行政法学复习资料.doc

一、行政法的渊源1、具体表现形式：1) 宪法与条约2) 法律3) 行政法规4) 地方性法规5) 自治条例与单行条例6) 行政规章 （包括部门规章和地方规章 （较大的市）立法法第六十三条第四款规定，“本法所称较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市”。目前享有较大的市立法权的城市是三类：一是省会所在地的市，共有27个。二是经国务院批准的较大的市，目前共有18个。目前经国务院批准的较大的市是：唐山、大同、包头、大连、鞍山、抚顺、吉林、齐齐哈尔、无锡、淮南、青岛、洛阳、宁波、淄博、邯郸、本溪、徐州、苏州。 三是经济特区所在地的市，即深圳、厦门、珠海、汕头四城市。7) 法律解释法律解释包括宪法解释、立法解释、应用性解释、司法解释。宪法解释是全国人大常委会对宪法条文的解释。立法解释是全国人大常委会对法律、国务院对行政法规，以及地方性法规和规章制定主体为适应需要对法律规范本身所作的进一步界定和补充。应用性解释是指国务院的法制办、省法制办对法律、法规和规章在具体应用上所作的解释。司法解释是指最高人民法院和最高人民检察院对司法工作的具体应用法律问题所作的解释。8) 行政措施及其他规范性文件()行政措施是指县级以上各级人民政府为执行本级人民代表大会及其常务委员会的决议或上级命令和决议而制定的各种办法和手段。其他规范性文件是行政机关制定和发布的具有普遍约束力的决定和命令。二、行政合法性原则1、概念：行政合法性原则是行政法治的核心内容。它是指行政权力的产生、存在和行使都必须依据法律，符合法律，不能与法律相抵触。2、行政合法性原则的具体要求1) 主体法定：行政主体的合法性。2) 职权法定：在法定职权范围内行使国家行政管理权。任何违反上述要求的行政活动，非经法律事后认可，均可被宣布为无效。3) 程序法定：应当严格按照正当法律程序进行。行政机关在作裁量时其程序也要公正。即要公开；回避；告之；充分听取行政相对人的意见；告知补救权利。回避规定:我国公务员回避制度确定了以下几种应回避的亲属：（1）夫妻关系；（2）直系血亲关系，包括父母、祖父母、子女、孙子女、外孙子女等具有直接血缘关系的亲属；（3）三代以内旁系血缘关系，包括兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、侄子女、甥子女以及伯叔姑舅姨等。（4）近姻亲关系，包括配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶，子女的配偶及子女的配偶的父母等。4) 正确适用法律合法性原则中“法”的形式（渊源）1 宪法；2 法律；3 行政法规；4 地方性法规；5 自治条例和单行条例；6 行政规章；7 国际条约；8 法律解释；9 其他行政法渊源。三、行政合理性原则1、概念亦称行政公正原则，其实质是行政自由裁量权的合理适用2、合理性应考虑的基本要素1) 是否客观、公平2) 故意还是过失，主观故意性轻重。3) 相对人的态度如何，可能的危害性大小4) 是否有利于公共利益最大化5) 是否有利于弱势一方，是否取得受害者的谅解。3、原则1） 行政行为出于正当动机，有正当考虑，不能考虑与行政行为不相关的因素；没有偏私：事先不单独接触规则；回避规则正常判断：取正常一般人的判断2） 要合乎情理，要考虑国家利益、集体利益和个人利益之间的平衡；比例原则：a.适当性原则：要符合法律的目的b.必要性原则：应当使相对人的损失保持在最低程度和最小范围。c.狭义比例原则：不应当使相对人的损失超过所追求的公共利益。3） 一视同仁，对相同事实平等地适用法律。平等对待：a.同等对待：非歧视规则b.区别对待：同等事件，不同情况要区别对待。c.比例对待：按不同情况的比例设定相对人的权利义务。四、行政法律关系的概念行政法律关系是指在实现国家行政管理职能过程中，基于行政法律规范的确认和调整，而在行政关系当事人(行政主体与行政相对人）之间形成的权利义务关系。五、行政法律关系的主体1、内涵行政法律关系主体，即行政主体和行政相对人。1） 行政主体1 概念：是指能够以自己的名义依法拥有和行使行政职权，并能够对其行使行政职权的行为所造成的后果承担法律责任的机关和组织。2 构成要件：A.行政主体是一种组织，而不是个人；B.行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织；C.行政主体是能够以自己的名义实施行政管理活动的组织；D.行政主体是能够承担其行为所产生的法律责任的组织。3 类型：职权行政主体和授权行政主体A.职权行政主体：行政机关a1.行政机关是按照宪法和政府组织法成立的，享有并执行国家行政权，具体实施行政职能的国家机关。a2.行政机关的范围a3.行政机关与行政主体的关系（1）并非行政机关在任何场合都是行政主体；（2）并非所有的行政机关都能成为行政主体；（3）行政主体并不一定就是行政机关。B.授权行政主体:被授权组织b1.授权行政主体（被授权组织）是指职权来源于法律、法规的授权，以自己的名义行使行政管理职权，并由自己对外承担法律责任的组织。(1)行政授权的职权来源于法律、法规的明文规定。(2)行政授权的结果是被授权组织取得行政主体资格，能够在所授权限范围内以自己的名义独立行使职权.(3)自己独立承担法律责任。b2.行政授权存在的必要性(1)行政机关规模和人数的限制 (2)处理某些专业性、技术性强的行政事务的需要 (3)处理某些次要的临时性的行政事务的需要(4)处理某些敏感的行政事务的需要b3.被授权组织的范围(1)行政机关派出机构(2)企业单位，如银行、保险公司、邮电电信铁路公交等(3)事业单位(4)社会团体，如消协、妇联等(5)行业协会，如律师协会(6)基层群众性自治组织C.被委托组织c1.被委托组织是指行政机关在自己的职权范围内，将某一行政管理权委托给其行使的管理公共事务的组织。被委托组织不能以自己的名义而只能以委托机关的名义行使受托职权，其委托行为产生的法律后果也由委托机关承担。c2.特征(1)行政委托的委托人必须是行政机关，而其他非行政机关的委托不能称为行政委托；(2)行政委托中的委托事项必须是在行政机关的职权范围内，不能超出行政机关的权限范围进行委托(3)行政委托中的被委托组织必须在所委托的范围内以委托机关的名义行使受托职权，其产生的法律后果也由委托机关承担。 D.被授权组织与委托组织的区别(1)权力来源不同(2)法律地位不同(3)法律后果不同2) 行政相对人概念行政相对人，是指行政法律关系中与行政主体相对应的，处于被管理关系和被支配地位的机关、组织和个人。范围公民、法人、其他组织法律地位行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的权利、义务表现出来的。A.行政相对方的权利 a1.提出申请的权利a2.参与行政管理的权利a3.听证的权利a4.了解情况的权利a5.申请行政法上的救济的权利B.行政相对方的义务b1.服从行政管理的义务 b2.协助行政主体执行公务的义务b3.遵循法定程序要求的义务*第三人广义的相对人包括第三人。即与行政行为在法律上有利害关系的人。六、行政法律关系的客体所谓行政法律关系的客体，即行政关系主体权利义务所指的对象（物、行为、人身）。7、 行政法律关系的内容1、 定义是指行政主体和行政相对人在行政法律关系中享有和承担的权利和义务。2、 行政主体的权利与义务1) 行政主体的权利又称为行政职权，是指法律赋予履行行政职务的行政主体为实现国家行政职能所实施的管理国家、社会事务的权利。包括以下类型：行政规范制定权行政决定权形成权行政许可权行政处罚权行政强制权行政裁决权2) 行政主体的义务又称为行政职责，是指法律规定的履行行政职务的行政主体为实现行政职能而执行职务所应承担的责任。包括以下类型：依法行政合理行政依法接受监督依法补偿或赔偿的义务3、 行政相对人的权利与义务1） 行政相对人的权利是指其他国家机关、企事业单位、社会团体、公民等行政相对人根据有关行政法规范规定而主张的法定权益。主要包括：参与国家管理权合法利益受保障的权利诉权，包括告诉权和诉讼权2） 行政相对人的义务遵纪守法，维护行政法秩序服从行政管理，协助行政主体履行义务接受行政处罚、承担违法行为的法律后果八、行政机关的概念行政机关，又称国家行政机关，是一个国家行使对内对外职能的主要机关，是行政法的最重要的主体。我们认为，行政机关是指依宪法和政府组织法成立的，享有并执行国家行政权，具体实施行政职能并独立承担其行为后果的国家机关。具体而言，行政机关有以下概念的内涵：1) 行政机关是指由一定组成人员构成的组织体，是一个由多种工作部门和职能机构所组成的内部和谐一致、相互分工又彼此协作的有机统一体；2) 行政机关是国家权力机关的执行机关，是执行国家行政权力，进行国家行政管理的机关；3) 行政机关是依法成立，依法行使行政职权的国家机关，其行使职权的范围和限度，行政权力的程度、方式和方法都严格的按照宪法和法律的规定进行。九、可以成为行政主体的行政机构1、法律法规授权规定直接设立的专门行政机构。根据行政管理的现实需要，有些法律法规会明确规定，授权行政机关为处理某一专项行政事务设立一定的专门机构。2、行政机关的内部机构。依照组织法和国家行政管理的需要而设立的行政机关内部机构可分为两种：一种是各级人民政府直属的内部机构，另一种是政府职能部门的内部机构。这些内部机构在得到法律法规授权的情况下可以成为行政主体。3、 行政机关的派出机构。派出机构是指县级政府职能部门根据工作的需要在一定的区域内设立的代表该职能部门管理各项行政事务的派出工作机构。*派出机构与派出机关的区别1) 两者的设立主体不同。派出机构由县级政府职能部门设立，派出机关是由省、市、县三级政府部门设立；2) 两者职能不同。派出机构的职能只限于设立主体的职能范围的一部分，是单一的，而派出机关的职能范围则是全方位的；3) 两者的法律地位不同。派出机构本身不具有独立的法律地位，只有在得到法律法规授权的情况下，才具有行政主体资格，而派出机关具有独立法律地位，能以自己名义行使行政职权，是行政主体。十、法律法规授权的组织1、定义指经职权性行政主体依法授权而取得行政权限，并从事行政管理活动的组织，其实质是授权性行政主体。2、法律特征1) 法律法规授权的组织不属于依组织法组成的行政机关，其成员也不属于依公务员法产生的国家公务员，它是基于法律法规授权而从事行政管理的特殊主体。2) 法律法规授权的组织从事行政管理须有具体的法律依据，必须严格依据被授予的具体职权和权限从事行政管理，不得违反法律。3) 法律法规授权的组织在组织上具有灵活性和非正式性，其人员不在国家行政编制内，其存续期限取决于行政授权的规定。3、法律地位所具有的特点1) 法律法规授权的组织在行使法律法规授权行政职能时，是行政主体，具有与行政主体基本相同的法律地位。2) 法律法规授权的组织以自己的名义行使法律法规授权职能，并由其本身就行使所授权职能的行为承担法律责任。3) 法律法规授权的组织在非行使法律所授权能的场合不享有行政权，不具有行政主体地位。4、类型1)行政性公司2)根据授权从事一定行政职能活动的企事业单位、社会组织3)临时性组织4)群众自治性组织5)专设性组织十一、行政机关委托的组织1、 含义行政机关委托的组织是指接受行政机关的委托以该行政机关的名义行使一定的行政职权，从事一定行政事务管理的非国家机关组织。2、 委托的组织接受委托后必须遵循的规则1) 必须在委托的权限内行使职权2) 不得自行再委托行政职权3) 必须以委托行政机关名义行使行政职权3、我国实践中受委托人的范围1) 企事业单位2) 非法人的社会组织3) 公民个人十二、公务员1、公务员的概念及范围广义上公务员泛指所有执行公务的公职人员，不论其在立法机关、司法机关还是行政机关；狭义上的公务员则指在行政机关行使行政权的公职人员。【现行公务员法的定义】我国国家公务员，是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担福利的工作人员。2、我国公务员的具体范围1) 中国共产党机关的工作人员。2) 人大机关的工作人员。3) 行政机关的工作人员。4) 政协机关的工作人员。5) 审判机关的工作人员。6) 检察机关的工作人员。7) 民主党派的工作人员。 3、公务行为与个人行为1) 定义公务员的公务行为是指国家公务员基于行政职务关系以行政主体的名义实施的行政行为，在这种情况下，该行为所产生的法律后果由公务员所属的行政主体承担，因此而引起的赔偿诉讼属于行政赔偿；公务员的个人行为则是指与公务无关的个人行为，在这种情况下，法律后果由公务员自身承担，因此而引起的赔偿诉讼属于民事赔偿。 2) 公务行为与个人行为的鉴别关键是看该公务员和行政主体之间是否存在行政职务关系，该公务员是否在代表该行政主体行使行政职权。*公务行为必须具备的必要要件：1、该行为的实施者是不是法律、法规授权的组织的正式工作人员，或者是行政机关依法委托执行公务的人员 ；2、该行为实施者是否代表行政主体行使行政职权，如盖执法章、着装、出示证件或者配带有关执勤标志； 十三、行政行为的概念1、内容行政行为是指行政主体在实施行政管理活动、行使行政职权或执行公务的过程中所作出的具有法律意义和产生法律效果的行为。2、 要素1) 主体要素应由行政主体做出2) 权力要素运用行政职权做出的行为3) 法律要素产生法律效果的行为4) 对外要素行政主体对外做出的行为，而不是对内部事务做出的行为。十四、行政行为的效力1、概念行政行为的效力，是行政行为在具备合法的要件之后，在行政法上所发生的效力。2、 内容1) 确定力指合法的行政行为一旦作出，非依法定程序不得任意变更或撤销，具有不可变更力；对于行政相对人来说，非经法定程序不得请求变更或者撤销，具有不可争力。2) 拘束力是指已生效的行政行为的内容对有关组织和个人所产生的一种约束的效力。3) 执行力是指已生效的具有执行内容的行政行为要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效力。十五、行政立法的概念1、定义行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。2、特点1) 它有行政的性质，是一种抽象行政行为。主要表现在：行政立法的主体是国家行政机关，而非立法机关；行政立法所调整的对象是国家在行政管理过程中所涉及的较为具体的行政事务和行政关系；行政立法的根本目的是实施和执行权力机关制定的法律，实现行政管理职能。2) 又有立法的性质，是一种准立法行为。主要表现在：行政立法机关所制定的规范性文件具有法律效力。行政立法所制定的行为规则属于法的范畴，具有法的基本特征，即普遍性、规范性和强制性；行政立法必须遵循相应的立法程序和立法原则。十六、行政立法的主体及其权限1、国务院国务院根据宪法和法律，制定行政法规。权限：1) 为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；2) 宪法第八十九条规定的国务院行政管理职权的事项。*应当由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的事项，国务院根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定先制定的行政法规，经过实践检验，制定法律的条件成熟时，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律。2、国务院的各部委、直属机构国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。权限：部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。3、较大的市以上级别的地方政府省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。权限：1) 为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项；2) 属于本行政区域的具体行政管理事项。十七、行政立法的形式1、行政法规1) 定义行政法规是国务院根据宪法和法律，在其职权范围内制定的关于国家行政管理的各类法规的总称。一般称“条例”，也可以称“规定”和“办法”。授权制定的行政法规，称为“暂行条例”和“暂行规定”。2） 特征1 主体是国务院，其他任何国家机关或组织都无权制定行政法规。2 依据是宪法和法律，具有从属国家法律性，其内容不得与宪法和法律相抵触。3 性质上属于法律规范的一种形式，属于“法”的范畴。4 内容上除专属于宪法和法律规定内容外，可以规定各个领域的国家行政管理事务。3） 效力高于地方性法规和行政规章，但低于宪法和法律，不得与宪法和法律相抵触。2、 行政规章1) 定义指国务院各部门和省级人民政府以及较大的市的人民政府，为了实施法律、行政法规、地方性法规，在自己的权限范围内依法制定的规范性行政管理文件。包括部门规章和地方政府规章。一般称为“规定”与“办法”。2) 特征1 从主体上看，制定规章的主体是特定的。包括国务院各部、委员会和直属机构，省、自治区、直辖市以及较大的市的人民政府。2 依据上来看，规章是国家法律、行政法规和地方性法规的具体化，不能直接以宪法作为制定依据。3 从性质上看，规章是行政法律规范的表现形式之一，具有明显的适用性。4 从内容上看，它不创设新的权利和义务，而主要是对法律、行政法规和地方性法规内容的具体化。3) 效力低于宪法、法律、行政法规和地方性法规。18、 具体行政行为的概念具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。十九、具体行政行为的类别1、从具体行政行为的直接法律功能出发，可以将具体行政行为分为以下几类：1）行政赋权行为2）行政限权行为3）行政确认行为4）行政司法行为5）行政救济行为2、从行政行为的内容上看，可以大致分为以下几类：1）行政处罚2）行政许可3）行政强制4）行政征收5）行政裁决6）行政仲裁二十、行政处罚的原则1、 法定原则2、 公正公开原则3、 处罚与教育相结合的原则4、 处罚救济原则二十一、行政处罚的种类和形式1、 人身自由罚短期剥夺或限制自由的处罚。如：行政拘留（115天）2、 行为罚（能力罚）限制或剥夺某种行为能力或资格。 如：吊销证照、责令停产停业等3、 财产罚使被处罚人的财产权利和利益受到损害。如：没收、罚款等4、 声誉罚使违法者的名誉、荣誉、信誉或精神上的利益受到损害。如：警告（书面裁决、并向本人送达和宣布）二十二、行政处罚的实施机关1、 具有行政处罚权的行政机关2、 法律法规授权的组织3、 行政机关委托的组织二十三、行政处罚的程序1、 简易程序1） 适用范围a.违法事实确凿b.有法定依据c.对公民处50元以下罚款，对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告2） 基本步骤a. 表明身份b. 确认违法事实、告知处罚事由和依据c. 听取陈述和申辩d. 填写行政处罚决定书并当场交付e. 备案 2、 一般程序1）立案2）调查取证3）决定4）拟制行政处罚决定书5）说明理由并告知权利6）听取当事人陈述和申辩7）正式决定8）行政处罚决定书的送达3、听证程序1）适用范围a.责令停产停业b.吊销许可证或执照、较大数额罚款2）基本步骤a.告知b.要求听证（告知后3日内）c.通知（听证的7日前）d.听证（听证中需要注意的几个事项：公开，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外；职能分离与回避，非本案调查人员为主持人、有直接利害关系的应回避；代理权，委托12人；交叉质证）e.审核听证笔录 4、执行程序1）申诉不停止执行2）罚款决定与收缴分离作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。3） 当场收缴程序a.依法给予二十元以下的罚款的；b.不当场收缴事后难以执行的。 c.在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。4）强制执行程序二十四、行政强制执行1、 内含1） 概念是指行政机关或者由行政机关申请人民法院，对不履行发生法律效力的行政决定的公民、法人或者其组织，依法强制其履行义务的行为。2） 发生的前提行政相对人不履行行政法义务3） 执行主体行政机关或者由行政机关申请人民法院4） 执行的目的和程度促使行政相对人履行行政义务2、 行政强制的方式1） 代履行（代执行）【概念】：义务人不履行作为义务时，由他人（行政主体自行或交由他人）代替其履行（排除障碍、强制拆除、恢复原状 ），并由义务人支付执行费用 。2） 执行罚【概念】：行政主体以增加义务人一定的财产义务的手段（罚款或滞纳金），而达到使拒绝履行义务的人自动履行义务的目的。3） 直接强制执行【概念】直接强制执行是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施（人身自由的直接强制，如拘留；对财物的直接强制，如强制划拨存款、强制扣押财产、强制收缴财物和以物折抵等），以实现行政法义务的制度。二十五、即使强制1、 内含1） 概念行政强制措施（即时强制）是指行政主体为消除紧急危险，维护或恢复正常社会秩序，依法对行政相对人的人身或财产采取直接措施予以限制的行政强制行为。2） 前提基于紧急情况3） 主体主体只能是行政主体4） 对象不特定5） 程度兼顾公共利益和当事人的合法权益2、 行政强制措施的种类1）对人身、自由的强制治安管理领域的强制约束、盘问、检查；海关采取的强制扣留、强制搜查；卫生防疫领域的强制隔离、强制治疗2）对财产的强制查封、扣押、冻结3）对住宅、营业场所等的强制 强制检查、搜查二十六、行政许可的概念行政许可是行政机关根据行政相对人的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为（形式要有许可证、执照、准许证、特许证等）二十七、行政许可的原则1、法定原则。 2、有限政府原则 3、信赖保护原则。4、便民原则。5、行政许可不得收费原则二十八、行政许可的设定1、 可以设定行政许可的事项1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（安全方面） 2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项； （有限资源方面）3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（公共服务方面） 4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项； 5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项； 6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。2、不属于行政许可的事项1) 有关行政机关对其他行政机关或直属事业单位所进行的人事、财务、外事等事项的审批。 2) 排除上级行政机关给予行政隶属关系，对下级行政机关有关报告事项的审批。 3) 行政机关以出资人的身份对国有企业资产处置等事项审批。 4) 行政机关对民事财产权利和民事法律关系的确认。 5) 登记、审批、计划和规划。3、 有权设定行政许可的机构1） 全国人大常委会、国务院、省级人大及其常委会、较大的市的人大及其常委会（法律、行政法规、地方性法规）2） 省及地方政府可以设定临时性的行政许可（地方性规章）3） 遵循原则a. 位阶原则b. 国家保留原则c. 地方设定有限原则二十九、行政合同的概念行政合同是指行政主体为了实现特定的行政管理目标、履行行政职能，而与公民、法人或其他组织经过协商，双方意思表示一致所达成的协议。三十、行政合同的表现形式1、科研合同2、国家订购合同3、行政征收合同（公共征收合同）4、国有资源的使用和开发利用合同5、公益事业建设投资合同6、企业承包管理合同三十一、行政指导的概念1、 概念行政指导是指行政主体为了实现一定的行政目的，在其职责、任务或所主管的事务范围内，基于国家的法律原则和政策，为了引导行政相对人的活动而灵活实施的对行政相对人不产生直接法律效果的非强制性行为。2、 实施行政指导的目的在于适应现代市场经济下日益复杂多变的社会、经济生活对行政管理的需要。3、 行政指导的基本特征1） 行政指导是行政主体的社会管理行为。2） 行政指导是符合现代法治原则的一种具有行政活动性质的“积极行政”行为。3） 行政指导是一种不具有强制力的柔性行为。4） 行政指导行为对相对人不直接产生法律后果。三十二、行政指导的主要方式1、 引导方式指行政主体对行政相对人进行具体的指示教导、指点带领、指导帮助等，使其能够自愿的按照行政主体的指引做出符合行政主体意愿的行为。2、 协商方式协商方式是指行政机关为了社会公共利益而就某个事项与行政相对人共同商量讨论、交换意见，以寻求行政相对人对行政主体行为的理解和主动配合，双方行为协调一致，从而实现社会公共利益的保护。3、 斡旋方式行政主体主动或者在行政主体、行政相对人的请求下采取调停、调解、调和等措施来协调有分歧的行政主体之间、行政主体与行政相对人之间、行政相对人之间的关系，劝说各方消除误解、做出让步、达成妥协以排除纠纷、达成共识，是双方关系配置恰当，从而促进社会稳定和和协调发展。4、 建议方式指行政主体基于社会管理的需要，为了实现行政管理的目标，向行政相对人就某一事项提出自己的见解和主张，由行政相对人自由选择，可以接受也可以不接受。5、 劝告方式指行政主体通过郑重规范的方式或者其他方式讲道理，启发开导行政相对人，劝其改正错误或者接受意见。6、 劝戒方式是指行政主体采用严厉甚至警告性的态度劝告行政相对人改正已有的缺点或者错误，并注意避免将来再犯，或者主动善意的劝告以避免行政相对人将来可能发生的错误，以期减少或者避免损失。7、 通知方式是指行政主体善意的告知或指点、提醒或促请行政相对人避免不必要的错误和损失，注意改正缺点错误并避免再犯。8、 其他方式三十三、行政裁决的概念1、 概念是指行政主体按照法律授权，对平等主体之间发生的，与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷进行审查并作出裁决的具体行政行为。2、 特征1） 行政裁决的主体是法律授权的特定行政主体。2） 行政裁决的对象是特定的民事纠纷。3） 行政裁决具有准司法性。4） 行政裁决是一种特殊的具体行政行为。三十四、行政调解的概念1、 概念行政调解是由行政主体作为第三人，以国家法律、法规和政策为依据，以自愿为原则，通过说服教育的方法，促使纠纷双方友好协商，达成协议，从而解决争议的方法和活动。2、 特征1） 由行政主体主持2） 以当事人自愿为原则3） 行政调解是诉讼外的调解4） 调整对象可以是民事纠纷，也可以是行政纠纷三十五、行政复议1 抽象行政行为的受案范围1) 概念行政复议受案范围是指行政复议机关依照行政复议法律规范的规定可以受理的行政争议案件的范围。2) 受案范围1 国务院部门的规定；2 县级以上地方人民政府及其工作部门的规定；3 乡、镇人民政府的规定。2 应排除行政复议范围的事项1) 行政法规和规章；2) 内部行政行为；3) 居间行为。4) 国防行为、外交行为。3 行政复议机关与管辖1) 定义1 行政复议机关是指享有行使行政复议权、承担行政复议职责的行政机关或法律法规授权的组织，即有权受理行政复议的申请，依法对被申请的行政行为进行审查并作出决定的机关。2 行政复议机构是享有行政复议权的行政机关内部设立的一种专门负责复议案件受理、审查和裁决工作的办事机构。2) 管辖内容1 不服地方各级人民政府具体行政行为的复议申请管辖（1）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方政府申请行政复议；（2）对省、自治区政府派出机关（即地区行政公署）所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议；（3）对省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向该人民政府申请行政复议；对复议决定不服的，既可以向法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请终局裁决（即行政相对人可以选择，但如果选择向国务院申请裁决的，国务院作出裁决后就不能再向法院提起行政诉讼）。2 不服县级以上各级人民政府工作部门具体行政行为的复议申请管辖 （1）对县级以上地方各级政府工作部门的具体行政行为不服的，既可以向本级政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；（2）但对海关、金融、国税、外汇管理等机关和国家安全机关（这些机关属垂直领导体制）的具体行政行为不服的，只能向上一级主管部门申请行政复议；（3）对国务院各部门的具体行政行为不服的，向该部门申请行政复议；对复议决定不服的，既可以向法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请终局裁决。 3 不服派出机关、派出机构具体行政行为的复议申请管辖（1）对县级以上地方政府派出机关（即地区行政公署、区公所、街道办事处）的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的政府申请行政复议；（2）对政府工作部门派出机构以自己名义作出的具体行政行为不服的，既可以向设立该派出机构的部门申请行政复议，也可以向该部门的本级地方政府申请行政复议。4 不服授权组织具体行政行为的复议申请管辖对法律法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方政府、地方政府工作部门或者国务院部门申请行政复议。5 其他情况（1）对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。（2）对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。（3）公安机关办理行政复议案件程序规定第11条规定：“对县级以上地方各级人民政府公安机关内设的公安交通管理机构作出的具体行政行为不服的，向该公安机关申请行政复议。对公安交通管理机构下设的公安交通警察支队、大队（队）作出的具体行政行为不服的，可以向其上一级交通管理机构申请行政复议。”4 行政复议程序1) 定义行政复议程序是指通过行政复议活动解决行政争议所遵循的步骤、方式、顺序和时限的总和。2) 内容1 行政复议的申请（1）申请时效为自知道具体行政行为之日起60日。不过，法律规定申请期限超过60日的除外。（2）申请的法定条件。（3）申请形式：书面或口头申请。2 行政复议的受理复议机关在收到复议申请后，依法应当在收到之日起5日内，对申请书进行审查并作出处理。3 行政复议的审理审理期限：行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定；法律规定的行政复议期限少于60日的除外。4 行政复议的决定（1）维持决定；（2）履行决定；（3）撤销、变更和确认违法决定；（4）赔偿决定；（5）对抽象行政行为的处理决定。5 行政复议的执行根据行政复议法第32条的规定，被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。三十六、行政诉讼1 人民法院不受理的案件范围1) 国防、外交等国家行为；2) 行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；3) 行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；4) 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。5) 公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；6) 调解行为以及法律规定的仲裁行为；7) 不具有强制力的行政指导行为；8) 驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；9) 对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。2 行政诉讼管辖（）1) 定义行政诉讼管辖是指人民法院之间受理第一审行政案件的职权分工。受案范围和管辖的区别：受案范围解决外部分工问题，从宏观上确定整个司法权审理行政案件的范围；管辖解决法院内部分工问题，从微观上确定具体法院审理行政案件的范围。2) 内容1 级别管辖a. 基层人民法院管辖一般第一审行政案件。b. 中级人民法院管辖本辖区重大、复杂的第一审行政案件。确认发明专利权的案件、海关处理的案件；对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；本辖区内重大、复杂的案件。（1）被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件。（2）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件。（3）重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；（4）其他重大、复杂案件。c. 高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。d. 最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。2 地域管辖a. 被告所在地法院管辖 ；b. 经过复议，复议机关维持原具体行政行为的，仍由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖；复议机关改变原具体行政行为的，既可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖；可以由复议机关所在地法院管辖；c. 对人身、财产同时实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地法院提起诉讼，也可以向原告所在地法院提起诉讼，受诉法院一并管辖。 d. 因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地法院管辖 3 行政诉讼的被告1) 定义行政诉讼的被告是指原告指控其具体行政行为侵犯自己的合法权益，并经由人民法院通知应诉的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织（行政主体）。2) 具体情形1 直接向人民法院提起诉讼的被告2 经过行政复议程序的被告 3 共同作出具体行政行为的被告 4 经上级机关批准而作出具体行政行为情况下的被告 5 行政授权情况下的被告 6 行政委托情况下的被告 7 作出具体行政作为的行政机关被撤销情况下的被告 4 行政诉讼证据1) 种类1 书证；2 物证；3 视听资料；4 证人证言；5 当事人的陈述；6 鉴定结论；7 勘验笔录、现场笔录。2) 举证原则1 举证责任分配规则a. 内容被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。b. 被告承担举证责任的理由：（1）原告难以了解行政管理行为的具体依据和有关的专业知识；（2）被告举证能力强，体现负担公平原则；（3）无论行政相对人能否提供具体行政行为违法的证据，依法行政原则要求在行政诉讼中的体现就是行政主体必须为其行为提供事实根据和法律依据。 c. 原告对下列事项承担举证责任：（1）证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；（2）在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；（3）在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损害的事实； （四）其他应当由原告承担举证责任的事项。 2 证据调取、收集规则（1）法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据； （2）在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。3 证据采信规则 （1）未经法庭质证的证据不能作为法院裁判的依据； （2）复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为法院维持原具体行政行为的根据；（3）被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的依据。 5 行政诉讼程序1) 起诉与受理1 是否符合法律规定的起诉条件；2 是否遵循法律、法规关于行政复议和行政诉讼关系的规定；3 是否符合法律对起诉期限的规定；a. “除法律另有规定的以外，在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出”