知识产权法考试重点（大二下）.doc

知识产权法考试重点一、单选（20*1%=20分） 二、多选（10*2%=20分）（1）合理使用与法定许可1、合理使用概念：是指依据法律明文规定，不必经著作权人许可而无偿使用其作品。条件：合理使用所限制的是著作财产权，不影响著作人身权。应注明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。合理使用只针对已经发表的作品。不影响正常使用。行为包括：为个人学习、研究或欣赏而使用他人已经发表的作品；为介绍、评论、说明某一作品而适当引用他人已经发表的作品；为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中引用；为教学研究，翻译或少量复制已经发表的作品；免费表演，不收费用；将已经发表的作品改成盲文出版。出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的合理使用。2、法定许可 概念：指根据法律规定，可以不经著作权人许可而使用他人已经发表的作品，但应向著作权人支付报酬，并尊重著作权人的其他各项人身权和财产权的制度。特点：用于教科书，如果作者没事先说明不许使用，可以不经著作权人的许可，在文字、音乐、美术作品中使用，但应支付一定的报酬，指明作者姓名、作品名称、并不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利；报刊转载、摘编；制作录音制品；制作广播电视节目。（亦指可以使用）（2）专利权的客体 概念：即专利权的对象，是指我国专利法所规定的并受到专利法保护的发明创造。三种专利权的客体：发明、实用新型和外观设计。 不授予专利权的对象：违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造； 科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质；对平面印刷品的图案、色彩或者两者的结合作出的主要起标识作用的设计。（3）商标权终止的情形：注销和撤销1、注销：为进行续展，即从核准注册商标之日起，经过10年而商标专用权人未续展其注册商标或者虽已提出续展而被依法驳回；自动放弃，即通过办理放弃该注册商标的登记手续；其他事由，商标注册人死亡或终止，自然亡或终止之日起1年期满，该注册商标没有办理转移手续，任何人都能向商标局申请注销。2、撤销：是指商标局强制废除注册商标的注册，剥夺注册商标所有人的专用权。撤销途径：由商标局依职权作出撤销决定；由其他单位或个人提起撤销请求；商标所有人或利害关系人提起撤销请求。注册不当商标、争议商标、不适用或使用不当的商标都要进行撤销。 第49条 （撤销注册商标的复审）对商标局撤销注册商标的决定，当事人不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会与作出决定，并书面通知申请人。 当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。（4）商标注册的条件1、商标注册申请人的条件：本国申请人必须是自然人，法人或其他组织。外国申请人应当是巴黎公约成员国或与外国有商标保护双边协定或实行对等原则的国家的外国人和外国企业，以及在外国有营业所或经常居所的外国人。应是商标的使用者。2、商标构成的条件：商标标识不仅包括文字、图形构成的平面形象，还包括立体标识。商标不得使用法律禁止使用的标识。申请注册的商标不得与他人注册商标向混同。（5）信息网络传播权1、概念：指以有线或者无线方式向公众提供作品、表演或者录音录像制品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品、表演或者录音录像制品的权利。（6）表演者权1、主体和客体：表演者的权利是最典型的邻接权。其主体是进行表演的演员和演出单位；客体是表演，包括面对现场观众的直接表演和通过机械手段播放的间接表演。2、表演者权利的内容：表演者对其表演享有下列人身权和财产权（表明表演者身份、保护表演形象不受歪曲、许可他人从现场直播和公开传送其现场表演并获得报酬、许可他人录音录像并获得报酬、许可他人复制发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬、许可他人通过信息网络向观众传播其表演并获得报酬。）表演者应承担相应的义务：使用他人的作品演出，表演者应当取得著作权人许可，并支付报酬；使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得该著作权人和原著作权人的许可，并支付报酬。（7）专利侵权行为1、概念：是指在专利权有效期限内，行为人未经专利权人许可又无法律依据，以生产经营为目的制造、使用、销售、许诺销售、进口其专利产品或依照其专利方法直接获得的产品的行为。2、特征：侵害的对象是有效的专利；行为人在客观上实施了侵害他人专利的行为；以生产经营为目的；违反了法律的规定，即行为人实施专利的行为未经专利权人的许可，又五法律依据。3、侵犯专利权的诉讼时效：2年，自专利权人或利害关系人得知或应当得知侵权行为之日算起。4、专利侵权纠纷的处理：当事人协商解决；行政处理（责令停止侵权或调解）；向人民法院起诉（专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖；因侵犯专利权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖；人民法院受理的侵权专利纠纷案件，已经过管理专利工作的部门作出侵权或不侵权认定的，人民法院仍应当就当事人的诉讼请求进行全面审查。）5、诉前临时措施：是指在诉讼开始前，为制止正在实施或即将实施的侵权行为所采取的措施。需要提供担保。6、诉前证据保全：为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，专利权人或利害关系人可在诉前向人民法院申请保全证据。48小时内作出裁定，需要提供担保。三、简答题 （4题，共20分）1、知识产权法的基本体系？答：我国知识产权法体系由以下法律制度组成：著作权法、专利权法、商标权法、反不正当竞争法及其他知识产权的保护。2、知识产权的特征？答：（1）与其他财产特别是所有权相对而言的，知识产权具有。（2）客体无形性：知识产权的特殊客体是智力活动的成果以及商业标记，都是无形的；（3）专有性，知识产权只能由权利人独自享有；（4）地域性，按照一国的法律承认和保护的知识产权，只能在该国领域内获得承认和保护；（5）时间性，知识产权是一种有限的权利，一般只在法定期间内有效3、职务作品的概念及权利归属？（1）概念：是指作为雇员的公民为完成所在单位的工作任务而创作的作品。（2）一般职务作品的著作权由作者享有；特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由单位享有，单位可给予作者奖励。4、著作权的合理使用制度？合理使用是指依据法律明文规定，不必经著作权人许可而无偿使用其作品，这是对作者行使著作权财产权的限制。但应当指明作者的姓名、作品名，并且不得侵犯著作权人的其他权利。5、发明专利授权的实质性条件？（1）新颖性，是指该发明或实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中；（2）创造性，是指与现有技术想比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步；（3）实用性，指该发明或者实用新型能够制造或使用，并能够产生积极效果。6、新颖性的判断标准？（1）是否已为现有技术，现有技术指申请日以前在国内外为公众所知的技术，凡在申请日以前在国内外为公众所知技术均为现有技术，不再具有新颖性；（2）是否存在抵触申请，抵触申请是指一项申请专利的发明或者实用新型在申请日以前，已有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中，先申请被称为后申请的抵触申请，存在抵触申请就不再具新颖性。7、驰名商标认定应考虑哪些要素？（1）相关公众对商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素8、商标注册的条件？（1）积极条件，显著性和可识别性；（2）消极条件，又分绝对禁止条件：禁止具有不良社会影响的标志作商标；三维标志的禁止条件；禁止使用他人的驰名商标；不得所害被代理（表）人的商标权益；禁止使用虚假地理标志。相对禁止条件：仅有本商品的通用名称、图形、型号的；直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；缺乏显著特征的。四、案例分析题 （8+8+9）1、著作权法著作权权利有哪些著作人身权（1-4）和著作财产权（5-13）？（1）发表权，决定作品是否公之于众，不管其作品有无发表，著作权人始终享有发表权；但发表权仅限行使一次；通常不能转移。（2）署名权，作者无论出于何种动机，在自己创作的作品上署以非作者的姓名，都是无效民事行为；不署名也是署名权的行使方式之一；以作者隐去姓名不署为由否定其作者身份，进而剥夺作者的其他人身财产权利的行为是违法的；对于假冒他人名字出版欺骗公众以骗取钱财的，超出署名权范围，属于侵犯他人姓名权。（3）修改权，既包括由于作者思想观点和情感倾向的改变而导致的对作品形式的改变，也包括在思想与情感不变的前提下对纯表现形式的改变；不是绝对的，如不能对抗物权（4）保护作品完整权，保护作品不受歪曲、篡改，只及于思想或情感的表现形式的保护，不延及其思想和情感本身，故该原则是贯穿始终的。（5）复制权，以印刷、复印、拓印、录音、翻录、翻拍等方式将作品制作成一份或者多份（6）发行权，出售或赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件（7）出租权，有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品即影视类软件，计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外（8）展览权，公开陈列美术、摄影作品（9）放映权（10）广播权（11）信息网络传播权，以有线或无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间地点获得作品（12）改编权，改变作品，创作出有独创性的新作品（13）翻译权（14）汇编权，将作品或者片段通过选择或排编，汇编成新作品合理使用和法定许可的各自的情形行为定性？（合理使用）（1）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品（2）为介绍、评论某一作品或者说明某一个问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品，但应当指明作者的姓名和名称，并不得侵犯著作权人的其他著作权利。（3）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品（4）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外。（5）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。（6）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，共教学或者科研人员使用，不包括营利性的培训学校（7）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品（8）五馆为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品（9）免费表演已经发表的作品，即不向公众收取费用，也不想表演者支付报酬（10）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像，合理的再使用不构成侵权（11）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行（12）将已经发表的作品改成盲文出版法定许可，资料重复3、邻接权中的表演者权利：（1）表明表演者身份；（2）保护表演形象不受歪曲（3）许可他人从现场直播和公开传送其现场表演；录音录像；复制、发行录有其表演的录音录像制品，通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬 录音录像制作者的权利：（1）享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络公开传播并获得报酬的权利； （2）被许可人复制、发行、通过信息网络公开传播 录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。2、专利权法 职务发明的判断：职务发明：发明人、设计人在执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。由此可知，职务发明分为两类，一类是执行本单位的任务所完成的发明创造，即在本职工作中或者非本职工作的任务所作出的发明创造，或者是退职、退休或调动工作后1年内作出的，与其原单位承担的本职工作或分配的任务有关的发明创造。本单位也包括临时单位。另一类是主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，所谓单位物质条件是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或不向外公开的技术资料等对发明创造起着必不可少的决定性作用，就可以认定是主要利用了单位的物质技术条件，当然，对于“主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造”并未一律认定为职务发明，而是允许单位与发明人订立合同，有约定的从约定。专利权的保护期限：发明专利为20年，实用新型和外观设计专利权为10年专利侵权的诉讼时效：2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算无效掉的专利，涉及赔偿的，已经执行过的不返还，显失公平的除外3、商标法 （1）商标注册的条件？ （详见上） （2）商标续展注册？ 答：商标权的续展，是指通过一定程序，延续原注册商标的有效期限，使商标注册人继续保持对其注册商标的专用权。 注册商标的有效期为10年。注册商标有效期满后需要继续使用的，应当在期满前的6个月内申请续展注册。在此期间未能提出申请的，还有6个月的宽展期。宽展期内仍未提出申请的，期满后商标局将予以注销。商标局对商标续展注册申请审查后，核发商标续展证明，不再另发商标注册证，原商标注册证与商标续展证明一起使用。 （3）商标侵权？第52条（商标侵权行为），均属侵犯注册商标专用权：未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； 销售侵犯注册商标专用权的商品的； 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 商标侵权纠纷的解决：可由当事人协商解决；不愿协商或协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理，处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。五、论述题 （二选一 15分）1、根据08年专利法修改的内容，谈谈对我国自主创新的意义？ 答：2008年12月27日，第十一届全国人大常委会第六次会议通过了关于修改专利法相关决定，修改后的专利法自2009年10月1日起施行，这是我国专利制度发展史上的又一个里程碑。主要内容有：明确了专利法的立法宗旨是“提高创新能力，促进经济社会发展”。为提高专利质量，适度调整了专利授权标准。此次专利法的修改与前两次修改有很大的不同，本次修改是在专利法已经完全符合TRIPS协议的情况下启动的，完全是从我国自身的需求出发，为了提高自主创新能力，服务于创新型国家建设而修订的。从这个意义上来说，第三次修改是主动修改，更加灵活和有针对性；也更加符合我国的发展现状。新专利法的施行，必将对我国经济和社会发展起着更大的推动作用。专利法这次修改的主要目的之一，就是要有利于我们国家创新型国家的建设，大力提高我国自主创新能力。同时，促进经济发展模式的转变。因此，专利法修改从