（法学专业论文）论小渔船船员犯罪的法律治理.pdf

摘要 在中国现代化法治的制度化语境中，小渔船船员犯罪高发成为一种普遍的 难以克服的法治难题。虽然2 0 世纪九十年代，我国远洋船舶上船员犯罪呈现出 明显的下降趋势，但小渔船船员犯罪在我国作为一种整体性的社会现象和法律现 象却表现出一种与我国法治化进程背离的高发趋向。小渔船船员犯罪高发作为一 种法律现象，在国家法治化的宏观制度建构上，构成了我国实现依法治国、构建 社会和谐、保障人权、以人为本等战略蓝图的一个还未引起法学者警觉的现实障 碍。在法学理论上，小渔船船员犯罪高发提出了如何解决来自国家权威的一般性 法律规则之规则治理与诞生于特殊领域或区域社会的地方性习惯或者潜规则之 间的隔膜这一法学史上的永恒难题。因此，对小渔船船员犯罪法律治理进行学理 研究具有理论和实践的双重意义。 在第一部分，本文对学界现有的关于船员犯罪法律治理的直接和问接研究 成果及其问题进行类型化描述，指出这些存在未对船员作出类型区分，在研究方 法和研究进路比较单一，研究层次过低、直接关于船员犯罪法律治理的探讨在数 量比重上过低，仅停留于现状的描述和一般性对策的提出，并未从船员犯罪的社 会学、犯罪学和法理学的原因及其治理困境进行深度分析和解读这些问题和不 足，以为本文的以下研究设定问题意识和理论目标。 在第二部分，本文从小渔船船员犯罪的心理学、犯罪学、法理学的原因分 析着手对船员犯罪高发进行了发生学解释。同时指出，这三种原因会以聚合的方 式构成了我国小渔船船员犯罪之法律治理的多重困境和问题。 本文第三部分从新生代小渔船船员所处社会阶层调整困境、船员犯罪的相 关立法存在体系性冲突及法律适用问题、船员犯罪之犯罪治理困境三个方面，指 出了我国小渔船船员犯罪之法律治理的现实障碍。然而，我国小渔船船员犯罪之 法律治理困境和障碍的存在，并不意味我们在小渔船船员犯罪之规制上要毫无作 为、无能为力下去。 在第四部分，本文结合小渔船船员犯罪之法律治理的现实困境，提出了小 i l 渔船船员犯罪之法律治理在“子沟通主义法治”理论指导下的理论构想以及初步 的实践方案。本文结语指出，小渔船船员犯罪法律治理“子沟通主义法治”理论 方案内的各种要素相互作用、相互依托、相互型塑，离歼其中的任一要素小渔船 船员犯罪法律治理的图景便会无法达成。 关键词：小渔船船员；船员犯罪；法律治理；子沟通主义法治 a b s t r a c t a u t o c o r r e l a t i o na n dt h ec h i n e s eg o v e r n m e n tt o w a r d st h ei m p l e m e n t a t i o no ft h e m o d e r n i z a t i o nu n d e rt h ec o n t e x to ft h ei n s t i t u t i o n a l i z a t i o no ft h er u l eo fl a w , as m a l l f i s h i n gb o a tc r e wi ss t i i lah i g hi n c i d e n c eo fc r i m ei sd i f f i c u l tt oo v e r c o m et h eg e n e r a l p r o b l e mo ft h er u l eo fl a w a l t h o u g ht h e19 9 0 s ，c h i n a so c e a n - g o i n gs h i p sc r e wc r i m e s h o w i n gas i g n i f i c a n td o w n w a r dt r e n d b u tas m a l lf i s h i n gb o a tc r e wc r i m ei no u r c o u n t r ya sah o l i s t i ca p p r o a c ht os o c i a lp h e n o m e n aa n dl e g a lp h e n o m e n ah a v es h o w na d e p a r t u r ef r o mt h ep r o c e s sa n dt h er u l eo fl a wi nc h i n ah i g ht r e n d s m a l lf i s h i n gb o a t c r e wh i g hi n c i d e n c eo fc r i m ea sal e g a lp h e n o m e n o n t h en a t i o n a ll a wo ft h e m a c r o - s y s t e mc o n s t r u c t i o n a n dc o n s t i t u t eo u rr e a l i z a t i o no ft h er u l eo fl a w , s o c i a l h a r m o n y , p r o t e c t i o no fh u m a nr i g h t s ，p e o p l e - o r i e n t e da n do t h e rs t r a t e g i cb l u e p r i n tf o ra y e tt ol e a dt ol e g a ls c h o l a r sa l e r tr e a lo b s t a c l e i nl e g a lt h e o r y , as m a l lf i s h i n gb o a tc r e w m a d eah i g hi n c i d e n c eo fc r i m ef r o man a t i o n a la u t h o r i t yo nh o wt os o l v et h eg e n e r a l r u l e so fg o v e m a n c ea n dt h er u l eo fl a ww a sb o r ni nt h ep a r t i c u l a ra r e ao rl o c a la r e a s o c i a lh a b i t s ，o rt h eg a pb e t w e e nt h eh i d d e nr u l e so fl a wi nt h eh i s t o r yo ft h i se t e r n a l p r o b l e m s t h e r e f o r e t h em a n a g e m e n to fs m a l lf i s h i n gc r e wf o rs c h o l a rr e s e a r c hh a st h e d o u b l em e a n i n go ft h et h e o r ya n dp r a c t i c e i nt h ef i r s tp a r to ft h ef i e l do fc r i m i n a l l a w r e l a t i n gt ot h ee x i s t i n gg o v e m a n c e t od i r e c t l ya n di n d i r e c t l yr e s e a r c ha n di t ss u b j e c ti na t y p e dd e s c r i p t i o n ，t h a tt h ee x i s t e n c eo ft h ec r e wt ot y p e ，i nt h em e t h o d si n v e s t i g a t i o n a n ds t u d y , r e s e a r c hi n t ot h er o a di st o ol o wal e v e l t h ec r e wt od i r e c t l yr e l a t i n gt o c r i m i n a ll a wt og o v e r ni nt h en u m b e ro nt h ep r o p o r t i o nt o ol o wa n ds t o pt ot h e d e s c r i p t i o na n dt h eg e n e r a lp o l i c y , c r i m e sr e l a t e dt op h i l o s o p h ya n dj u r i s p r u d e n c eo f t h ed i 衔c u l t i e sa n dc a r r yo u ti n d e p t ha n a l y s i sa n du n d e r s t a n d i n go ft h e s ep r o b l e m sa n d i n a d e q u a t et h i n ko ft h ef o l l o w i n gr e s e a r c hp r o b l e m sa n dt h e o r e t i c a ls e to fo b j e c t i v e s i nt h es e c o n ds e c t i o n f r o mt h es m a l lf i s h i n gv e s s e l st h ec r e wo ft h ec r i m eo fc r i m i n a l p s y c h o l o g y , e c o n o m i c s ，j u r i s p r u d e n c eo ft h ea n a l y s i ss e to u tt ot h ec r e wh a dh a p p e n e d t ot h ec r i m eh o te x p l a n a t i o n a i s on o t et h a tt h e s et h r e er e a s o n sf o ra g g r e g a t i o no fa s m a l lf i s h i n gb o a tc r e wi no u rc r i m i n a ll a w sg o v e r n i n gt h ed i f f i c u i t i e sa n dp r o b l e m s m a n i f o l d t h es e c o n dp a r to fab r e e do fs m a l lf i s h i n gv e s s e l st h ec r e wf r o ma l ls o c i a l s t r a t aa d j u s t m e n td i f f i c u l t i e s t h er e l e v a n tl e g i s l a t i o ni nt h es y s t e mo fc o n f l i c ta n dt h e l a wa p p l i c a b l et ot h ec r i m ep r o b l e m ，t h eg o v e r n m e n tp r e d i c a m e n tt h r e ea s p e c t st h a t s m a l lf i s h i n gb o a t sc r e wi no u rc r i m i n a l l a w sg o v e r n i n gt h er e a lo b s t a c l e h o w e v e r ， c h i n a ss m a l lf i s h i n gb o a tc r e wc r i m i n a li e g a lg o v e r n a n c ed i f f i c u l t i e sa n do b s t a c l e s e x i s t ，d o e sn o tm e a nt h a tc r i m ei nas m a l lf i s h i n gb o a tc r e wt on o t l l i n ga st h er e g u l a t i o n p o w e r l e s st og o t h ef o u r t hp a r t ，t h es m a l lf i s h i n gb o a t sc r e ww i t ht h el a wg o v e r n st h e t e a lt r o u b l e as m a l lf i s h i n gv e s s e l st h ec r e wt ot h eg o v e r n m e n to fl a wi nt h e c o m m u n i c a t i o no ft h er u l eo fl a w , u n d e rt h eg u i d a n c eo ft h e o r ya n dp r a c t i c eo ft h e i n i t i a lc o n c e p t i o n t h i sc o n c l u s i o nt h a tt h es m a l lf i s h i n gb o a tc r e wc r i m i n a ll a wd e a l w i t ht h e ”d o c t r i n eo fc o m m u n i c a t i o ns u b r o l eo fl a w ”t h e o r yo fi n t e r a c t i o no fv a r i o u s e l e m e n t sw i t h i nt h ep r o g r a m ，r e l y i n go ne a c ho t h e r , s h a p i n ge a c ho t h e r ，l e a v i n go n eo f t h es m a l lf i s h i n gb o a tc r e wm e m b e r so fa n ye l e m e n to fc r i m i n a l l a ww i l ln o tc o n t r o lt h e p i c t u r er e a c h e d n 1 k e y w o r d s ：s m a l lf i s h i n gb o a tc r e w ；c r i m ec r e w ；l e g a lg o v e r n a n c e ；c o m m u n i c a t i o n s u b r u l eo fl a wd o c t r i n e i v 山东大学硕士学位论文 论小渔船船员犯罪的法律治理 近年，在我国社会转型的制度背景下，农民工大量涌进城市导致小渔船船员( 所谓 小渔船船员，系指服务于未满1 0 0 总吨或主推进功率未满4 8 0 k w 小型捕鱼船舶的船员。) 的构成发生了变化。加之，在社会转型的语境下法治的进行状念、各种社会问题和矛盾 呈现高发和频出现象、社会阶层现象的形成和加剧，在我国沿海小渔船船员犯罪呈现出 一种屡屡发生的高发现象和趋势。威海市石岛边防所对近年发生在石岛海域的小渔船船 员违法犯罪案件进行的统计显示，小渔船船员犯罪呈现某种上升趋势。威海市石岛边防 所对近年发生在石岛的小渔船船员违法犯罪案件进行的统计数据为：2 0 0 6 年，发案3 5 0 起，破案2 4 5 ，船员犯案1 5 9 起；2 0 0 7 年，发案4 0 9 起，破案2 8 2 ，船员犯案15 7 起； 2 0 0 8 年，发案5 4 6 起，破案4 2 1 ，船员犯案1 9 9 起；2 0 0 9 年，发案8 7 7 起，破案5 7 2 ， 船员犯案3 0 2 起。如何控制小渔船船员犯罪的高发态势，不断降低小渔船船员的再犯和 初犯率，已经成为一个重大的社会问题。本文将根据对相关数据的分析，对我国小渔船 船员犯罪的相关问题进行系统研究。 一、船员犯罪法律治理的研究现状及其问题 ( 一) 船员犯罪法律治理的研究现状 在我国目f ；i 法学界，直接关于小渔船船员法律治理的研究文献几乎没有。然而， 关于船员心理素质、工作环境、权益保障、管理等这些与船员犯罪法律治理间接相关的 研究并不少见，这些研究也是我们研究小渔船船员犯罪法律治理的重要参照和构成。因 此，本文以下将按着与船员犯罪法律治理这一主题的相关程度对我国法学界在船员犯罪 法律治理方面的既有研究进行类型化描述。 1 、船员犯罪法律治理的间接研究 在我国目前间接关于船员犯罪法律治理的学术研究中，已关于船员的素质、船员管 理、船员权益保障这三方面的研究作为突出。 山东大学硕士学位论文 ( 1 ) 关于船员素质的研究 在我国目前关于船员素质的学术研究中，分别对我国船员素质的现状进行了描 述并提出了应对方案。 关于船员素质现状的描述 龚婷、张海涛、王辉通过对我国船员素质现状的分析指出，我国船员的基本素质总 体是好的，大多数船员都有较强的责任心和敬业精神。但从年龄、文化、技术结构看 却存在着在船员中“两差低”的现象，船员服务意识差，船员业务技术差。1 周俊认 为，船员一t l , 理素质对船舶安全具有重要影响，他通过最近的调查结果指出，中国船员的 最大问题不是技术能力问题，而是心理素质、服从意识和应变反应等方面的问题。他指 出，在中国2 0 0 0 年1 0 0 起船舶事故中，有3 8 是由于各种思想原因造成船员情绪低落、 责任一t l , 不强而导致的海损事故。2 李静通过针对海员心理现状进行调查研究指出，在我 国处于社会转型的目自订时期，各种思维方式、价值观念剧烈碰撞，深刻影响着船员的价 值观、情感和行为。海员作为一个特殊的职业群体，承受的心理压力、恶劣的航行环境、 封闭和紧张的工作环境、信息的闭塞、情感的寂寞社会支持的匮乏等会影响其心理健 康，导致海上各种事故发生。3 刘贺、张松指出，船员的工作生活环境和特点是影响海 员，t l , n 状况的重要因素。我国海员存在着较为严重的性心理健康问题。4 徐明辉、张开 益也指出我国船员素质存在的同样问题。5 关于船员素质现状的原因分析 龚婷、张海涛、王辉通过影响船员素质提高的原因分析指出，船上培训开展不佳、 岸基培训与船舶培训链接不够、船员心理素质培训不足、对管理级船员思想组织能力 培训力度不够是导致和影响我国船员素质现状的重要因素。6 李静指出，船员的，t l , 理症 状与船员的职业特点存在密切关系。7 徐明辉、张开益指出了导致我国船员素质低下各 种原因。8 关于船员素质提高的对策研究 龚婷、张海涛、王辉提出提高船员素质应从以下几个方面入手：建立完善在船培训 责任制和激励机制；岸基以抓好高级船员的培i j l i 为重点，以点带面提升整体船员的素质； 1 龚婷、张海涛、王辉：船员素质现状分析及对策，载武汉船舶职业技术学院学报，2 0 1 0 年第3 期。 2 周俊：论船员心理素质对船舶安全的影响，载世界海运，2 0 1 0 年第3 期。 3 李静：影响海员心理健康的【大l 素及心理援助对策，载航海教育研究，2 0 1 0 年第2 期。 4 刘贺、张松：中围海员的心理健康问题与对策，载世界海运，2 0 0 3 年第5 期。 5 徐明辉、张开益：浅论如何提岛海船船员素质，载中国水运，2 0 1 0 年l o 月。 6 龚婷、张海涛、王辉：船员素质现状分析及对策，载武汉船舶职业技术学院学报，2 0 1 0 年第3 期。 7 李静：影响海员心理健康的因素及心理援助对策，载航海教育研究，2 0 1 0 年第2 期。 8 徐明辉、张开益：浅论如何提岛海船船员素质，载中国水运，2 0 1 0 年l o 月。 2 山东大学硕士学位论文 船舶培训要联系实际有计划、有组织、有标准、有考核、有总结、有成效；强对船员 教育和培训机构的监督管理；海事机构应加强对自身的监督管理。9 周俊指出，提高船 员应付紧急情况的心理素质应从以下几个方面做起：提高决策能力和快速反应能力： 利用操纵模拟器进行应付紧急情况的训练；建立严格的管理制度；做好船员心理素质评 价工作；建立健全船员心理素质培训和评估体系。1 0 李静指出，丌展海员心理援助的对 策具体包括：加强海员自我心理保健及心理干预；丰富海员的业余生活；科学安排船上 工作和岸上休息的时间；重视海员的个体价值，满足自我发展需要；完善选拔和培养机 制，建立海员心理档案。刘贺、张松指出，我国船员的心理健康问题应引起航海专业 院校和各级航运公司的重视，在注重培养专业知识技能的同时，应加强健康教育，重视 其心理问题的疏导。眩徐明辉，张丌益为提高海船船员素质提出如下建议：修改记分 办法；海事部门明确定点航海学校作为船员培训基地；船公司在聘用船员时充分考虑 船员是否存在违法记分记录等。协 ( 2 ) 关于船员管理的研究 陈家富指出，船员管理工作中存在如下问题：首先，证前管理中存在问题，即，传 统的培训模式已经不能满足航运发展的需求；书面考试已不适应目前船员管理的要求。 其次，证后管理中存在问题，即，对船员的动态管理难度加大；证书的遗失补办手续过 于简便，使得不法船员持有多套证书：船员证书真伪的辨别难度大；假学历的出现对船 员管理工作提出了新的要求。h 为规制船员管理工作中存在的问题，陈家富提出如下 对策：积极探索诚信制度在船员管理工作中的应用，把诚信制度引入船员管理工作中， 重点应该建立诚信记分制度、诚信分级制度和诚信奖罚制度：积极探索和推进信息技术 在船员管理方面的应用，第一，大胆探索远程教育在船员培训中的运用；第二，积极推 行无纸化考试；第三，加快系统终端在现场监管中应用的步伐；第四，尽快开发船员 i c 卡。1 5 朱立指出，广西船员教育与培训存在如下问题，培训机构数量过少；培训资源 保障不足；学习与实践脱节；学校产业化带来的负面影响。同时，提出做好船员培训工 作的如下建议：大力扶持社会、企业办学；引导地方政府加大投入；增加船员实习时间； 9 龚婷、张海涛、壬辉：船员素质现状分析及对策，载武汉船舶职业技术学院学报，2 0 1 0 年第3 期。 1 0 蒯俊：论船员心理素质对船舶安伞的影响，载世界海运，2 0 1 0 年第3 期。 李静：影响海员心理健康的洲素及心理援助对策，载航海教育研究，2 0 1 0 年第2 期。 坦刘贺、张松：中困海员的心理健康问题0 对策，载世界海运，2 0 0 3 年第5 期。 ”徐明辉、张开益：浅论如何提高海船船员素质，载中国水运，2 0 1 0 年l o 月。 m 陈家富：船员管理中存在的相关问题及对策，载海事管理，2 0 1 0 第1 0 期。 1 5 陈家富：船员管理中存在的相关问题及对策，载海事管理，2 0 1 0 第l o 期。 3 山东大学硕士学位论文 加强对培训机构的同常监督管理。1 6 黄文彩指出，我国内河船员培训中存在如下问题： 重理论教学，轻实操训练；重形式教学，忽视综合素质培养；培训手段和方式单一；初考 船员分布不匀衡；学员学历普遍较低；师资力量明湿不足。为改善这一现状，他提出如 下建议：强化船舶实操培训力度；配置先进的培训设备；采用科学的培训方法；建立灵 活有效的办班机制；鼓励高学历人才参加培训；加强师资队伍建设。盯沈华国指出，我 国小海船船员管理其现状如下：船员年龄结构老化，学历层次低；船员以船为生，既是 船员又是船东；船员素质低下，安全意识淡薄；学习能力差，难于通过适任考试；信息 闭塞、固守旧习，对国家相关船员法律法规不了解。其问题如下：船公司管理不规范， 船员管理不到位；船员管理制度不健全，未建立船员管理档案；海事机构船员管理模式 和手段有待改进；培训力度不够，不能满足小海船船员发展需要；宣传力度不够，方式 单一；对小海船船员动态跟踪管理有待进一步加强。为规制我国小海船船员管理中存在 的问题沈华国提出以下理论性建议：加强宣传和信息发布，强化船员安全意识；加强引 导j 促使船东船员更新管理观念；积极扶持船员服务机构建立，加强零散船员管理；加 强对船公司、船员用人单位监督管理，落实船员管理制度；加强船员培训建设，提高小 型船船员整体素质；转变考试方式，从实际出发考核船员适任能力；推进小海船船员信 息化建设，落实船员管理责任制：加强船员动态管理，强化船员实操性检查。墉陈伟华 为加强船员教育培训提出几个方面的相关建议：加紧船员培训管理规则及相关配套法规 规章的修订；加强船员管理队伍建设；加强教学师资队伍建设；统一船员教育培训的教 材；加强适任标准研究；建立综合的船员信息管理平台；成立海员培训、发证和值班研 究中心；加强与国际海员培训的合作。1 9 朱波华、李金锡为推进船员监管信息化建设提 出如下理论方案：一是推进船员移动式无纸化考试；二是逐步实现船员培训无纸化考试 现场远程监控；三是创新船员监管手段； 四是全面启动船员管理业务网上申报工作。 ( 3 ) 关于船员权益的研究 从侵权法和合同法的视角关于船员权益的研究 杨荣波分别对我国船员工伤认定的难点以及船员对用人单位的救济权利、 劳务派 遣船员发生工伤时的救济权利、第三人过失造成船员工伤时船员的救济权利、有关保赔 坫朱市：广西船员教育与培训的问题与对策，载两部交通科技，2 0 1 0 年第l o 期。 黄文彩：内河船员培训存在的问题及对策，载两部交通科技，2 0 1 0 年第l o 期。 1 8 沈华国：浅议小海船船员管理，载中国水运，2 0 1 0 年第1 2 期。 1 9 陈伟华：如何加强船员培训管理，载海事管理，2 0 1 0 年第9 期。 2 0 朱波华、李金锡：推进船员监管信息化建设加强船员源头管理，载l i l t 界海运，2 0 1 0 年1 1 期。 4 山东大学硕士学位论文 保险赔款的归属进行了分析2 。彭敏分析指出，劳动法、劳动合同法关于工资的规定 是适用于普通劳动者的，并没有针对具有特殊劳动性质的船员单独立法，船员条例 中对于工资的规定并不具体。按公约规定，海员招募和安置机构应核实海员所被安 置的船舶上的劳动条件是否符合船东与海员代表组织所签订的适用集体谈削协议，只向 那些为海员提供的就业条款和条件符合适用的法律或条例或集体协议的船东提供海员。 但是，我国目前并没有船员全行业的集体合同，也没有建立起协商机制，产业工会没有 发挥应有的作用，无法在三方协商的基础上，制定出使船员利益最大化的集体合同。我 国船员的最低工资制度也不够合理。同时，船员社会保险不完善、船员个人所得税偏高、 船员素质低也是影响船员工资收入的因素。因此，作者呼吁对船员工资制度进行改革， 制定在船员工资构成方面提供同一规制的船员法，补充船员保障性薪酬方面的立法 缺失，制定符合船员工作特性的最低工资制度，在法律的层面对船员服务机构进行规范， 切实保障船员权益，稳定船员队伍，为我国成为世界一流的航运强国做好法律保障。2 2 陈 晶对我国船员人身伤亡损害赔偿的各种法律制度进行了研究，分别对船员人身伤亡损害 赔偿的归责原则与诉因选择、船员人身伤亡损害赔偿的权利主体与责任主体、船员人身 伤亡损害赔偿与工伤保险、保赔保险、商业保险三种相关保险赔偿制度的关系、船员一 般人身损害、伤残、死亡情况下的具体赔偿范围、精神损害赔偿及赔偿责任限制等进行 了详细探讨。2 3 李学稳、勾一对劳动合同法对船员权利的保障现状进行了分析，指 出其存在如下问题：自由船员择业受到限制；待派船员权利保障缺位；船员服务机构法 律地位仍不明确。他们就完善相关法律法规问题提出如下学术见解：加强船员劳务合同 与船员劳动合同的衔接；以立法形式明确船员权利内容及标准；进一步规范船员服务机 构。2 4 从社会保障和一般权益视角关于船员权益的研究 秦达达分析了我国船员社会保险的立法现状，指出了我国船员社会保险立法与0 6 公约的差距，即，立法工作严重滞后，立法主体多元化，层次不高，社会保险覆盖面 窄，关于船员社会保险的规定不够明确具体，对于外派船员所应适用的法律没有规定。 他提出为完善我国船员社会保险应从如下几个方面入手：制定专门规定船员社会保险的 法律；加强海员工会在保障船员基本权益方面的作用；完善船员社会保险救济制度。2 5 汤 2 1 杨荣波：船员工伤救济法律问题研究，载中国海商法年刊，2 0 1 0 年第3 期。 2 2 彭敏：船员r t 资制度研究，人连海事大学2 0 0 9 年硕士学位论文，第3 7 - 4 0 页。 2 3 陈晶：船员人身伤亡损害赔偿法律制度研究，复日人学2 0 0 9 年硕卜学位论文，第1 页。 ”李学稳、勾一：略论 对船员权利的有力保障及所存在缺失，载现代财经，2 0 1 0 年第1 1 期。 ”秦达达：( i l o 关于船员社会保险的相关规定及我围对策研究，大连海事大学2 0 0 6 年硕士学位论文，第1 7 - 3 5 页。 山东大学硕士学位论文 晓峰从船员海上劳动特殊性的视角切入，对中国船员的劳动和生活现状以及社会保障立 法的问题进行了分析，指出我国船员社会保险缴费、船员社会福利、船员社会救助与海 难救助都因我国船员法体系不完善、船员劳动中介制度的弊端、缺少针对船员社会保障 的专门监督机制存在各种各样的问题。他提出如下理论性建议：进一步完善船员养老保 险制度；建立能够有效保障船员健康要求的医疗保险制度；强化船员工伤保险制度；借 鉴外因经验建立船员失业保险制度。2 6 郭庆永、韩非为我困船员权益保护提出以下建议： 完善相关立法；规范船员管理机构；加大航海教育培训投入；提高船员薪酬水平；完善 船员劳务纠纷处理机制：建立船员保护应急基会。 2 、船员犯罪法律治理的直接研究 王艳玲、许瑞雪对船员海事犯罪立法的法理性进行研究指出，对船员海事犯罪进行 立法应遵守一些规范性条件。追究船员海事犯罪的刑事责任主要是针对船长而言的只 有部分情况涉及船员。2 8 李腾分别对对海船船员违法行为概念、种类及其成因进行了分 析，并在这个基础上提出相关的对策和建议。他指出，船员违法行为可分为违反海上船 员管理秩序的实体性违法行为和违反海上管理秩序的程序性违法行为两类。海事法律法 规层次较低、体系不完善；海事管理机制落后，缺乏必要监控手段；船员法律意识淡薄， 总体素质不高；追责力度不够，监督不到位是其发生的成因。他提出减少船员违法行为 的如下相关对策和建议：完善海事立法，加快海事法律、法规体系建设；提高船员管理 水平，增强海事执法监督力度；加强船员的教育和培训，提高船员法律意识；加大执法 力度，增强执法效果。凹 徐风对论船舶污染事故中船员犯罪的立法问题进行了研究，指出我国现如今还没有 专门的规定污染海洋罪的法律。针对这些问题，我们提出以下几种解决途径：第一，制 定专门法律。第二，完善中华人民共和国海洋法。第三，完善中华人民共和国刑 法。将我国刑法中的环境污染犯罪通过修正案的方式详细规定犯罪构成要件。第四， 加入国际公约。3 0 王令兴、赵继业对威海市船员犯罪问题进行了调查研究3 1 2 6 汤晓峰：中困船员 会保障法律制度研究，吉林大学2 0 0 9 年硕十学位论文，第1 8 - 3 0 页。 2 7 郭庆永、韩非：我固船员权益保护建 义，载水运管理，2 0 1 0 年第7 期。 珏王艳玲、许瑞咛：船员海事犯罪立法的法理性研究，载世界海运，2 0 0 1 年第4 期。 2 9 李腾：浅谈海1 9 f 船员的违法行为，载经济与管理，2 0 1 0 年第4 期。 徐风：论船舶污染事故中船员犯罪口法，载经济与法，2 0 0 9 年第1 2 期。 引王令兴、赵继业：鱼，与犯雅之关系，载人民公安，2 0 0 1 年第1 2 期。 6 山东大学硕士学位论文 ( 三) 船员犯罪法律治理研究的不足 从以上对我国关于船员犯罪的问接和直接研究的类型化的描述中，我们可以发 现这些研究存在以下问题： 1 、未对船员作出类型区分 我们知道，我国船员的构成和种类是复杂多样的，远洋船员、高级船员以及国有船 舶的船员和个体私有船舶上的船员、小渔船船员在船员的来源、文化素质、入船方式、 工资标准、社会保障、受合同法等法律的保护程度等方面都存在很多不同和差异， 而我国学者在对船员素质、船员管理、船员权益以及船员犯罪进行研究中，并未注意到 这一重要现象。因此，他们的研究并不能完整的反映和描述我国船员犯罪的真实现象和 困境。因此，本文将研究的主体限定为小渔船船员的犯罪之法律治理研究，小渔船船员 的构成基本为农民工，小渔船船员犯罪高发更是我国法治化进行中的一个普遍性现象， 更具有理论研究和实践指导的双重意义。 2 、研究方法和研究进路比较单一，研究层次过低 他们一般会遵循对某一现象的现状进行描述、指出其存在的问题和症结，然后套进 规制这一现象的各种治理方案。但是，他们忽视了他们所提出的理论方案仍然须依托于 来自国家的一般法律规则及法治场域下的各种制度，而船员犯罪的治理单独依靠国家的 一般法律规则依船员这一主体的特殊性看目前是无法完成的。因此，极有必要寻求另一 飞 种出路和进路。 3 、关于船员犯罪法律治理的直接探讨在数量比重上过低 关于船员犯罪法律治理的直接探讨在数量比重上过低，而且既有的研究在研究层次 上过低，仅停留于现状的描述和一般性对策的提出，并未从船员犯罪的社会学、犯罪学 和法理学的原因及其治理困境进行程度分析和解读。因此，为了克服已有研究的问题， 并超越已有研究，本文将整合已有研究的学术成果并运用其它理论资源和方案对小渔船 船员犯罪的原因、法律治理的困境和出路进行研究。 二、小渔船船员犯罪高发的原因分析 在海上航行过程中，以船员为主体的犯罪基本包括以下几部分：一是船员之间 或船员与旅客之间或船员与锚泊、系泊、靠泊港的居民之间的杀、伤、抢、奸等 7 山东大学硕士学位论文 涉及侵犯人身权、民主权的犯罪：二是船员组织、协助旅客叛逃，组织协助旅客偷 渡，携带毒品或协助犯罪团伙进行毒品走私、合谋或私谋进行其他与海上运输、海 上贸易有关的犯罪；三是基于古老的航海习惯和海事领域的特殊性而被视为犯罪的 行为。3 2 小渔船船员犯罪高发现象已成为沿我围海乃至整个社会治安的一大隐患。小渔 船船员犯罪商发的原因足多方面的，只有整合心理学、犯罪学、法理学等各种方面的理 论才能做出较全面的分析和解释。 ( 一) 小渔船船员犯罪高发的心理学分析 研究表明：如果个体长期处于一种高压力状态下，会造成其身心的伤害。船员长年 累月生活在大海这个特殊的自然环境和船舶，这对船员的心理健康造成了诸多不良的负 面影响： 1 、对未来失去信心 小渔船船员长期生活在单调、封闭、噪音和机械的环境中，这与现代陆地生活的多 样性和丰富性相差太远，这些客观环境因素的存在会导致小渔船船员对未来失去信心， 一般没有生活的长期规划。 2 、对航海风险充满忧虑 船舶航行，经常会遇到恶劣天气、狂风巨浪、船舶剧烈颠簸。对此，船员们会表现 出极大的恐慌。在心理健康评估中，船员都表现出了很强的忧虑成分。 3 、对航海工作与生活环境表现厌恶 噪音、孤独、缺少蔬菜和水果、经常变换严寒酷暑、忍受心理和生理的不适等所有 这些很容易导致船员生理机能不平衡，烦躁失眠，精神呆倦，对工作与生活表现出厌恶。 4 、对家人对亲人充满愧疚 船员从上船的那一刻起，便同家人、社会处于一种相对隔绝的状态，但人的自然属 性和社会属性又决定了人不可能完全脱离社会。这样，船员一方面要饱受思念家人、渴 望家庭生活的煎熬，另一方面又要承受来自家庭和社会的压力常常使远洋船员们对亲人 牵肠挂肚，甚至对亲人充满了愧疚之情。更有甚者，因船员与其妻子长期不能生活在一 3 2 王艳玲、许瑞雪：船员海事犯罪立法的法理性研究，载世界海运，第2 4 卷，第4 期。 8 山东大学硕士学位论文 起，享受一般正常夫妻之间的性生活，船员的妻子在某种程度上一般会在感情上出轨， 某些船员有时会无法忍受长期禁欲的生活状态也会每到某一港口“寻花问柳”，由此船 员的感情生活一般在不同程度上存在问题，而这些会加剧船员在心早的扭曲状态甚至病 态。 小渔船船员在心里上的这些问题造就了他们对其工作的职业倦怠( b u r n o u t ) 。职 业倦怠是指个体在工作重压下产的身心疲劳与耗竭的状态，它会直接影响工作准备状态， 然后又反作用于工作，导致工作状态恶化。所以，对工作具有极强破坏力的因素。譬5 船 员是一个特殊群体，工作的单调、繁重、不固定等因素会导致船员在工作过程中出现许 多负性情绪，引发事故。3 4 我国政府并未针对或者至少并未充分地针对以上船员存在的心 理问题进行有效的培训性治疗，或者对任职中的各类船员进行后续的心理辅导，以至于 船员在航行中产生的心理问题无法得到相应的解决、缓解，而是久积成疾。因此，在此 前提条件下，根据犯罪心理学理论，当船员与船长或者其他法律主体产生法律纠纷，发 生利益冲突时，其犯罪倾向往往因为缺乏心理上的内在控制而轻易形成，有时其内心巨 大的心理隐患会选择性激发他们的非理性特质，从而较其他社会主体在面对同样的法律 纠纷时更易发生犯罪，或者发生更具有社会危害性的犯罪行为。 ( 二) 小渔船船员犯罪高发的犯罪学分析 小渔船船员犯罪高发不但存在其发生的船员个体意义上的心理学原因，而且存在其 发生的体制性的社会环境，小渔船船员犯罪的社会环境为船员犯罪个体意义上的心里因 素在某种程度提供了某种诱导性致因、为个体船员潜在的犯罪心理营造了其滋长、发展、 爆发的社会空间，而反过来个体船员在潜在犯罪心理的某种程度上的“聚合”或者“同 质 ，也会形成船员犯罪的某种意义上的社会环境。而对船员犯罪的社会环境因素的分 析，犯罪学理论在适合不过。迪尔凯姆认为，“人性本自私，如果放任人的欲望自行发展， 个人无止境的欲望会导致社会秩序的瓦解。棚为避免这一现象，社会应当通过社会规范、 舆论、道德意识等对社会成员的追求极限保持一定的压力。美国犯罪学家赫希在社会 失范理论的基础上，提出了犯罪的社会控制理论。赫希以人性恶为假设认为，如果人类 不受外部法律控制和环境的陶冶与教养，就会自然地倾向于犯罪。当个人与社会的联系 薄弱或者破裂时，就会产生犯罪行为。3 6 赫希通过包括依恋( a t t a c h m e n t ) 、奉献 3 杨信红、滕宪斌、叶岛：船员职业倦怠分析及对航海教育的启示，载航海教育研究，2 0 1 0 年第2 期。 3 4 周俊：论船员心理素质对船l 月u 又, 4 - , 下u y 影f 响，载世界海运，2 0 1 0 年第3 期。 3 5 曾讧群：周慷娴犯罪学理论与实困，群众 j l 版社，2 0 0 6 年版，第1 3 6 页。 3 6 【美】沃尔德等：理论犯罪学，方鹏译，中国政法大学出版社，2 0 0 5 年版，第2 2 3 页 9 山东大学硕士学位论文 ( c o m m i t m e n t ) 、参与( i n v o l v e m e n t ) 、信仰( b e l i e f ) 四个要素的社会联系这一核心范畴， 来论证青少年犯罪与社会控制之间的关系。3 7 这些导致或者引发犯罪的不同社会控制因 素在船员犯罪中都不同程度的存在： 1 、家庭联系纽带的松散 出生于8 0 后的新生代船员很多都有留守儿蕈的经历，成年后的航海经历更使其没 有正常温馨的家庭生活。家庭关系在新生代来自农村的船员身上变得十分脆弱。这不能 不说是船员犯罪的个重要原因。 2 、人际交往的影响 由于船员工作时间多处于流动之中，除了船上有限的船员群体外，很少与其他社会 群体交流。再加上有些船员在船上人际关系处理不善，由此导致部分船员寡言少语、郁 郁寡欢，情绪容易激动，变得更为敏感、脆弱。所以，船员之问往往难以建立稳定的正常 的人际交往圈子，很易产生匿名效应。船员的正常的社会联系纽带松散脆弱，感受不到 对他人的依恋，也体会不到自己对他人的可能奉献，更不会与其他船员一起参与社会传 统上存在或者流行的交往方式、情感模式，更不说船员彼此之间对传统价值观念和道德 法制观念的共同信仰了，因此他们容易走上犯罪道路。 3 、对自己人生的投入不够，自身价值认识偏低 。 现行船员大多数，是在接受完九年义务教育后直接从事航海职业，没有接受更多的 常规和高等教育，这样就减少了学校、社会团体对其的正常社会化。小渔船船员自身所 在的社会环境，根本无法使其受到外部社会团体规范秩序的陶冶与教养，其自身也无法 真正组构其社会团体，形成约束他们自身的一种内部秩序。因此，整体意义上的船员与 社会的联系往往相对薄弱甚至其已有的社会联系会破坏，诸如学校、家庭、教会等外在 社会控制因素无法在船员身上起到应有的规范、制约实效。如果船员自身的法益受到损 害，行政机关和司法机关无法对其提供相应的法律救济，或者其维权的法律成本过于高 昂，或者其自身的法律意识十分淡薄，船员在在特定的环境中，这些受到削弱或消失的 社会控制机制，便会诱发船员作为一种社会群体从事犯罪和其他的失控行为。因此，小 渔船船员犯罪高发成为一种普遍的社会现象和法律现象。 3 7 参见曾立群、周愫娴：犯罪学理论与实证，群众出版社，2 0 0 7 年版，第1 9 0 - 2 0 0 页。 l o 山东大学硕士学位论文 ( 三) 小渔船船员犯罪高发的法理学分析 船员犯罪高发的心理学因素和犯罪学因素的存在并不能直接导致船员从事违法犯 罪活动，这些犯罪致冈最终转化为船员的犯罪动机，船员最终足否为犯罪行为，还必须 具备一定的诱发机会。当船员自身的合法权益受到侵害，现行的法律制度无法对其提供 他们认为可行的法律救济时，或者船员所在的某种时空条件使其认为从事犯罪活动有利 可图，而又不必受到法律的制裁时，船员犯罪的直接诱发因素便会具备。船员犯罪高发 有下列法律上的致因： 1 、现行相关法律规定致使小渔船船主和小渔船船员间利益格局呈现非均衡状态 在历史渊源上，船员劳务合同是一个广义概念。最高人民法院法关于海事法院收 案范围的规定明确规定，海员劳务合同案件为海事法院的受案范围。中华人民共和 国海事诉讼特别程序法第6 条规定，因船员劳务合同纠纷引起的诉讼由海事法院专属 管辖。关于海事法院受理案件范围的若干舰定明确规定