司考 民法 讲义.doc

司考民法讲义民法是一部权利法也是一部私法，对民法的学习首先要构筑一个系统。学习民法前心里首先要有这样一句话，然后围绕这句话展开，便可自成体系。这句话是：人在拥有什么样的权利在一定期间内内作出了法律行为发生了什么样的法律关系引起了什么样的法律后果和承担法律责任。即 首先我们了解主体即人， 人分为自然人，法人，非法人组织具体内容：一自然人 民事权利能力与行为能力（一）权利能力权利能力乃民事主体从事民事活动、取得民事权利义务责任的资格。1 .始于出生1.1出生时间的确定（户籍证明医院出生证其他证明） 1.2 胎儿的特留份（1）胎儿：在自然人出生之前即胎儿状态的，以胎儿名义的行为无效；唯一例外是遗腹子的继承应留份儿（遗产分割时，应该保留胎儿的继承份额。胎儿出生是死体的，保留的份额按照法定继承办理）继承法28条。2.终于死亡2.1死亡的含义（生理死亡、宣告死亡） 2.2死者人格利益(而不是人格权)的保护：（2）死者：自然人死亡后，丧失权利能力，以死者名义的行为均为无效。对于侵权人侵害死者的人格利益、侮辱尸体行为，侵权客体不是死者的人格权而是人格利益，起诉的权利人（原告）并非死者，而是其近亲属以自己的名义进行；赔偿所得并非死者的遗产，而是直接归属于原告。甲于2007年2月死亡。乙因与甲生前素来不和，遂到处散布甲系赌博欠下巨额高利贷无法偿还而自杀身亡，在社会上造成了较恶劣的影响。甲之子欲向法院起诉，要求追究乙的侵权责任。下列哪一选项是正确的？ （川08-3-16，单）（B）A甲已经死亡，不再具有民事主体资格，因而乙的行为不构成侵权 B乙的行为侵害了甲的名誉，依法应当承担侵权责任C只有甲的配偶有权代表甲对乙提起诉讼 D只有甲的子女有权对乙提起诉讼精神损害赔偿解释第七条 自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。法人是没有这个权利的，精神损害赔偿解释第五条 法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人们法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。（二）行为能力行为能力决定民事主体可否自己以自己的名义从事民事活动.1.自然人的行为能力有三类1.1完全民事行为能力人，不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。民法通则第十一条，十八周岁的的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立的进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满18周岁的公民以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。当然前提是要精神正常1.2无行为能力人，原则上，无行为能力人的行为统为无效；民法通则第十二条，不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。但是有个例外纯受利益的行为以及细小行为（处分小额零花钱的行为），不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。民通意见第6条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。1.3限制行为能力人，分为两种：第一，在其行为能力内的行为，不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。民法通则第十二条 十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力想适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意。第二，超出其行为能力的，又分为三类：A 纯受利益的行为，不会因为行为能力欠缺而影响行为效力；民通意见第6条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。B 合同行为，为效力待定合同法第47条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯利益的合同或者与其年龄，智力，精神健康相适应而订立的合同，不必经法定代理人确认。C 非合同行为比如单方行为（免除债务的行为），无效。继承法第22条无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。伪造的遗嘱无效。遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。 三监护 监护制度在司考考试中考的很少，只要注意几个法条就可以了。民法通则十六条未成年人监护人的顺序（一）祖父母，外祖父母（二）兄，姐（三）关系密切的其他亲属，朋友愿意承担监护责任的十七条无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人（一）配偶（二）父母（三）成年子女（四）其他近亲属（五）关系密切的其他亲属，朋友愿意承担责任，经精神病人的所在单位或者住所地的基民委员会、村民委员会同意的。 民通意见21条 夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权；但是，未与该子女生活的一方，对该子女有犯罪行为，虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外四、宣告失踪与宣告死亡1宣告失踪11申请人： 民通意见条 申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。无顺序有范围：一切利害关系人排除规则：不利者无权申请1.2宣告失踪的后果：财产代管民通意见条 失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。实体地位：管理、处分财产程序地位：诉讼当事人2宣告死亡2.1三种情形： 民通、民诉条一般失踪满4年的意外失踪满2年的意外失踪且取得死亡证明的民法通则23条【宣告死亡的条件】公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人们法院申请宣告他死亡（一）下落不明满四年的（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满两年的 战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算22申请人：民通意见条 申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（四）其他有民事权利义务关系的人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。民通意见条 宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序的利害关系，有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应当宣告死亡。2.3效力：四种含义人格丧失继承开始婚姻终结单方可以送养子女4撤销判决的效力民通意见36 被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期。判决书除发给申请人外，还应当在被宣告死亡人住所地和人民法院所在地公告。被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。37 被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。38 被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。39 利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。40 被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。总结：2、撤销的效力 （1）财产关系 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物； 原物不存在的，给予适当补偿。【民通25】要点：“适当补偿”的前提 1、原物不存在：事实不存在，权利不存在 2、权利不存在不包括“依照继承法”取得财产的公民或者组织 【20062】甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的？ （D）A丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲 B丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲 C戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲 D丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲（2）婚姻关系要点：配偶未再婚，自行恢复 【2009-51】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？(AD) A宣告死亡的申请人有顺序先后的