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关于办理非法生产 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释 的理解与适用 李晓 1 一 起草背景与过程 2003年12月23日 最高法院 最高检察院 公安部和国家烟草专卖局共同印发了 关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要 以下简称 会议纪要 会议纪要 对指导司法实践中办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件起到了重要作用 在烟草打假过程中 还存在一些制售假烟的行为因缺乏法律依据而难以定罪量刑的问题 例如 生产伪劣烟草专用机械及卷烟辅料的法律适用规定不明确 非法经营烟草制品行为的法律适用需要细化 在生产 销售伪劣烟草制品行为中侵犯知识产权的行为定罪 定性问题等等 2 一 起草背景与过程 鉴于上述原因 国家烟草专卖局向 两高 提出了 关于恳请联合制订关于办理生产和经营烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题解释的函 2009年12月28日最高人民法院审判委员会第1481次会议 2010年2月4日由最高人民检察院第十一届检察委员会第29次会议通过 最高人民法院 最高人民检察院关于办理非法生产 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释 法释 2010 7号 并于2010年3月26日起施行 3 二 主要内容 1 非法生产 销售烟草专卖品犯罪涉及的具体罪名 解释 第一条明确规定了涉烟犯罪涉及的五个罪名 即 生产 销售伪劣产品罪 假冒注册商标罪 销售假冒注册商标的商品罪 非法制造 销售非法制造的注册商标标识罪 非法经营罪 解释 明确列出办理非法生产 销售烟草专卖品等刑事案件适用的罪名 目的是为了司法机关办案掌握和方便适用 该条第一款规定了生产 销售伪劣卷烟 雪茄烟等烟草专卖品 销售金额在五万元以上的 依照刑法第一百四十条的规定 以生产 销售伪劣产品罪定罪处罚 4 二 主要内容 解释 第一条第二 三 四款规定了非法生产 销售卷烟 雪茄烟侵犯他人知识产权犯罪行为的定罪问题 解释 第一条第五款规定 违反国家烟草专卖管理法律法规 未经烟草专卖行政主管部门许可 无烟草专卖生产企业许可证 烟草专卖批发企业许可证 特种烟草专卖经营企业许可证 烟草专卖零售许可证等许可证明 非法经营烟草专卖品 情节严重的 依照刑法第二百二十五条的规定 以非法经营罪定罪处罚 该款规定的四种许可证明是依据 中华人民共和国烟草专卖法 的有关规定列举的 需要注意的是关于烟草专卖品准运证的问题 关于超范围经营的行为是否按照犯罪处理的问题 5 二 主要内容 2 关于非法生产 销售烟草专卖品的定罪量刑标准和涉案金额的计算方法 解释 第二条第一款规定 伪劣卷烟 雪茄烟等烟草专卖品尚未销售 货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的 或者销售金额未达到五万元 但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的 以生产 销售伪劣产品罪 未遂 定罪处罚 6 二 主要内容 解释 第二条第二款规定 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的 在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚 第三款是关于未销售的伪劣烟草制品货值金额的计算方法 7 二 主要内容 3 关于非法经营罪的定罪处罚标准和涉案数额的计算方法 解释 第三条规定了按照非法经营犯罪处理 情节严重 和 情节特别严重 的具体情形 第四条规定了非法经营数额的具体计算方法 情节严重 的情形分为非法经营数额 违法所得数额 卷烟数量和两次行政处罚后再犯等三种定罪标准 非法经营数额在五万元以上的 或者违法所得数额在二万元以上的 应当认定为刑法第二百二十五条规定的 情节严重 8 二 主要内容 关于违法所得数额的问题 非法经营卷烟二十万支以上的 应认定为非法经营 情节严重 的情形 解释 规定 曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚 又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的 情形 也属于非法经营罪的 情节严重 情形 主要考虑是前两次非法经营烟草行为虽然已经受到了处罚 但行为人在明知这种行为违法的情况下再次非法经营烟草专卖品的 说明其主观恶性深 对国家烟草专卖制度的危害比初犯者更大 社会危害性大 这种行为应当认定为 情节严重 的情形 9 二 主要内容 关于非法经营数额的计算方法 解释 第四条对数额的计算进行了明确规定 分为两种情形 一是非法经营烟草专卖品 能够查清销售或者购买价格的 按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额 二是无法查清销售或者购买价格的 区分不同情况分别计算非法经营数额 10 二 主要内容 4 关于犯罪竞合的问题 解释 第五条规定 行为人实施非法生产 销售烟草专卖品犯罪 同时构成生产 销售伪劣产品罪 侵犯知识产权犯罪 非法经营罪的 依照处罚较重的规定定罪处罚 11 二 主要内容 5 关于共犯的问题 解释 第六条规定了三种情形 一是明知他人实施非法生产 销售烟草专卖品犯罪 而为其提供贷款 资金 账号 发票 证明 许可证件 二是明知他人实施非法生产 销售烟草专卖品犯罪 而为其提供生产 经营场所 设备 运输 仓储 保管 邮寄 代理进出口等便利条件 三是提供明知他人实施非法生产 销售烟草专卖品犯罪 而为其提供生产技术 卷烟配方的 上述行为应当按照共犯追究刑事责任 12 二 主要内容 6 关于伪劣烟草专卖品的鉴定问题7 关于烟草专卖执法保障的问题为维护国家烟草专卖制度 依法保障烟草专