企业并购中的资产重组和债务重组解析.doc

2005年 6月 , 总第一卷 , 第 1期 (月刊 中国律师和法学家 Journal of China Lawyer and Jurist, ISSN1548-7695,USA78关于企业并购中的资产重组和债务重组北京市大成律师事务所 肖金泉 *摘 要:本文重点论述了企业并购中的资产重组和债务重组,就资产重组而言,主要分析了资产重组的三种模式以及这三种模式的优缺点;就债务重组而言,主要分析了债务重组的主要内容,并简要阐述了 重组企业在债务处置问题中应履行的义务。关键词:企业并购 资产重组 债务重组企业并购是企业发展壮大的重要途径之一,通过并购,能给企业带来规模经济效应、市场权力效应并 能够节省扩张费用。从某种意义上讲,并购的实质就是通过在并购中对企业的资产、债务、财务、结构、 业务以及人员的重组来提高企业的核心竞争力。可以说,重组在企业并购中扮演着非同寻常的角色,并购 的过程也就是企业重组整合的过程。根据理论界的分析以及实践操作中的实务经验,发生在企业并购过程中的重组一般包括:资产重组、 债务重组、财务重组、机构重组、业务重组以及人员重组等,其中资产重组和债务重组又是尤为重要的, 下面本文将着重分析资产重组和债务重组。一、资产重组资产重组有着广义和狭义之分,广义的资产重组不仅包括资产和负债重组,而且还包括业务重组和人 员与机构重组, 本文的资产重组指的是狭义的资产重组。 资产重组是指通过不同的法人主体的法人财产权、 出资人所有权及债权人债权进行符合资本最大增值目的的相互调整和改变,对实物资产、无形资产等资本 的重新组合,它是一种通过对企业资产总量和资产结构的调整来实现企业经营目标的行为。对于企业而言,资产重组的目标有两个:一个是实现最优的规模化经营,另一个是根据企业的发展需 要对企业的资源进行重新的配置。实现这两个目标可以有效地提高企业的资产质量,从而可以在不增加资 本存量的基础上提高企业的经营效率。因此,对于企业来说,资产重组的核心问题就是根据企业的具体情 况合理地选择资产重组的模式。根据资产重组的方式来分类,概括地说有三种资产重组方式可供选择: (一整体重组新设立模式这种模式是将拟改制企业剥离非经营性资产之后吸引战略投资者投资入股,原企业法人资格相应取 消,由新设立的公司进行替代。整体重组新设立模式的优点是:(1企业的主要生产要素在重组后改变不大, 有利于保持企业运行的连 续性; (2对非经营性资产的剥离比较容易,重组时间较短; (3公司管理层次比较简单; (4关联交易少, 有利于强化信息公开披露制度,充分地进行信息披露,增加公司运作的透明度。此模式的缺点是:(1不适 应规模较大的企业集团的重组, 在资本运作上缺乏回旋的余地; (2企业在重组时难以剥离不产生经济效益 的资产,不利于企业减员增效,从而不利于提高企业资产的营运质量。该模式的适用对象是:新建企业,*肖金泉,北京市大成律师事务所合伙人,中华全国律师协会经济专业委员会副主任。著有经营者持股与股票期权的规范 设计、公司制企业并购的法律策略等专著,并主编有中华法案大辞典、世界法律思想宝库等大型工具书。在 投资、并购、改制重组方面有丰富的实践经验。通讯地址:北京市东城区东直门外大街 48号东方银座 12层北京市大成律师事 务所,邮编:100027;电话传真 E-mail: .或“企业办社会”的内容较少且效益较好的老企业;已进行多项社会保障制度改革的企业以及股份公司。 (二分立改制重组模式分立改制重组模式也称为部分改制重组模式,是将被改制企业的专业生产的经营管理系统与原企业的 其他部门相分离,并分别以非经营性资产为基础成立两个 (或多个 独立的法人,直属于原企业母公司,原 企业的法人地位自动丧失,再将经营性资产重组为有限公司,成为原企业的控股子公司。分立改制重组模式的优点是:(1剥离非经营性资产部分,有利于优化经营性资产,改善公司的内在质 地; (2有利于避免国有资产的流失, 促进国有资产的保值、 增值; (3促使非经营性资产部分逐步走向市场; (4有利于促进公司的规范运作; (5有利于优化管理层次,提高公司的管理效率。此模式的缺点是:(1重 组的难度大,耗时长; (2会计审计的难度大,其准确性受到影响; (3容易产生职工对重组的抵触情绪。该 模式的适用对象是:非生产经营系统的数量大且效益低的企业;辅助生产系统的数量大且效益低的企业; 生产性系统中有大量效益低下的资产的企业。(三梯级重组模式梯级重组模式是将被改制企业专业的生产经营系统改组为有限公司,并引进外部资源即战略合作伙 伴,原企业成为控股公司,将原企业非专业的生产经营系统改组为控股公司的全资子公司。梯级重组模式的优点是:(1原企业拥有的某些权利和利益仍然存在; (2成为企业战略发展的重要措施; (3有利于控股公司从整个集团利益出发来运筹资金; (4有利于促进公司主体的债务重组; (5有利于公司 主体削减冗员,提高上市公司的营运质量和运作效率。此模式的缺点是:(1改制后公司难以摆脱原有体制 的束缚, 使得其运行带有旧体制的痕迹; (3被剥离公司缺乏真正走向市场的动力, 难以提高市场竞争能力。 以上是几种资产重组的方式,企业可以通过分析自身的实际情况来选择重组的方式,达到最优的重组 效果。总之,通过资产重组,将明晰并购企业的产权,并提高并购企业的资产有效利用率,增强企业的发 展实力。二、债务重组债务重组是并购活动的核心内容之一,以至有些并购就是进行债务重组。近年来,高盛、摩根斯坦利 等著名投资银行也纷纷在世界各地购买坏账,然后对债务进行重组、包装、整合从而获取巨大的收益。在 我国, 多数国有企业由于自身经营不善以及体制上的原因导致债务沉重, 因此其债务重组的要求更加迫切。 许多国有企业起死回生的案例实际上就是债务重组成功的典范。所谓债务重组,是指通过削债、以非现金资产抵债、债务转让、债务豁免、债务抵销、债转股等方式 对企业的负债进行重组的行为。债务重组是一种报表性的重组,是企业财务运作的重要手段,它能够减轻 企业的债务负担,优化企业的资本负债结构从而为企业后续进行的资产重组、资产证券化、并购融资等活 动进行铺垫。可以说,债务重组是最终成功实现各类复杂的资本运作的基础和前提。债务重组的具体目标 主要有两点:一是承担损失,二是盘活资产。其中盘活资产是企业起死回生的关键。企业经营困难和亏损的根本原因在很多情况下并不完全在于债务负担沉重本身,更多的是不良资产或 者低效资产影响了企业的获利能力。当企业的收入不足,缺乏足够的现金流量来维持经营资金的正常周转 时,企业就可能进入资金不足 经营恶化 资金进一步短缺的恶性循环,从而陷入困境。另一方面, 已经造成的损失是盘活资产的前提,按照主要承担损失的对象不同,可以将债务重组分为外部重组和内部 重组。所谓外部重组就是主要利用政府或者大股东等外部力量对债务进行重组,而内部重组则主要依靠企 业自身的力量清偿债务。无论是外部重组还是内部重组,只有债务重组中每个参与者进行一定让步,才能 使得债务重组顺利进行,每一个参与者的损失减少到最低限度。在债务重组具体的处理上面,可以做出许多不同形式的方案,但万变不离其宗,债务重组的目的就是79要盘活企业资产,或者使企业的资产得到某种改良,使企业脱离恶性循环而步入良性循环。一个完整有效 的债务重组方案应至少具备以下内容:1.债务结构的调整:通过债务结构的调整,改善企业的长短期债务结构,减少近期的债务本息支出 的压力和风险,使已经形成的损失得到一定的分担、消化和吸收,使企业能够赢得时间,缓解短期负担, 来做不良资产的处置和盘活工作。2.经营结构的调整:债务重组的最终目的是要全面改善企业状况,在对债务结构做出调整之后,要 对企业的经营进行重新安排, 改良、 关闭、 合并或者出售不良资产, 使企业生产经营重新获得活力。 通常, 这一步骤是由债务结构调整中承担损失最重的人来制订并主导完成的。 另外, 为更加顺利地调整经营结构, 这一过程常常还伴随着管理层甚至股权的调整。3.任何一次债务重组都不是一个简单的模式能够完全解决,往往是多种手段的综合使用,以适应不 同性质债务的特点,满足不同债权人的利益需求。下面是几种具体的债务重组参考解决方案:1. 债务与资产同时剥离或置换将债务与相关资产捆绑,同时与另一方进行置换是最常用的债务解决方案之一,尤其是对于那些原业 务经营难有起色的公司。从理论上来说,债务与资产同时剥离或置换是一种操作较为简便的解决方案:整 体置换,新进入的资产,公司债务问题彻底解决,不存在日后纠缠不清的遗留事项,公司几乎成为一个全 新的业务主体,财务状况发生根本改变,财务质量通常大大提高;部分置换,操作的过程更为简易,但往 往只能短期改善公司的账面财务状况和资产质量,公司本质难有改变。2. 担保责任和债务的转移理论上说,为任何企业提供担保都具有潜在的财务风险,都有造成直接承担债务的可能。当被担保方 到期无力偿还债务时,就会造成担保方的债务问题,此时作为担保方的公司要么直接偿还,要么只能转移 担保责任。担保责任和债务转移的三个必要条件:(1债权人同意; (2能够找到具备清偿能力的担保和 债务承接人; (3承接人愿意承接担保责任和债务。3. 以资产或股权抵偿 (直接抵偿或拍卖后用现金抵偿 对于负债累累而又缺乏资金的公司而言,变卖旗下的资产或者持有的子公司股权,即可获得一定数额 的资金用于偿债,由于此种办法适用于各种债权人和各种债务,因此是处理债务问题的最常见办法,目前 在我国被广泛应用。 另外, 如果能够获得债权方的同意, 债务人还可以直接用股权或者资产向债权方抵偿。 通常,能够用于直接抵偿的股权与资产都是公司较为优质的资产,而债权人则以企业居多。另外,房地产 公司或者拥有房地产类资产的企业,在以这类办法为主导进行的债务重组中具有一定优势。4. 折价以现金买断这种方法就是债务双方通过协商,对债务总额进行一定比例的折价,而后债务方按照商定的付款方式 和日程买断所有债务和连带责任,结清债权债务关系。这种情况下,付款方式大多是以现金一次性支付, 或者在一个较短的时间内以现金分次支付,以体现债务的快速解决。此方案的核心要义就是以“金额换效 率” 。这种债务解决方案,从绝对金额上看对双方是不平等的:债权人承受了损失,而债务人得到了一定 程度的债务减免。但是在国内三角债普遍、企业负债沉重、不太可能按期全额偿付的情况下,用较小的代 价在短期内结清债务取得现金,有利于提高这部分现金的使用效率,比长期拖欠更有利于债权人继续日后 的正常经营和发展。对于债务人,可能面临短期的现金流压力,但除了得到债务减免“收益”外,也有利 于即时解决债务,维系正常的业务关系,使经营得以持续。能够折价以现金买断的债务大多数表现为公司 与供应商之间的应付账款,而且金额在其负债总额中也不占很大比重,否则债务人以现金支付的意愿或能 力将大大降低 因为通常债务人本身就严重缺乏短期支付能力。805. 债转股所谓债转股,就是把债权人拉入企业,把其对企业的债权转变为对企业的资本注入。通过债转股,一 方面减轻了企业的偿债负担,另一方面,也使投资人的不良资产有望转为良性资产。近几年,银行与国有 大中型企业间的债转股工作,为许多企业解决了长期困扰其经营活动的债务问题。6. 债务豁免债务豁免,又称债务免除。是指债权人抛弃债权而免除债务人偿还义务的行为。在债务重组实践中, 资金雄厚的关联企业或债务重组行动发起方通常会采取先购买债权人对负债企业的债权然后予以豁免的 操作方法。举例说,郑百文重组方案的一项很重要的内容就是:由三联集团公司以 3亿元的价格向信达资 产管理公司购买其对郑百文的部分债权约 15亿元,并在购买后将该债权全部豁免。同时,在资产重组的实际操作过程中,由于法律对债权人的利益给予了优先保护的权利,因此,为了 保证重组的成功,重组企业须就债务的处置问题履行以下义务:1.通知义务。所谓通知义务,即企业在做出债务重组的决定后,如有须经债权人确认的法律事实发 生,应以书面通知或报纸公告的方式,将债务重组的真实情况通知债权人。这是债务重组过程中非常重要 的法律程序。如果重组企业没有及时履行这一程序,则债务重组将不受法律保护,一旦发生相关的债务纠 纷,根据法律的规定,重组企业应当承担相应的责任,甚至会导致债务重组失败。2.偿还义务。所谓偿还义务,这里专指债务人因债务重组而所负的即时偿债义务。具体地说,就是 指债务人在发出债务重组的通知或报纸公告后,如债权人在法律规定的有效期内,对债务人有求偿要求, 则无论该债务是否到期,债务人都应该按规定偿还其债务。根据这一解释,在债务重组中,债务人偿还义 务发生的前提有两个,一是要在“有效期”内,即在债权人在接到通知后的三十日内,或者是债务人在报 纸上第一次发出公告后的九十日内;二是债权人的求偿请求,也就是说,只有在债权人对债务人有偿还债 务的要求时,才发生债务重组意义上的偿还义务。3.担保义务。所谓担保义务,是指在债务重组后,如果承债主体发生变化,而债权人对原债务人日后 不能从重组后的债务人那里获得债务偿还时,原债务人须负有连带偿债责任,从而保障债权人的合法权益。 由于债务重组所涉的财务和法律问题异常复杂,需要各种角色的专业机构参与重组方案设计、参加谈 判、推进重组进程、完善重组手续、防范风险等,因此一定要保证整个重组行动的合法性和可操作性。 以上本文具体分析了资产重组和债务重组。实际上在企业的并购过程中,如果真的要想起到投资者希 望的提升企业竞争力的效果,与其他的企业重组行