2011年10月份自考知识产权法自学考试复习资料

2011 年知识产权法自学考试复习资料 1 课程介绍 一、课程性质 知识产权法课程，是全国高等教育自学考试法学专业必考的一门专业课。要求考生掌握知识产权法的基础理论、基本框架以及几个重要分支的基本内容。由于知识产权法各编章之间关联性不是很强，因此跨章节的考题不多，即使有也不太难，主要考点在著作权、专利权和商标权之间的比较 ;但是，知识产权法有较强的技术性和专业性，有些题目难度也会较大，学员在学习和备考中除了系统地阅读教材和精讲讲义，特别是精讲讲义中标注黄色的部分，同时要掌握精讲讲义中给出的例题，并能从例题中举一反三，变换为其他题型，甚至试题题目。 二、教材的选用 知识产权法课程所选用教材是全国高等教育自学考试指定教材，该书由吴汉东主编，北京大学出版社出版(2010 年版 )。总体上看， 2010 年版教材与以往教材变化不大，坚持了以往教材的一贯特点，内容庞杂，篇幅偏大 ;理论部分偏多，实务部分偏少。但是，我国于 2008 年对专利法进行了修订， 2009 年、 2010 年又分别修订了专利法实施细则和著作权法，并且出台了一系列司法解释，相应的新版教材对相关内容进行了修订与补充。 三、章节体系 本课程可分为六个大部分： 第一部分总论，主要是关于知识产权的概念 、性质和特征。 第二部分著作权，着重介绍著作权法律关系的三要素 主体、客体和内容，阐述邻接权的有关内容以及著作权的限制与利用等。 第三部分专利权，着重介绍专利权的客体、内容，专利权授权的实质条件和程序条件以及专利的期限、终止和无效宣告。 第四部分商标权，着重介绍商标注册的相关规定、商标争议的裁定以及注册商标的续展、转让和使用许可。 第五部分其他知识产权，着重介绍集成电路布图设计权、商业秘密权、地理标志权、植物新品种权、商号权和与知识产权有关的不正当竞争。 第六部分知识产权国际公约，着重介绍世界知识产权组织及 相关国际公约和世界贸易组织框架下的知识产权协定。 知识产权法基础历年考题的分值分布情况如下： 历年考题统计： 知识产权法总共六编内容，这六编内容重点是第二编、第三编、第四编。这三编分别介绍了知识产权的三大法： 著作权法、专利法和商标法。 主要集中在著作权、专利权和商标权这三个章节 2011 年知识产权法自学考试复习资料 2 从 2005 年到 2010 年这 5 年考题的统计来看，这三编占的分数平均在 85%以上。 2007 年这三编占了 95 分。 从题型上来看，单项选择题、多项选择题、简答题、案例分析题。 2005 年、 2006 年选择题 40 分（单选 20 分， 多选 20 分），简答题 30 分（ 6 小题，每题 5 分），案例题 30 分（ 3 小题，每题 10 分）。 2007 年有所调整，单选题多10 分，增加 10 道题。简答题少 10 分，由 6 道变为 4 道。 题 型 2004 年 2005 年 2006 年 2007 年 单项选择题 0 1 题 1 分 1 题 1 分 0 多项选 择题 1 题 2 分 0 1 题 2 分 1 题 2 分（时间性） 简答题 1 题 5 分 2 题 10 分 0 0 案例分析题 0 0 0 0 总 计 2 题 7 分 3 题 11 分 2 题 3 分 1 题 2 分 总论包括三个大点： 一、知识产权的概念与范围 二、知识产权的性质与特征 三、知识产权法的概念、体系及地位 一、知识产权的概念与范围 知识产权是 人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利 。 知识产权有广义和狭义之分 。 广义的知识产权包括 著作权、邻接权（重点解释）、商标权、商号权、 商业秘密权、产地标记权、专利权、集成 电路布图设计权、新植物品种权等各种权利 。 著作权（狭义）：专指作为作品的作者享有的权利；而中华人民共和国著作权法中提到的 “著作权 ”就是一个广义的著作权，包括作者享有的权利和邻接权。 邻接权： 是作品传播者享有的权利 。在我国邻接权主要有四个方面： 表演者权、出版者权、录音录像制作者权、 广播组织权。 商标权：是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。 商号权：商号，是厂商名称、企业名称。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 3 商业秘密权：商业秘密包括经营秘密和技术秘密。 产地标记权：以货源标记或原产地名称为保护对象，是指产品因为来自于某个产地而具有一种特殊的商誉与质 量。 专利权： 以工业技术领域的发明创造成果为保护对象 ，属于一种垄断的公开的保护。 集成电路布图设计权； 新植物品种权：我国专利法第 25 条规定，植物新品种不属于专利法的保护对象。 1997 年 10 月 1 日开始施 行中华人民共和国植物新品种保护条例。 广义的知识产权范围，目前已为两个主要的知识产权国际公约认可 1967 年 成立世界知识产 权组织公约 和 1994 年关贸总协定缔约方签订的 知识产权协定 （与贸易有关的知识产权保护协议，即 TRIPS 协定）。 狭义的知识产权： 二、知识产权的性质和特征 【例题 2006 年单选题】关于知识产权法的地位，下列表述中正确的是（ ）。 答案： A A.知识产权法属于民法的范畴 B.知识产权法属于行政法的范畴 C.知识产权法属于刑法的范畴 D.知识产权法属于经济法的范畴 1 知识产权 客体的非物质性： 知识产权具有不同的存在、利用、处分形态： 第一， 不发生有形控制的占有； 第二，不发生有形损耗的使用，知识产品可以通过使用而使其价值递增； 第三，不发生消灭知识产品的事实处分与有形交付的法律处分。 （二）特征（重点）【例题 2006 年多选题】知识产权的基本特征包括（ ） 答案： ABC A.时间性 B.地域性 C.专有性 D.创新 E.实用性 基本特征： 1.专有性（两层含义）： 第一，知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权 利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品； 第二，对同一项知识产品 ，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。 2.地域性 ： 知识产权法在任何一个国家都是一个国内法，其效力只限于本国境内。 3.时间性 ： 知识产权不是没有时间限制的永恒权利，其时间性的特点表明：知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为人类所共同使用。 三、知识产权法的概念、体系及地位 2011 年知识产权法自学考试复习资料 4 知识产权法是 调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总和，它是国际上通行的确认、保护和利用著作权、工业产权以及其他智 力成果专有权利的一种专门法律制度 。 （二）知识产权法在立法框架中应该包含的基本制度（ P8） （ 1）知识产权的主体制度；（ 2）知识产权的客体制度；（ 3）知识产权的权项制度； （ 4）知识产权的利用制度；（ 5）知识产权的保护制度；（ 6）知识产权的管理制度； （三）根据我国现行立法，知识产权法律体系中包含的法律制度（ P9） 【例题 2005 年简答题】知识产权法律体系一般包括哪些法律制度？ 答：知识产权法律体系一般包括以下几种法律制度： （ 1）著 作权法律制度；（ 2）专利权法律制度；（ 3）工业版权法律制度； （ 4）商标权法律制度；（ 5）商号权法律制度；（ 6）产地标记权法律制度； （ 7）商业秘密权法律制度；（ 8）反不正当竞争法律制度； 第一章 著作权概述 第二编是所占比重最大的一个单元，三年平均出题分值为 30 分，集中在第二章和第四章，是每年考试的重中之重，其次为第五章和第七章。 第一节 著作权的概念及其演变 一、 “ 版权 ” 与 “ 著作权 ” 的关系 “ 著作权 ” 与 “ 版权 ” 是同义语。 以前两者略有差异： “ 著作权 ” 包括人身权与财产权，而 “ 版权 ” 更偏重于财产权利。 但是现在我国著作权法规定的 “ 著作权 ” 即 “ 版权 ” 。 二、著作权的概念和演进 （一）著作权的概念 著作权是指 作者及其他著作权人对文学、艺术、科学作品依法享有的专有权利 。 著作权的客体： 文学、艺术、科学作品 。 （二）著作权的发展过程： 1.萌芽阶段 法律对作品的保护基本上都着眼于出版商的权利，其目的在于 防止其他人盗印盗刻 ，而没有顾及到作者的权利。 2.1709 年安娜法令的颁布 1709 年英国颁布的安娜法令正式提出对作者权利的保护。被认为是 著作权发展史上的飞跃，是世界上第一部著作权法。 但安娜法令中规定的作者的权利和我们今天所称的 “ 著作权 ” 还存在较大的差异，其主要 保护对象是是作者的财产权利，而没有提及对作者精神权利的保护 。 3.1791 年法国表演权法和 1793 年作者权法的颁布 1791 年法国表演权法和 1793 年作者权法，这两部法律明确提出了对作者 精神权利的保护 。 4.当前的著作权法 当前的著作权法出现国际化的趋势。 在立法现代化、 国际化潮流的推动下， “ 版权 ” 体系的英美法系与 “ 作者权 ” 体系的大陆法系国家在基本原则、 基本制度方面出现相互融合的趋势。 小结： 对著作权的发展和演进作一般了解。其中 1709 年的安娜法令、 1791 年的表演权法和 1793 年的作者权法有可能出选择题。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 5 第二节 著作权与相关权利的区别 一、著作权与所有权的区别 （一）标的不同 所有权的标的是 有体物 。 著作权的标的是 无体物，即人类精神和智力成果 。 因为标的物的无体性，只能借助法律进行保护。正是因为著作权客体的无体性，使得著作权的保 护十分的困难 。 正是因为所有权和著作权的标的不同。所以两者可以互不排斥的同时存在 。 例如：一本书的所有者和著作权人可以是不同的主体，且各个主体可以互不排斥的同时存在。其著作权人对其权利的行使，并不影响所有者对权利的行使。 （二）权利的完整性不同 所有权作为绝对权利 ，其属性是最完整的。 著作权虽然也是一种绝对权利，但受到时间、地域和权利本身的种种限制，并最后丧失，直至进入公有领域。 二、著作权和专利权的区别 （一）保护对象不同 ： 1 著 作权所保护的是具体的形式，即表达方式 。 2 专利权保护的是实质的发明创造，直至技术方案本身 （ 创造人的思想 ） 同样的技术内容，即使表达方式不同，也只有一个主体可以获得专利权。 注意：专利的技术成果由专利法保护，而用于表述或描述说明专利技术的说明书等 。 由著作权法保护，不同的人就相同的专利技术内容，写出的不同说明书都可以获得著作权。 （二）保护条件不同 ： 著作权强调独创性 ； 专利权强调首创性 。 （三）权利产生的程序不同 ： 著作权是 自然获得的；作品从完成之刻起，作者就享有 著作权 。 专利权的获得是 由国家授权的 。 （四）适用的领域不同 著作权所保护的作品主要涉及 文学、艺术领域 。 专利权主要发生在 工业生产领域 。 三、著作权和商标权 （一）权利内容不同 著作权是典型的 双重权利，既包括财产权也包括人身权 。 商标权是 纯粹的财产权利 。 （二）保护条件不同 著作权强调 独创性 。 商标权强调 显著性 ， 商标最基本的作用是标识性和区别性 ，所以要求商标要具有显著性。 （三）取得方式不同 著作权实行 自动取得 原则 。 商标权实行 注册取得原则 。 第三节 中国著作权制度的产生与发展 一、新中国成立前我国著作权制度的产生与发展 1986 年的民法通则第 94 条，公民、法人享有著作权（版权），依法有署名、发表、出版、获得报酬等权利。 这是我国法律对著作权最初的保护 。 二、新中国成立后我国著作权制度的发展与著作权法的制定 著作权法于 1990 年 9 月 7 日通过，于 1991 年 6 月 1 日开始实施 。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 6 三、我国著作权法的修改 （一）对著作权法的修订 于 2001 年 10 月 27 日对著作权法进行了修订。 （以上几个时间需要掌握，选择题） （二）著作权法修改的内容 （ 1） “ 国民待遇 ” 原则的适用问题；（ 2）保护客体的增加及表述方式的调整； （ 3）设立著作权集体管理制度；（ 4）进一步细化了著作权人的财产权； （ 5）修改对著作权的权利限制；（ 6）完善邻接权制度； （ 7）明确著作权转让方式；（ 8）增加法律责任和执法措施，加大对著作权的保护力度； （ 9）确立了网络环境下著作权的保护思路。 第四节 中国著作权法的主要原则 一、保护作者权益原则 二、鼓励作品传播的原则三、作者利益与公众利益协调一致 的原则 四、与国际著作权制度发展均势保持一致原则 第二章 著作权的主体 最近几年题型题量分析：是每年必考的章节，也是重要理解的章节。 2005 年考了两道选择题、一道简答题。 2006年考了一道简答题。 2007 年考了四道选择题。 第一节 著作权主体的概念和分类 著作权主体，或著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人，包括自然人、法人和其他组织。 根据不同的标准，著作权主体可分为如下几类： 一、原始主体和继受主体 原始主体：在作品创作完成后，直接根据法律的规定或合同的约定，在不存在其他 基础性权利的前提下对作品享有著作权的。比如，作者。 继受主体：通过受让、继承、受赠或法律规定的其他方式取得全部或一部分著作权的人。比如，著作权的受让人。 原始主体与继受主体的区别： 继受主体依赖于原始主体 。 二、内国主体和外国主体 这是以著作权人所具有的国籍为标准进行的分类。（著作权法第 2 条） 内国主体：中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。 外国主体： 1.外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约 享有的著作权，受著作权法保护。 2.外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照著作权法享有著作权。 3.未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受著作权法保护。 对外国主体的保护分为几个层次 ： 第一个层次，依照作者所属国或者居住地国与中国签订的条约和共同参加的国际公约； 第二个层次，首先在中国境内出版的； 2011 年知识产权法自学考试复习资料 7 第三个层次，在中国参加的国际条约的成员国首次出版的，或者 在成员国和非成员国同时出版的。（注： 30 日 内的同时出版） 三、完整主体和部分主体 这是根据著作权主体所享有的著作权的完整程度不同而划分的。 完整主体： 创作作品的作者一般都是著作权完整主体 。 部分主体：如果作者将自己享有的著作财产权的一部或全部转让给他人，自己只有部分著作财产权或著作人身权，此时作者也就成了著作权部分主体。如，通过继承、部分转让的方式，一部分著作权转给他人。 第二节 著作权的原始主体 作者 一、作者首先是自然人 作者须具备以下条件： 1.作者是直接参与创作的人 ，即 借助语言、文字、色彩、线条等进行创作，反映自己创作个性及特点的人； 2.如无相反证明， 在作品上署名的人即为作者 。 3.作品 通过创作活动，产生了著作权法规定的作品 。 强调作者必须是作出了实质性创作的人 。 【例题】（ 2005 年单选题）胡同史话一书由王某编纂，李某提供史料和咨询意见，于某进行书稿录入，张某协助联系出版事宜。胡同史话一书的著作权属于（ ） 答案： A。 A.王某 B.王某和李某 C.王某和于某 D.王某和张某 【例题】（ 2003 年单选题）甲在创作武侠小说神腿的过程中， 乙提供了辅助活动。小说创作完成后，由出版社丙出版。该书的著作权应归属于（ ） 答案： A A.甲 B.甲和乙 C.丙 D.甲和丙 解析：甲是作者，丙享有邻接权。 为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作， 均不视为创作。 二、法人、其他组织在特定条件下也视为作者 由法人或者其他组织 主持 ，代表法人或者其他组织 意志 创作，并由法人或者其他组织 承担责任 的作品，法人或者其他组织视为作者。 第三节 著作权的继受主体 其他著作权人 一、因继承、遗赠、遗赠扶养协议取得著作权 公民所享有的著作权中的 财产权利可作为遗产 ，在公民死亡后可由 其继承人继承 。 二、因合同而取得著作权 通过著作权转让合同全部或者部分转让著作权中的此财产权利。 三、著作权的特殊主体 国家主体 1.购买著作权； 2.接受赠送； 3.依法律规定。如无主财产。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 8 第四节 特殊作品的著作权主体 第四节是本章重点。教材上列出 8 种特殊作品的著作权主体，每一种都有可能出简答题。 （ 2005 年简答题）简述汇编作品及其著作权归属。 一、演绎作品的权利主体 演绎作品，是指 改编、翻译、注释、整理 已有作品而 产生的作品 。 特征：根据已有的作品派生而来，也是创作作品。 权利归属： 演绎者享有完整的著作权 ， 但是行使著作权的时候必须尊重原著作权人的权利 。 演绎之前要取得原著作权人的同意；演绎以后要注明原著作权人的名字。第三人在使用演绎作品时，应征求原创作品著作权人与演绎作品著作权人同意。 二、合作作品 合作作品，是指两人以上共同创作的作品。 条件： 创作人为两人以上；有共同的创作意思；有合作创作的事实 。 权利行使： 1.不可分割的合作作品 2.可分割的合作作品 三、汇编作品的权利主体 汇编作品，是指 将若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。权利行使： 不得侵犯原著作权人的权利 。 四、影视作品的权利主体 影视作品，包括 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品 。 【例题】（ 2007 年单选题）电影作品，除署名权之外的著作权属于（ ）。 A.编剧 B.导演 C.制片人 D.演员 著作权由 制片者 享有 ，但 编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权 ，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权 。 【例题】小说师长的作者甲授权乙将该小说改编成电影剧本，制片人丙委托导演丁将该剧本拍摄成电影。该片拍摄完成后，其著作权归属于（ ） 答案： C A.甲 B.乙 C.丙 D.丁 五、职务作品的权利主体（每年在这部分都有考题，可能出选择题或案例题） 职务作品，是指 公民为完成法人或其他组织的工作任务所创作的作品。 条件：存在雇佣关系；履行职责；创作由公民进行。 权利归属： 1.一般职务作品 著作权归作者 。法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。 作品完成两年内，未经单 位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品 。 例：甲剧团的专职编剧 A 某根据剧团的要求编写了一个剧本，经团里审阅决定上这部戏。但是由于甲剧团的经2011 年知识产权法自学考试复习资料 9 费十分紧张，一时周转不过来，没有及时排练。于是 A 某将该剧本提供给外地某剧团，并得到一笔使用费。一年后，甲剧团准备排演此剧，忽然发现外地乙剧团正准备公演。甲剧团找 A 询问， A 称剧本是自己所编，资料是自己查找的，自己有权决定给外地剧团排演。 问： A 的行为是否得当？ 答： A 的行为不得当。 单位有优先使用权，还有两年的专有使用权 。 2.特殊职务作品 （ 1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的 工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件 等职务作品； （ 2）法律、行政法规规定或者合同约定 著作权由法人或者其他组织享有的职务作品 。 作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。 【例题】（ 2005 年单选题）下列各项作品中，其著作权由法人或其他组织享有的是（ ） 答案： B A.记者为所在报社采编的人物专访 B.设计人员利用单位物质技术条件创作的工程设计图 C.教师为完成教学任务编写的教案 D.专业作家创作的报告文学 【例题】（ 2007 年单选题）工程师贾某在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成一项产品设计图，该设计图由单位承担责任，其著作权（ ）。 答案： D A.由甲某享有，单位在业务范围内有二年优先使用权 B.由单位和甲某共同享有 C.由单位和甲某协商决定 D.署名权归甲某享有 ， 其他著作权归单位享有 六、委托作品 委托作品，是指委托人向作者支付约定的报酬，由作者按照其意志和具体要求而创作的特定作品。 著作 权的归属 由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人 。 、 七、美术作品的权利主体 美术作品原件所有权转移，不视为作品著作权的转移。 展览权由原件所有人享有 。 【例题】（ 2007 年单选题）美术作品原件转让后，由原件所有人享有的权利是（ 答案： D ）。 A.汇编权 B.署名权 C.复制权 D.展览权 八、匿名作品的权利主体 匿名作品，是指作者隐去姓名，其中包括不具名或不写明其真实姓名的作品，亦称作者身份不明的作品。 作者身份不明的作品，由作品原件的 所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或者继承人行使著作权。 本章总结 掌握著作权主体的分类，尤其是外国主体（选择题、简答题），理解原始主体的实质性创作。特殊作品的著作权主体是重点，最重要的是职务作品（简答题、案例分析题）。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 10 第三章 著作权的客体 第一节 著作权法保护的客体 一、著作权作品的定义与保护条件 1.范围： 在文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术领域内创作的作品，均属于著作权保护范围 。 2.定义：我国著作权法所称的作品，是指 “文学、艺术和科学领域内具有独创 性并能以某种有形形式复制的智力成果。 ” 3.作品的条件 （ 1）独创性， 是指由作者独立构思而成的 。 （ 2）可复制性，是指能以某种物质复制形式表现出来。 二、著作权作品的分类 （一） 文字作品：是指以文字、数字、符号等创作的作品。包括：小说、诗词、散文、论文等。 区别： 书法作品体现的是写法上的独创性，而不是内容本身具有独创性。所以并不是文字作品 。 文字作品必须是通过文字体现其价值和思想的作品 。 （二）口述作品，指即 兴演讲、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品 。 讲述者在 讲述的过程中进行了创造性的劳动，讲述的内容就构成口述作品 。 （三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品 其中杂技是新修订的著作权法中新增加的作品类型。 【例题】（ 2007 年单选题） 2001 年著作权法修正案增加的作品类型为（ ）。 A.民间文学艺术作品 B.影视作品 C.口述作品 D.杂技艺术作品 音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品保护的对象区别于表演者权保护的对象。作为狭义的著作权，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品保护的对象是 音乐的乐谱、戏剧的剧作、曲艺的脚本、舞蹈的舞谱。 应该指出的是，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品不包括表演者对上述作品的表演。表演者在传播作品时付出的创造性劳动，可依法取得表演者权。 （四）美术、建筑作品 其中 建筑作品是修订著作权法时增加的内容。 因为有独特风格的建筑物和美术作品有相似之处，都是用艺术性的手法展现创作者和设计者的构思，所以将建筑作品和美术作品归为一类。 （五）摄影作品 ： 包括：人物照片、风景照片等。 （六）电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品 （七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品 工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品要和专利相区别：依据工程设计图、产品设计图等而产生的工程产品、产品本身可能受专利权法的保护，但是工程设计图、产品设计图，所表现的图形本身受著作权法保护。 专利保护的是 实质性的技术和外观 ，而著作权保护的是 “图 ”本身。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 11 第二节 民间文学艺术作品的保护 一、民间艺术作品的定义 民间文学艺术作品是指由某种社会群体（如民族、区域、国家） 在长期的历史过程中创伤出来并世代相传、集体使 用的 作品、素材或风格 。 民间艺术作品没有确实的作者，是由于民族、区域、国家文化的继承，流传下来的，这种艺术是 集体所有的 。 民 二、民间艺术作品的类型 口头表达形式，比如民间故事、谚语。 音乐表达方式，比如民歌、民谣。 活动表达方式，比如民间舞蹈、游戏、宗教仪式 有形的表达，比如民间艺术品（刺绣、编织、彩画、陶器、地毯、服饰）、乐器、建筑艺术形式 三、对民间艺术作品的保护方式 对于民间艺术作品的保护，由国务院另行规定 。 第三节 计算机软件的保护 一、概念 计算机软件是计算机程序 和计算机程序的结合。 计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码指令序列的符号化指令序列或者符号化语名序列。 包括计算机程序（源程序和目标程序）和文档 条件： 1.原创性 2.可感知性 3.可再现性 二、权利归属 （一）权利归属的一般原则是， 谁开发谁享有著作权 。 （二）特殊情况： 1.合作开发 合作开发的计算机软件允许协议确定权利的归属。 可以分割使用计算机软件，可以独立使用并尊重 对方的著作权。 不能分割使用计算机软件，可以协商使用无正当理由不能阻止他方行使权利，但转让权除外，并分配收益。 要将软件转让， 必须经过所有开发者的同意 ， 不论其他开发者阻止转让的理由是否正当，都是可以阻止转让的。 2.委托开发 受他人委托开发的软件，其著作权的归属由 委托者和受托者协议约定 ，且 协议的效力优先 。如无书面协议或者在协议中未明确约定的， 计算机软件的著作权属于受托人享有 。 协议的约定是对一般情况的改变，如果没有约定就适用法律的规定，有约定的从其约定。 3.指令开发 为完成国家 机关下达的任务而开发的软件，软件著作权的归属由项目任务书或者合同规定 。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 12 如无书面协议或者在协议中未明确约定的， 软件的著作权归接受任务的单位所有 。 4.职务开发 自然人在法人或其他组织任职期间所开发的软件，是执行本职工作的结果，即针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的，或者是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果， 则该软件的著作权属于该法人或者其他组织，但应对开发的自然人予以奖励 。 5.非职务开发 ： 软件的著作权由开发人享有 。 三、计算机软件著作权的内容和期限 （一）内容 1.发表权。 即决定软件是否公之于众的权利，是一次性的权利 。 软件著作权人的发表权表现为 以下几个方面： （ 1）可以决定是否发表；（ 2）可以选择何时发表；（ 3）可以选择何地发表；（ 4）可以选择发表的方式。 2.署名权。 表明开发者身份的权利以及在其软件上署名的权利 。 职务开发的软件，设计人和开发人享有署名权 ， 设计人所属的法人或组织享有著作权 。 法人不享有署名权。因为只有自然人可以进行思维和创作 。 软件的著作权人 可以选择是否表明身份 。 3.修改权。计算机软件开发者修改或者授 权他人修改计算机软件的权利。 因为开发人享有保有软件的整体性的权利，基于尊重开发人整体构思的原因，所以对 软件的修改必须由计算机软件开发者或者通过获得授权进行 。 以上三种权利属于人身权 。 以下几种权利属于财产权 。权利的所有人可以基于这些权利获得财产收益。 4.复制权。将计算机软件制作一份或多份的权利。 5.发行权。以出售或者赠与方式向公众提供计算机软件原件或复制件的权利。 注意：赠送也是一种发行。 发行权和复制权是紧密联系的 。 6.出租权。有偿许可他人临时使用计算机软件的权利，但计算 机软件不是出租的主要标的的除外。 在著作权法中明确规定， 只有两种作品享有出租权 ： 一是 电影以及以类似电影的摄制方法所创作的作品 ；二是 计算机软件享有出租权 。 7.信息网络传播权 这也是著作权法新增加的权利。 8.翻译权。将原软件从一种自然语言文字转换成另一种语言文字的权利。 9.应当由软件著作权人享有的其他权利 。 （二）期限 【例题】易通公司于 2003 年 3 月开始研发 G-3教学管理软件， 2003 年 8 月完成， 2003 年 11 月办理软件登记，2004 年 1 月开始销售。易通公司何时 取得 G-3软件的著作权？（ ） 计算机软件著作权自软件开发完成之日起产生 A.2003 年 3 月 B.2003 年 8 月 C.2003 年 11 月 D.2004 年 1 月 自然人的软件著作权，保护期限为自然人终生及死后 50 年 ， 截止于自然人死亡之后第 50 年的 12 月 31 日 ，软 件是 合作开发的 ，截止于 最后死亡的自然人死亡后第 50 年的 12 月 31 日 。 计算机软件著作权的 财产权利可以被继承的 ， 但是人身权利不能被继承 。 2011 年知识产权法自学考试复习资料 13 法人或者其他组织的软件著作权，保护期为 50 年 ，截止于 软件首次发表后第 50 年的 12 月 31 日 ，但软件自开发完 成之日起 50 年内未发表的，不再保护 。 四、计算机软件的登记管理 软件著作权人 可以 向 国务院著作权行政管理部门认定的软件登记机构办理登记 。 五、软件著作权的侵权行为和法律责任 （一） 下列行为属于侵权行为 ： 计算机软件保护条例第 23 条规定了 6 项，集中在 人身权 方面： 1.未经软件著作权人许可，发表或者登记其软件的； 发表权 2.将他人软件作为自己的软件发表或者登记的； 发表权 3.未经合作者许可，将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记的； 4.在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名的； 署名权 5.未经软件著作权人许可，修改、翻译其软件的； 修改权、翻译权 6.其他侵犯计算机软件著作权的行为 计算机软件保护条例第 24 条规定了 5 项，主要是在 财产权 方面： 1.复制或者部分复制著作权人的软件的； 复制权 2.向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的； 3.故意避开或者破坏著作权人为保护其软件而采取的技术措施的； 4.故意删除或者改变软件管理权利的电子信息； 5.转让或者许可他人行使著 作权人的软件著作权的； （二）法律责任 1.民事责任 针对轻微侵权行为。 （ 1）停止侵害 （ 2）消除影响（ 3）赔礼道歉（ 4）赔偿损失 目的在于补偿已经发生的损失，没有惩罚的性质。 2.行政责任 ： 体现公权力的干预。 （ 1）责令停止侵权行为 （ 2）没收违法所得（ 3）没收、销毁侵权复制品 （ 4） 罚款 3.刑事责任 （ 1）侵犯著作权罪 （ 2）销售侵权复制品罪 第四节 著作权客体的排除领域 需要理解把握，可能出选择题和简答题。 【例题】（ 2005 年单选题）下述作品中不受著作权保护的是（ ）。 A.产品说明书 B.建筑设计图纸和模型 C.世贸组织知识产权协定官方中文译文 D.投标书 【例题】（ 2003 年单选题）依我国著作权法规定，下列各项中不适用于著作权法保护的是（ ）。 A.时事新闻 B.新闻学一书 C.新闻评论 D.新闻调查节目 一、不受著作权法保护的作品 2011 年知识产权法自学考试复习资料 14 具备作品的要件，但是由于某种原因而 不受著作权法保护的作品 ： 1.已经超 过著作权保护期的作品 。 2.违反法律、社会道德、公序良俗的 。 二、不适用著作权法保护的作品 不是著作权法意义上的作品 根据著作权法第 5 条， 不适用著作权法的作品包括 ： 1.法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文； 2.时事新闻； 3.历法、通用数表、通用表格和公式。 第四章 著作权的内容 考情分析： 在第 18 章中，第 4 章是非常重要的章节，从历年考题分值统计看，是分值比重最大的章节。 本章介绍了著作权的具体 权利和义务，有四个小节，第一节是整体把握，主要内容集中在第二节、第三节，这两节是核心内容，第四节讲的是取得和期限。 第一节 著作权内容的概述 著作权包括著作 人身权和著作财产权两个方面。是双重权利 。 一、人身权 精神权利 著作人身权，又称 著作精神权利 ，是指作者对其作品所享有的各种与人身相联系或者密不可分而又无直接财产 内容的权利。是 “天赋人权 ”的人格延伸。 特点： 1.不受经济权利的影响，可以与经济权利相分离。 可以把经济权利转让或者许可他人使用，但是 人身权利可以永远拥有 。 2.不能转让、不能剥夺、不能继承，没有期限的限制 。 二、财产权 经济权利 著作财产权，又称著作经济权利，是著作人身权的对称，指 作者及传播者通过某种形式使用作品，从而依法获得经济报酬的权利。 特点： 1.是和若干使用权紧密联系在一起的 。 2.通过不同的使用方式（依法继承、转让和许可他人使用）而获得财产上的收益。 3.具有一定的时间性 。 第二节 著作人身权 一、发表权 公之于众（宪法权利） 发表权，是 决定作品是否公之于众的权利 。 （一） 一次性权利 公之于众 例 ：写了一首诗，可以去诗刊上发表，可以在报纸上发表，可以演出，可以允许某人进行翻译，可以收集到诗2011 年知识产权法自学考试复习资料 15 集里。不管何种形式， 只有第一次行使的公之于众的权利才是发表权 。 1.决定是否发表 2.决定何时、何地、以何种方式发表 （二）推定同意发表的情形： 1.作者许可他人使用未发表的作品 ； 2.作者将未发表的美术作品原件所有权转让给他人 。 例：作家画了一幅画，讲这幅画卖了。 （三）发表权的继承（人身权中的特例） 例：著名作家李某与张某系密友，分居两地互有书信往来。后作家李某不幸遇车祸身亡， 整个文坛为其英年早逝而叹息，为了纪念友人并表示其悲哀之情，张某决定将其与李某生前的往来书信整理，并于李某去世后 3 年出版。作家李某之子发现后认为自己是父亲的合法继承人，张某出版发行其父生前书信的行为是侵犯其著作权的行为。 问：张某的行为是否妥当？ 答：不妥当，张某虽无主观恶意，但在法律上确实侵犯了继承人的发表权。 分析：李某之子是李某的合法继承人，可以继承发表权。著作权中的很多权能是可以和所有权相分离的，信件不在手中也不影响其发表权。 注意： 作者生前没有明确反对的，发表权可以继承，期限是 50 年 。 中华人民共和国著作权法实施条例第十七条：作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后 50 年内， 其发表权可由继承人或者受遗赠人行 使；没有继承人又无人受遗赠的， 由作品原件的所有人行使 。 （四）注意发表权和隐私权的联系 行使发表权时，不能侵犯隐私权 。 二、署名权 表明身份，在作品上注明其姓名或名称 1.决定 是否署名、署真名 笔名 艺名 别名 化名或不署名、以及署名顺序。 2.不能继承，不受期限的限制 。 三、修改权 修改或授权他人修改 1.积极方面 有权修改 消极方面 禁止他人修改 2.例外：报纸和杂志文字上的删节 报社、期刊社可以对作品作文字性修改、删节。 对内容的修改，应当经作者许可 。 3.限制：美术作品原件转移以后，著作权人行使修改权要征得美术作品所有人的同意。 美术作品的特殊性： （ 1）美术作品原件所有权发生转移，所有权人 可以享有展览权 ； （ 2）美术作品原件所有权发生转移，可以限制著作权人的修改权； （ 3）美术作品原件发生转移后， 发表权也随之转移 。 四、保护作品完整性的权利 保护作品不被歪曲、簒改 保护作品不被歪曲、篡改的权利 和修改权呼应 2011 年知识产权法自学考试复习资料 16 特别： 可以由继承人继承保护 （实际上是一项义务） 【例题】以下诸权利中，保护期受限制的有（ ）。 A.署名权 B.修改权 C.发表权 D.保护作品完整权 解析： 人身权的保护期不受限制，但是发表权是例外 。 作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后 50 年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使 。 第三节 著作财产权 积极权能 自己行使或者许可他人行使 消极权能 禁止他人未经许可的行使 一、复制权 复制权，指以印刷、 拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制成一份或多份的权利，它是著作财产权中最基本的权能 。 复制的形式有多种 ： 1.由立体复制成平面形式； 2.由平面复制成立体形式等。 注： 临摹在修订的著作权法中不作为复制方式了 ，认为具有 创造性 。 二、发行权 发行权，是 以 出售或赠与 方式向公众提供作品的原件或其复制件的权利 。 以赠送的方式发行 ，虽然没有经济上的利益 ，同样也是侵权的。修订的著作权法规定， “赠与 ”也视为发行的一种方式 。 向特定人赠送或者出售不是发行 ，发行强调的是 向公众提供原件或复制件 。 复制和发行往往结合。 三、出租权 注：新增加的权利（著作权法修正案新增加的），出题频繁。 增加的目的： 1.从我国跟国际著作权法相接轨的角度来说，很多国家的著作权法中都已经有了出租权的规定，而我国没有，这存在着差距； 2.与贸易有关的知识产权保护协议即 Trips 协议中，明确归纳进了出租权。 对是否将出租权纳入到 Trips 协议中，各国态度不同。有些国家强烈要求加入对出租权的保护，尤其是知识产权保护水平比较高的国家。一些知识产权保护水平保护比较低的国家，不主张加入出租权。一方面是 制度本身，另一方面任何一个法律制度都是要和社会具体情况紧密相连的，加入出租权可能反而影响作品的传播，对著作权的发展带来一定的障碍，所以要求不加入。后来，在各国激烈谈判过程中，双方互为妥协，形成了现在的局面 纳入对出租权的保护，但对客体作了限制。 客体仅限为 电影作品以及以类似摄制电影的方法创作的作品和计算机软件 。 和 Trips 协议保持一致 。 联系：主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的计算机软件是特殊职务作品。 【例题】（ 2006 年单选题）著作权法规 定的出租权适用于以下所列的哪一类作品？（ ） A.音乐作品 B.美术作品 C.电视剧 D.文字作品 【例题】（ 2007 年多选题）依著作权法规定，涉及出租权的作品有（ ）。 A.计算机软件 B.舞蹈 C.电影 D.图书 E.话剧表演 2011 年知识产权法自学考试复习资料 17 四、展览权 展览权，是 将作品原件或复制件公开陈列的权利 。 1.展览权仅限于 美术作品和摄影作品 。 2.原件所有权转移的美术作品， 原件所有权人享有展览权 。 【例题】（ 2005 年单选题）甲以 3 万元价格从画家乙处购得书法作品 12 幅。甲将该书法作品原件提供给丙出版社制成年历公开销售。甲的行为属于何种性质？（ ） A.行使自有财产所有权 B.侵犯乙作品原件的所有权 C.侵犯乙作品的著作权 D.行使乙授予甲的著作权 【分析】甲获得了原件所有权和展览权，如果没有发表，还有发表权。本题中，甲的行为并不是行使乙授予的著作权，侵犯了乙作品的著作权。 3.展览权和肖像权的冲突 注意对肖像权的保护，当展览权与肖像权发生冲突时， 以肖像权优先 。 例：为模特画了一副素描、拍了一组照片。如果要进行展览， 要征得肖像权人的同意 。 五、表演权 表演权，亦称公演权、上演权，指公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的权利。 1.注意和表演者权的区别： 表演者权是 一种邻接权 ， 是对作品传播者的保护 ；而 表演权针对的是作品 。 “表演 ”是原著作权法所明确的表演含义，即 “活表演 ”；而根据伯尔尼公约的规定，表演权除 “活表演 ”外还包括 “机械表演 ”。在我国主要保护的是 “活表演 ”。 2.禁止条件： 在公共场合、有赢利的性质 。 六、放映权 放映权是指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方 法创作的作品的权利。 新增权利，针对客体限于： 美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品 。 七、广播权 广播权，是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播作品的权利。 包括无线广播、有线广播和使用扬声器的广播。 八、信息网络传播权 新增权利，体现了与时俱进。 信息网络传播权，是指以有线或者无线的方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间、地点获得作品的权利 。 信息网络传播权的主体： 著作权人享有 ， 同时录音录像制作者和表演者也享有 。 【例题】（ 2006 年多选题）以下主体中，依法享有信息网络传播权利的是（ ）。 A.音乐作品作者 B.音乐作品表演者 C.录音制品制作者 D.录音制品销售者 E.录音制品出租者 20