发展动态的基础上，吸纳国际上先进的立 法经验，为我国融资租赁法律制度的完善提供建议。并在分析的基础上，进而论 述融资租赁法律体系的“法律的定性、监管态度、立法模式选择方面、政府职能 定位分析 各自的职能、作用及相互关系，探讨融资租赁立法的体系构成。 再次，分析我国融资租赁现行法律法规及部门规章规定，从民商法及金融法 两方面对法律进行归纳，从现有的融资租赁法律规定中，发现我国融资租赁中存 在的诸多问题，如法律定性不清，各相关法律之间协调性不强，且多有冲突；在 未有专门的融资租赁法律前，各相关法律法规在适用范围及法律效力上都存有较 大的局限性；而在对融资租赁进行监管态度方面，由于长期处于多头监管状态及 无法可依的情形下，监管极为混乱；另外，其他相关法律制度也极不完善，在实 际操作当中，有的根本就不具有可操作性等等。 最后，在对国外融资租赁理论及实践的考察和对我国融资租赁立法中存在的 问题进行分析研究的基础上，提出目前我国融资租赁法律制度应坚持市场准入原 则和在监管方面实施统一适度原则，进而提出对完善我国融资租赁法律制度的一 些具体建议，以求为我国融资租赁事业的发展略尽绵薄之力。 【关键词】融资租赁法律制度法律性质法律监管 a b s t r a c t a f t e rt h es e c o n dw o r l dw a r ，f i n a n c i a ll e a s i n gd e v e l o p e do i lt h eb a s i so ft h e t r a d i t i o n a lf i n a n c i a ll e a s i n ga n dt h es a l ei nt h eu n i t e ds t a t e s ，w h i c hw a san e wk i n do f i n d e p e n d e n tt r a d ea p p r o a c ha n dak i n do ff i n a n c i a li n n o v a t i o n i t so r i g i n a li n t e n t i o nw a s t oa d d r e s st h el a c ko fp r o d u c t i o nf u n d s i t se m e r g e n c ea n dd e v e l o p m e n tw a st h ep r o d u c t o ft h ec o m b i n a t i o no ft h ep o s t w a rf i n a n c i a lc a p i t a la n di n d u s t r i a lc a p i t a l ，a n dw a st h e r e s u l to ft h er a p i de x p a n s i o ni nt h ei n c r e a s i n g l yc o m p e t i t i v ei n t e r n a t i o n a lm a r k e t w i t h c h i n a sa c c e s s i o nt ot h ew t o ，t h ef i n a n c el e a s i n gm a r k e th a sb e e nf u l l yo p e n e du pt o f o r e i g ni n v e s t m e n t s t h i si sb o u n dt oh a v eam a j o ri m p a c to nc h i n a sf i n a n c i a li n d u s t r y b u tc h i n a sf i n a n c i a la w a r e n e s si ss t i l lv e r yi n a d e q u a t e i t sr e l e v a n tr u l eo fl a wi sn o t v e r ys o u n d ，n o tt om e n t i o nt h ef o r m a t i o no fas o u n dl e g a ls y s t e m t h e s eb e c o m et h e m a i no b s t a c l e st h a tc o n s t r a i nt h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sb o o m i n gf i n a n c i a li n d u s t r y a sar e s u l t ，t h es t u d yo ff i n a n c i a ll e a s i n gi sm o r ei m p o r t a n t h o wt oi m p r o v ec h i n a s f i n a n c i a ll e g a ls y s t e mi sa na r d u o u st a s k ，w h i c hr e q u i r e se x p e r t i s ea n dam o r ec o m p l e t e f i n a n c i a ll a w ，b u ta l s oc i v i la n dc o m m e r c i a ll a w ，a d m i n i s t r a t i v es u p e r v i s i o nl a w ， e c o n o m i cl a w , f i n a n c i a ll a wa n do t h e rl a w sa n dr e g u l a t i o n sa st h ea u x i l i a r y i tb r i n g s u pah i g h e rd e m a n d t oc h i n a sf i n a n c i a ll e g a ls y s t e m t oi m p r o v et h ef i n a n c i a ll e a s i n gl e g a ls y s t e m ，h i s t o r i c a lm e t h o ds h o u l db eu s e d t os t u d yt h ew h o l ep r o c e s so ft h ed e v e l o p m e n to ff i n a n c i a ll e a s i n g ；c o m p a r a t i v e a n a l y s i sm e t h o da l s os h o u l db eu s e dt oa n a l y z ef o r e i g nf i n a n c i a ll e a s i n gl e g i s l a t i o ns o a st oa r r i v ei nt h ee n l ig h t e n m e n t i m p r o v i n gn a t i o n a lf i n a n c i a ll e a s i n gl e g a ls y s t e m n o m a t t e rw h a tk i n do fs y s t e m ，w ec a n n o td i v o r c et h ea c t u a ls i t u a t i o nf r o mt h ep u r et h e o r y ， w i t h o u tac o m b i n a t i o no ft h e o r ya n dp r a c t i c e ，i t se q u i v a l e n tt oac a s t l ei nt h ea i r , a n di t c a n n o tw i t h s t a n ds c r u t i n ya n dc o n f i r m a t i o n t h e r e f o r e ，t h ep u r p o s ew es t u d yf i n a n c i a l l e a s i n gl e g a ls y s t e m ，w h i c hi sn o to n l yt oe x p l o r et h ev a l u eo ft h e o r y ，m o r ei m p o r t a n t l y ， b u ta l s oi n t e g r a t et h o s et h e o r i e sa n ds p e c i f i cp r a c t i c ei no r d e rt oa r r i v ea ta ne f f e c t i v e g u i d et ot h er e a l i t yo fe c o n o m i cd e v e l o p m e n t b u tt h i ss t u d yc a n n o ts i m p l yc o p yt h e f o r e i g nt h e o r i e st o t a l l y ，w h i c hm u s tb ec o m b i n e dw i t hn a t i o n a lc o n d i t i o n st oi d e n t i f yt h e s u i t a b l el e g a lr o a df o rt h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sf i n a n c i a ll e a s i n gm a r k e t a f t e rd e t e r m i n i n gt h er e s e a r c hm e t h o d s ，b e g i n n i n gf r o mt h eb a s i cp r o b l e m so f f i n a n c i a ll e a s i n g ，f i r s to fa l l ，w ee x p o u n dt h ec o n c e p to nt h ef i n a n c i a ll e a s i n ga n d a n a l y z et h el e g a ln a t u r eo ft h em a j o rd o m e s t i ca n df o r e i g nf i n a n c i a ll e a s i n ga n dt h e n m a k eac o n c l u s i o nt h a t “i n d e p e n d e n tt r a d e ”i sm o r ei n l i n ew i t ht h el a wo ff i n a n c i a l 3 l e a s i n g ，w h i c hp r o v i d e sas o u n dt h e o r e t i c a lb a s i sf o rt h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sl e g a l s y s t e m t h r o u g ht h ea n a l y s i so fe c o n o m i cf u n c t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to fs t a t e - l i k e ， w e p o i n to u tt h en e e df o rc h i n at oi m p r o v et h ef i n a n c i a ll e a s i n gl e g a ls y s t e m s e c o n d l y ，b yc o m p a r i n gt h em a j o rd e v e l o p e dc o u n t r i e sf i n a n c i a ll e a s i n gl e g i s l a t i o n a n dt h e ”c o n v e n t i o no ni n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a ll e a s i n g ”，s u m m i n gu ps e v e r a lm a j o r a s p e c t so ft h ei m p a c to nf i n a n c i a ll e a s i n gl e g i s l a t i o na n de x p a n d i n go ne v o l u t i o n p r o c e s so ff i n a n c i a ll e a s i n g ，g r a s p i n gt h ef i n a n c i a ll e a s i n gs t a t u so fl e g i s l a t i o na n d d e v e l o p m e n ta n da b s o r b i n gi n t e r n a t i o n a ll ya d v a n c e dl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c e ，w ec a n m a k es o u n dr e c o m m e n d a t i o n sf o rc h i n a sf i n a n c i a ll e a s i n gl e g a ls y s t e m ，a n dm o r e o v e r , o nt h eb a s i so ft h ea n a l y s i s ，w ee x p o u n dt h ef u n c t i o n sa n dt h er o l eo ft h er e l a t i o n s h i p r e s p e c t i v e l ys u c ha s ”t h el e g a l ，r e g u l a t o r ya p p r o a c h ，t h el e g i s l a t i v em o d e ls e l e c t i o n ， a n a l y s i so ft h ef u n c t i o n so ft h eg o v e r n m e n tp o s i t i o n ”t oe x p l o r et h ec o n s t i t u t eo ft h e s y s t e mo ff i n a n c i a ll e a s i n gl e g i s l a t i o n t h i r d ， o nt h ea n a l y s i sa n ds u m m a r yo fc u r r e n tf i n a n c i a l l e a s i n gl a w sa n d r e g u l a t i o n sa n dd e p a r t m e n t a l r u l e sa n d r e g u l a t i o n sf r o mt h ee x i s t i n gc i v i l a n d c o m m e r c i a ll a wa n df i n a n c i a ll a wa s p e c t si nc h i n aw ef o u n dt h a tt h e r ea r em a n y p r o b l e m s ，s u c ha st h el e g a lc h a r a c t e r i z a t i o ni su n c l e a r ，t h ec o o r d i n a t i o nb e t w e e nt h e r e l e v a n tl a w si sn o ts t r o n g ，a n dt h e r ei sm o r ec o n f l i c t ；b e f o r et h ea b s e n c eo f s p e c i a l i z e d f i n a n c i a ll e a s i n gl a w ，t h e r ea r eal o to fl i m i t a t i o n si nt h es c o p ea n df o r c eo ft h er e l e v a n t l a w s ；o nt h ea t t i t u d eo ft h ef i n a n c i a ll e a s i n gs u p e r v i s i o n ，a st h em u l t i m o n i t o r s u p e r v i s i o na n dw i t h o u tl e g a lb a s i s ，t h es u p e r v i s i o ni si nas t a t eo fg r e a tc o n f u s i o n ；i n a d d i t i o n ，o t h e rr e l e v a n tl e g a ls y s t e m sa r ea l s of a rf r o ms a t i s f a c t o r y ，a n di np r a c t i c e ， s o m eo ft h e me v e nc a n to p e r a t e ，a n ds oo n f i n a l l y ，o nt h eb a s i so fs t u d ya n da n a l y s i so ff o r e i g nf i n a n c i a ll e a s i n gt h e o r ya n d p r a c t i c ea n dc h i n a sf i n a n c i a ll e a s i n gp r o b l e m ，w ep u tf o r w a r dt h ep r i n c i p l e st h a to u r f i n a n c i a ll e a s i n gl e g a l s y s t e ms h o u l da d h e r et om a r k e ta c c e s sa n du n i f i e dm o d e r a t e i m p l e m e n t a t i o ni nr e g u l a t o r ya s p e c t s i nc o n c l u s i o n ，w eb r i n gu ps o m es p e c i f i c p r o p o s a l si no r d e rt od oal i n l em o d e s tf o ro u rd e v e l o p m e n to ff i n a n c i a ll e a s i n gl e g a l s y s t e m k e yw o r d s f i n a n c i a ll e a s i n g ；l e g a ls y s t e m ； t h en a t u r eo ft h el a w ；l e g a ls u p e r v i s i o n 4 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也 不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用 过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在 论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：递日期：三! 型7 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 前言 i j l 日i j吾 融资租赁方式作为一种独立的融资手段，自2 0 世纪8 0 年代初引入中国，虽 在一定程度上缓解了我国资金短缺的困境，取到了融资的效果，但其规模水平仍 不尽人意，在国内金融市场所占比例非常小，远远未达到西方发达国家租赁融资 方式在该国金融市场所占比例，其对我国企业发展的促进作用也没有充分发挥。 从目前我国对融资租赁的理论研究来看，大多数研究都是从经济学和金融学 的角度来进行的，重点主要涉及融资租赁的会计处理、税务问题、融资租赁业的 风险防范和其发展对策。从法律角度的研究虽也较多，但主要集中于对融资租赁 与传统租赁在法律特征上的比较、融资租赁合同的若干问题和飞机、船舶租赁中 的一些特殊问题以及国际融资租赁中的若干法律问题。笔者在选题中注意到融资 租赁在我国尚未得到充分发展，除了经济体制方面的原因外，从法律的视野来看， 融资租赁法律立法及监管上也存在一些问题，而融资租赁要得以发展的一个必要 条件就是离不开法律的支持和规范。尽管在实践中我们国家已经在不断注意完善 融资租赁的相关法律政策，但是一些遗留问题在短期内似乎仍然难以解决。 融资租赁立法是经济法律体系尤其是金融法律体系中的一个全新领域，国际 上已经具备了一些较为成熟的法律规则。我国自引人融资租赁仅有二十余年，虽 然制定了一些法律法规，但与其他领域相比，它仍然处于初步发展阶段，立法框 架不完整，相关的法律制度不健全，尤其是与租赁业发达国家相比，我国融资租 赁立法还存在着诸多问题。随着经济的发展和入世的要求，而且目前整个世界处 于金融危机边缘状态中，如美国率先发生的次贷危机，几家大型金融机构相继下 水，先是“贝尔斯 没能“挺 下去，且引发的次贷危机，接着是“雷曼”的溺 水，也难逃死劫，从而引发美国百年不遇的金融危机，另外还有多家仍处于危机 边缘，信用风险、汇率风险、市场风险等许多金融风险都集中显现于银行中介， 触动银行业脆弱的神经。然而银行极具外部性，其破产的社会成本高于个别成本 ( 指单个银行破产的损失) ，所带来的金融恐慌和社会债权债务支付链的断裂以及 储蓄投资机制的滞阻等负面影响都将是巨大的，而且面对目前这种危机时期，我 国也采取的是银根紧缩政策，银行在给中小企业进行贷款时更采取审慎态度，这 就给中小企业融资造成极大的障碍。因此，急需寻求新的融资方式，而随着整个 社会经济信用体系的崩溃，融资租赁业也将受巨大牵连，产生的问题也将更多更 复杂。过去的融资租赁法律体系己远不能满足于实际的需要。所以，应急需完善 我国融资租赁法律制度。 本文作者研究了融资租赁的立法基础，分析国外几个主要发达国家及国际组 我国融资租赁法律制度研究 织对融资租赁的法律规定，论述支撑融资租赁立法框架的几个主要方面，进而对 其职能、作用和相互关系展开论述，其后着重分析我国现行的融资租赁立法规定、 存在问题。最后就中国融资租赁立法的基本原则及相关法律制度完善提出建议。 以期能为人们理解、认识乃至构建我国的融资租赁法律体系提供帮助，也期望能 为立法、司法及实务方面提供一点参考。 一、我国融资租赁法律制度的概述 一、我国融资租赁法律制度的概述 ( 一) 融资租赁的涵义 融资租赁作为资本投资筹集资金的一种方法，在许多国家得到了迅速的发展， 也得到了越来越多的国家的立法机构和有关国际组织的关注，许多融资租赁业务 在发达国家已进行了相关的立法。但是，对融资租赁概念的界定到目前为止仍未 取得完全一致的认识，有些国家在对融资租赁的界定上甚至存在重大的分歧。以 下是一些主要国家、国际组织及我国对融资租赁的法律界定。 1 、美国 美国是现代融资租赁的诞生地，对融资租赁的定义主要是美国法学会的统 一商法典( u c c ) 对融资租赁的定义。对融资租赁定义规定如下：融资租赁是具 有这样一些特征的租赁形式：( 1 ) 出租人不选择、制造或供应货物；( 2 ) 出租人 取得与租赁有关的货物或对货物的占有与使用权；( 3 ) 承租人在签署租赁协议的 同时或在签署租赁协议之前，收到一份证明出租人购买货物的合同的副本，或者 是承租人同意表明出租方购买货物的合同是租赁合同生效的条件。n 1 从以上的定义可以看出u c c 站在法律的视野对融资租赁进行严格的定义，对 融资租赁的定义把着眼点放在了对当事人基本权利义务的规定上。 2 、英国 英国并没有专门关于融资租赁的立法，在实践中对于融资租赁还没有一个一 致的定义，可能要以设备租赁协会( e l a ) 采用的最有代表性。设备租赁协会在其 定义中规定了融资租赁的主要特征：( 1 ) 承租人，而不是出租人，从这种设备的 制造商或销售商选择设备。( 2 ) 出租人保留设备的所有权。( 3 ) 承租人在按时付 租金并履行租赁其他条件的情况下，在租赁的全部期间对使用设备享受独有的权 利。( 4 ) 租赁期间有一不可取消的部分，在此期间租赁公司设法补偿资本支出的 全部或主要部分以及其开支和边际利润。( 5 ) 设备的陈旧负担，完全由承租人承 担。( 6 ) 租赁对象是商业顾客。租赁公司业务活动使用的设备，通常不是消费性 的交易。( 7 ) 由于设备是在承租人的请求下，由出租人购进，是否适合用和其他 条件的责任全在承租人。( 8 ) 承租人有责任对设备维修和保险。( 9 ) 租赁协议期 满时，承租人有权选择减低租金继续租赁。嶂1 从英国e l a 的定义中，可以看到。英国法律对融资租赁的定义中特别强调了 出租人保留资产所有权，永不转变为租用人或任何有关的第三者的规定。 【1 1a l i ( 美国法学会) 、n c c u s l ( 美国统一州法委员会) 编：美国( 统一商泫典) 及其正式述评，孙新强译，中 国人民大学出版社2 0 0 4 年6 月第版，第2 5 1 页。 1 2 1 【英】tm c l a r k ，l e a s i n g , a t 5 1 ( 1 9 7 8 ) 。 3 我国融资租赁法律制度研究 3 、法国 法国融资租赁法将融资租赁定义为：“融资租赁是一项资本性质货物和工具性 设备的租赁，为此租赁目的而购买设备的公司是租赁物的所有人，同时根据事前 确定的购买价格( 至少要部分考虑租金支付) ，该交易中承租人享有购买全部或部 分租赁物的选择权。”这个定义体现了融资租赁交易三方当事人的特点，并规定了 承租人在租期结束时的购买选择权，这与英国的定义存在明显的冲突。曙1 4 、国际统一私法协会 国际统一私法协会通过的国际融资租赁公约是从融资租赁的运作机制和 交易构成的角度来界定融资租赁： ( 1 ) 本公约适用于融资租赁，其中一方当事人( 出租人) 根据另一方当事人 ( 承租人) 提供的规格，与第三方( 供应商) 订立一项协议( 供应协议) ，据此协 议，出租人取得经承租人同意的与其利益相关的成套设备、资本货物和其他设备； 与承租人订立一项协议( 租赁协议) ，以承租人支付租金为回报给予他使用设备的 权利。 ( 2 ) 前款中所指的租赁交易具有如下特点：承租人不主要依赖出租人的技能 与判断而自主地选择供应商；出租人所取得的设备与一项租赁协议有关，供应商 知道承租人与出租人之间的这个协议已经存在或即将订立；根据租赁协议应付的 租金计算要特别考虑摊提设备全部或大部分的成本。 5 、中国 我国对融资租赁的规定首先是1 9 9 6 年5 月最高人民法院关于审理融资租赁 合同案件若干问题的规定，该规定指出：“融资租赁合同是指出租人根据承租人 对租赁物的特定要求和对供货人的选择，出资向供货人购买租赁物，并租给承租 人使用，承租人按约定支付租金，在租赁期满时，按约定的办法取得租赁物所有 权的协议。根据该规定，融资租赁是一种三方交易，并且承租人在租期结束时取 得租赁物的所有权。而1 9 9 9 年通过的中华人民共和国合同法第2 3 7 条规定： “融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租 赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”在这里，承租人在租期结束 时是否取得租赁物的所有权己不是融资租赁合同的必备要件了。 ( 二) 融资租赁的法律性质之界定 对于融资租赁合同的性质究竟应如何认定，是应归入某一种典型合同形式， 还是属于种新型的合同，各国学者争议颇大，至今仍没有一个统一的认识。在 3 1 参见粱慧星主编，程卫东：国际融资租赁法律问题研究，法律版社2 0 0 2 年版，第1 3 贞。 4 一、我国融资租赁法律制度的概述 传统租赁中，当事人之间只存在租赁关系，法律关系比较简单。而在融资租赁中， 既有传统租赁中出租人与承租人之间的租赁关系，又有出租人与租赁物供货人之 间的买卖关系，两种法律关系交织在一起使得融资租赁变得尤为复杂，因而在认 定其法律性质上也就有不同的看法。具有代表性的观点主要有以下几种学说： 1 、分期付款买卖说 该说以德国的e b e n e r o t h 为代表，认为融资租赁的性质在实质上就是一种分 期付款的买卖合同。在融资租赁中，出租人向承租人提供租赁物后，承租人按合 同约定分期支付租金，且其总和实际上与出租人购买租赁物的价款大体相当，同 时承租人支付最后一笔租金后，只要再支付名义上的价格，就可以取得租赁物的 所有权，这与保留所有权的买卖并没有什么区别，所以融资租赁实质上就是一种 分期付款的买卖合同。 2 、租赁契约说 德国、日本和我国台湾地区一些学者持有此种观点，认为融资租赁虽然具有 与传统租赁不完全相同的特点，但本质上仍然是一种租赁关系，且又有典型租赁 与特殊租赁之分。前者认为，融资租赁是以物的使用而不是以物的权属为目的， 租金是物的使用的对价，而不是物的权属的对价，所以融资租赁符合传统租赁的 特征，是一种典型的租赁关系。后者认为融资租赁虽具有传统租赁的特征，但又 具有不同与传统租赁的融资的功能。也正是基于此项功能使得其不能完全等同于 传统租赁，而是在传统租赁基础上发展起来的特殊租赁，其法律适用也是不完全 适用民法典中关于租赁的规定，而是根据融资租赁的特殊性而作出特别的规定。 典型的传统租赁说只注意到了融资租赁交易中的一小部分内容，与现实不符，支 持者很少。特殊租赁说的影响较大，尤其是在各国法律未对融资租赁作出专门规 定的情况下，在法律适用上，此说可以把融资租赁与民法上关于典型租赁的法律 规定联系起来。h 3 3 、货币借贷消费契约说 此说认为，融资租赁中承租人支付的租金不是其使用租赁物的对价，而是偿 还出租人购买租赁物所支付的本金、利息及相关费用，实质是一种融资交易，承 租人与出租人之间形成的实际上是金钱借贷关系。在融资租赁中，出租人的基本 义务就是通过租赁物的买卖与出租向承租人提供购买租赁物所需的资金，与其他 形式的融资没有什么根本的不同，都是以解决承租人资金不足为直接目的，这也 是融资租赁的实质所在，其中租赁物的购买只是手段而不是目的，整个交易中出 1 4 1 刘敬东：国际融资租赁交易中的法律问题，中国人民公安大学i b 版社2 0 0 2 年2 月第一版，第4 5 页。 5 我国融资租赁法律制度研究 租人的作用和地位就是融资人。 4 、动产担保交易说 该学说为台湾学者吕荣海所主张。其主要观点是：融资租赁只在大陆法系国 家才发生“其法律性质如何之争论，在美国则无此问题。美国作为融资租赁的 发源国，在融资、担保法制史上，“租赁”作为动产担保交易制度的一种，具有悠 久的历史，美国现行统一商法更是废除了各种动产担保交易在形式、名称上的区 别，明文规定租赁的意图作为担保之用，契约所创设的担保利益包括意图供担保 的租赁，因此把融资租赁的法律性质定为动产担保交易不成问题。反之，在大陆 法系国家，德日两国受“物权法定主义 及动产担保原则上须转移占有之限制，融 资租赁的传入使固有的法律产生了无法适应的情形，而导致对融资租赁的法律性 质究竟如何的争论。实际上，基于动产担保交易的法制背景，融资租赁应为一种 动产担保交易，与信托占有机制颇相似。瞄1 动产担保占有具有三个特点：( 1 ) 融资 功能。债务人得藉此担保方式争取融资；( 2 ) 担保功能。债权人对标的物拥有担 保权益，能放心提供融资；( 3 ) 使用功能，债务人无须将标的物移转供债权人占 有，仍将继续使用标的物。以上三个特点意味着动产担保交易能够达成“以融资 所筹措之动产本身，作为融资之担保，”同时“接受融资者能够占有、使用该动产” 之功能。同样，融资租赁也具有类似性质。首先，融资租赁为承租人融通资金； 其次，承租人以获得的租赁物为租金支付的担保；再次，承租人在获得融资并以 租赁物提供担保的同时获得物的使用权。这三个特点与目的正与动产担保创设的 动机不谋而合。因此，可将融资租赁的法律性质认定为动产担保交易。 5 、独立交易说 该说认为，融资租赁是根据市场需要而在传统的各种交易特别是租赁基础上 发展起来的一种新型的独立交易方式。融资租赁契约和现在各种典型契约相比较 均有相异之处。因此，它不能归类于任何一种典型契约。应根据融资性租赁所具 有的基本特征，承认其是一种独立的交易方式。国际统一私法协会在制定国际 融资租赁公约的时候，即体现了这种观点。在公约中考虑到融资租赁与一 些相邻的法律概念( 如租赁、分期付款买卖) 的关系及融资租赁对这些法律概念的 融合与吸收，认为融资租赁有两个因素具有关键作用：其一，在融资租赁交易中， 承租人扮演了一个能动的角色。他自主选择设备和供应商，而出租人实际上是被 剥夺了对设备的此种选择的权利，他在此交易中的地位纯粹是可收回其资本投资 的融资人；其二，出租人和承租人之间的租赁协议所规定的租赁期考虑了设备的 【5 1 信托占有足指信托人供应受托人资金和信用，并以原供信托的动产标的物所有权为债权担保，而受托人依 信托收据占有、处分标的物的交易。 6 一、我国融资租赁法律制度的概述 成本摊提的期间。因此，出租人实质上在此交易中的融资性质及承租人所支付的 租金不仅是设备使用的对价，而且还是出租人摊提其投资成本的担保。所以，融 资租赁公约认定融资租赁是自成一类的租赁交易。同时该说还认为在此种新型交 易中包括有买卖和寄托因素，适用于此种租赁的基本规则是适用于买卖和寄托的 法律。在某种程度上，这一交易制度融合了买卖与寄托合同的特征，使之成为一 类复杂的交易以适应市场的需求，这样的话，买卖和寄托法律的某些概念就不再 适合，也不能充分适应解决由此混合性交易所产生的法律问题了。正是基于这两 点认识，公约在起草时始终立足于把融资租赁视为独立交易这一基点，避免简单 盲日地将一个新的交易强行纳入传统的经典的法律框架内。1 笔者赞同把融资租赁的法律性质界定为独立交易，这样界定避免了片面地将 融资租赁归入某一类既存法律关系而破坏了融资租赁作为一种独立交易制度的本 性。融资租赁是买卖与寄托两种传统交易的复合体，但又不是简单的复合，而是 有机的结合在一起成为一个具有独特法律特征的交易，如果人为的将其归类于其 中的任何一种都会出现不同的问题。分期付款买卖说、租赁契约说、金钱消费借 贷说、动产担保交易说等观点都虽有一定的道理，但都是只从一个角度阐释融资 租赁，无法兼容它作为买卖与寄托的双重属性，认为融资租赁具有买卖性质，必 然无法解决其由寄托所产生的问题，将之归诸于寄托，又无法说明其中包含的买 卖因素。另外，从实证的角度看，世界也有许多国家立法，包括我国的合同法 也都对融资租赁作了专门的规定，将其作为一种独立的交易看待。因此，独立交 易说更大程度地反映了融资租赁交易的形式与内容的统一，有利于融资租赁业的 发展。 ( 三) 完善我国融资租赁法律制度的必要性 1 、从经济功能上看 从融资租赁的经济功能上看，立法者认识的欠缺及不足会影响其功能的正常 发挥。 融资租赁有两大功能，融资功能与促销功能。融资功能是融资租赁最基本的 功能之一。相对企业传统的两种融资方式从银行等金融机构申请贷款和通过发行 股票、债券到资本市场融资。融资租赁能摆脱前者所需要的苛刻条件，使企业方 便快捷的获得资金，因此深受企业尤其是中小企业的欢迎。而且，作为融资租赁 与生俱来的功能，在相应的法律制度中都不会忽略对其的反映。反之，促销功能 相对其租赁功能来说，却似乎没有引起我国立法者更多的关注，最典型的一个例 1 6 1 程卫东：国际融资租赁法律问题研究，法律出版社2 0 0 2 年版，第4 3 4 4 页。 7 我国融资租赁法律制度研究 子就是在我国，以众多厂商开办租赁企业为龙头的内资租赁公司一直被排斥在融 资租赁之外，他们从事融资租赁业没有合法的地位和相应的法律保护，2 0 0 6 年颁 布实施的新金融租赁管理办法也只是规定融资租赁公司可以以主要出资人的 身份要求设立金融租赁公司，而并没有承认内资租赁公司的独立合法性。但从融 资租赁发展的历史渊源和北美、西欧成熟发达的租赁实践可知，融资功能固然是 融资租赁的一项基本功能，但促销功能才是融资租赁的本质功能和优势。英国租 赁专家克拉克曾在其著作中提到“租赁业在美国，特别是在1 9 5 5 年后迅速发展 的一个重要原因就是租赁用以帮助推销，对现购提供了另一选择而增加了销售”。 【7 】这句话其实在某种程度上揭示了美国融资租赁发展迅速的奥秘。融资租赁自产生 以来，迅速得到了工业设备制造厂商及企业家的欢迎，生产厂商认识到，通过融 资租赁这种方式可以更好的参与市场竞争，促进产品的销售。国际融资租赁也正 是在发达资本主义国家的工业产品生产商大范围的开拓海外融资租赁市场、销售 自己的产品的前提下发展起来的。有的租赁专家甚至认为促销才是融资租赁的本 质目的和归属。【8 】同样，在美国的法律制度中，我们也能窥探到其对融资租赁促销 功能的重视。例如，在美国法律允许经营融资租赁业务的公司中，就包括了制造 商所属的租赁公司，而且还是支撑其融资租赁业的最重要的租赁公司之一，反之， 我国的租赁公司主要是以中外合资租赁公司和非银行金融机构租赁公司为主，主 要负责为承租人的设备需要而融资，但象国外由设备生产厂商或经销商组建的以 融资租赁方式进行产品推销的租赁公司还不能合法存在，因此大大的限制了促销 功能的发挥。而且，在已成立的融资租赁公司的股东结构中，以银行为主要股东 的租赁公司缺乏生产企业和经营企业的背景，其他租赁公司则缺少金融机构的背 景，租赁公司股东结构的不平衡带来了资金筹集优势和专业技术经验优势的矛盾， 其融资功能和推销功能的发挥效率必然很低。 因此，通过研究融资租赁的法律制度，探讨如何从立法的角度促进融资租赁 经济功能的发挥，对我国融资租赁的发展是有现实意义的。 2 、从自身发展样态来看 从融资租赁自身的发展样态来看，法律制度应适应其发展做出相应的调整。 融资租赁的发展经历了从简单到复杂、从幼稚到成熟、从单- n 多样化的发 展阶段。按照国际租赁业对租赁的划分，被划为五大阶段：简单租赁阶段、创新 性的融资租赁阶段、经营性融资租赁阶段、租赁的新产品阶段、租赁成熟期。在 融资租赁发展的不同阶段，体现在立法上即对具体问题的法律规范也有所侧重， 1 7 英 t m 克拉克，租赁，罗真瑞等译，物资出版社1 9 8 4 年版，第1 0 页。 i s 刘敬东：国际融资租赁交易中的法律问题，中国人民公安大学出版社2 0 0 2 版，第7 页。 8 一、我国融资租赁法律制度的概述 因此通过了解融资租赁的不同样态，各国在立法上根据自己的实际做出合适的选 择是很必要的。而且，随着融资租赁的发展变化，将会给各国立法带来很多具体、 复杂的问题。其一，目前大多数发展中国家都处于简单租赁阶段，尽管其市场中 也有创新性的融资租赁产品，但立法仍然应以简单融资租赁阶段的特征为基础， 制定与之相应的法律，但又不能完全拘泥于此。从我国融资租赁业的发展现状来 看，现在既有传统租赁，又有简单的金融租赁。还发展了回租、融资转租赁、杠 杆租赁和委托租赁等创新形式。甚至还出现了参与式结构性租赁等以推销为主要 特点的金融租赁，也出现资产重组，合并等现象。但这并不能证明中国的融资租 赁已经进入成熟阶