法理学第五讲法治和法治ppt课件.ppt

第五讲法治和法治国家 一 法治内涵 1 法治的不同理解法治通常表述为法律之治或规则之治 英文为RuleofLaw 但这种理解是非常薄的 缺乏内容的丰厚 1 形式法治与实质法治 2 英美国家的普通法法治与德国的法治国 Rechtsstaat 英式法治与德国法治之分野 两国法律体系 或法系 之之间的差别在于对法律的渊源和法律的性质 目的等不同看法上 德国的法治国 传统上把法律视为一个一般的 抽象的客观规范 以供大家遵循 从而强调法律作为一般性客观规则的面向 形式正义的面向 法律出自国家 宪法成为整个实证法律体系的权威渊源 普通法国家则比较反对以权威性的一般性规则为建构法律秩序 而重视法律秩序与生活世界的结合 追求法治的实质正义 因此 国家不垄断法律的渊源 普通法本身植根于社会民众的一般观念和习俗之中 英国的法治产生权利和自由的社会契约论中 以保护人权为目的 德国法治国在于建立依法行政的政府 通过国会法律保障公民个人权利 换言之 前者采取的是一种自然主义的权利和法律观 后者采取的是一种实证主义的权利和法律观 但两者都西方自由主义的法治观 二战后法治国注重人权保障 3 现代法治与古代法治我国法家的以法治国 亚里士多德 法治优于一人之治 在其名著 政治学 中说道 法治应包含两重意义 已成立的法律获得普遍的服从 而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律 亚氏的法治观表面上符合现代人对法治的理解 但实则相去甚远 2 法治的基本特点 1 宪法法律至上 2 宪法和法律对权力的约束与限制 3 个体权利保障 4 独立和公正的司法审判对比几个概念 人治 德治或礼治 国家法制主义 国家法制主义 於兴中教授在 法理学检读 海洋出版社2010年版 中提出来的一个概念 根据其意思大概可以简化为RulebyLaw 即用法而治 它不同传统的人治社会 道德说教 宗教信仰和个人个格魅力 也有别于现代法治社会 既具有人治的特点 也兼有法治的内容 法律被用作国家建设和社会控制的工具 但并不具有独立至上的地位 国家则被看成法律的唯一正当渊源 其特点是抽象的国家至上观念 规则中心主义乌托邦理想 实用主义的法律工具论 相对主义的文化观和演绎推理的思维方式 戴雪 A V Dicey 的法治观 戴雪在1885年出版的 英宪精义 创设了法治这一个术语 他对法治给出三种含义 第一种 除非是根据国家常设法院的判定 某人明确无误地违反了以常规法律程序所确立的法律 任何人不应遭到处罚 或者其身或财产可以合法地遭到损害 第二种含义指 当我们将法治作为我国国家的特质来讲时 我们是说 不仅我们每一个人不能超越法律 而且在这个国家 每一个人 无论是他的身份或地位 都应接受王国常规法律的制约 服从王国常设法院的管辖 第三种含义 我们可以说 宪法中遍布法治精神 是因为宪法一般原则的形成 是司法判决的结果 法院审理特定案件 界定私人权利而作出了那些判决 而许多外国的宪法 对个人权利的保障是或看起来是来自于宪法的一般原则 3 法治国家 基本特征 书中观点 宏观层面 1 民主完善是政治前提 2 人权保障是现代标志 3 权力制约是根本表征 4 权利实现是重要目的微观层面 1 法律至上是理性原