江西财经大学MBA商法答案(终结版)

一 一 法条分析题 法条分析题 法条分析题第法条分析题第 1 题 题 1 股东资格认定 2 关于认定股东资格的标准存在两种学说 一为实质说 即以是否实际出资作 为认定股东资格的标准 另一为形式说 即以是否存在形式上的证明来认定股东资格 指以股东是否被记载于出资证明书 股东名册 公司章程及工商登记等形式要件作为 确定股东资格的标准 该说认为股东应该符合法律规范意义上的形式特征 3 股东资格的具体认定缺乏法律的明确规定 在实践中应遵循一定的原则 1 维护各方主体的利益平衡 股东资格的认定涉及到股东 公司和债权人等 多方主体的利益 认定股东资格必须平衡以上各方的利益 2 维护公司法律关系的稳定性 应当考虑尽可能的使公司成立有效 使公司 已成立的行为有效 不轻易否定公司本身 不轻易否定公司已成立的行为 不轻易否 定股东资格 3 优先保护善意第三人的利益 具体来说就是在认定股东资格涉及第三人 公司以及股东之间利益冲突时 应当优先考虑第三人的利益 4 体现商法的公示和外观主义 认定股东资格要考虑当事人的真实意思 更要 考虑到公司对外的形式性 外观性 因为相对人与公司交易不应承担与公司外观不符 的交易成本与风险 5 制裁恶意的法律规避行为 最常见的包括为规避原 公司法 一人公司之禁 止而设挂名股东 为规避公司股东资格的限制而设隐名股东 认定股东资格应该对法 律规避行为加以规范和制裁 将相关法律关系调整到合法状态 使当事人的不法意图 无法得逞 法条分析题第法条分析题第 2 题 题 2 上述法条规定的是建筑物区分所有权 根据本条规定 业主的建筑物区分所有权包括对其专有部分的所有权 对建筑区 划内的共有部分享有的共有权和共同管理的权利 第一 业主对专有部分的所有权 即本条规定的 业主对建筑物内的住宅 经营 性用房等专有部分享有所有权 有权对专有部分占有 使用 收益和处分 第二 业主对建筑区划内的共有部分的共有权 即本条规定的 业主对专有部分 以外的共有部分如电梯 过道 楼梯 水箱 外墙面 水电气的主管线等享有共有的 权利 本法规定 建筑区划内的道路 属于业主共有 但属于城镇公共道路的除外 建筑区划内的绿地 属于业主共有 但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外 建筑区划内的其他公共场所 公用设施和物业服务用房 属于业主共有 占用业主共 有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位 属于业主共有 第三 业主对建筑区划内的共有部分的共同管理权 即本条规定的 业主对专有 部分以外的共有部分享有共同管理的权利 物权法规定 业主可以自行管理建筑物及 其附属设施 也可以委托物业服务企业或者其他管理人管理 业主可以设立业主大会 选举业主委员会 制定或者修改业主大会议事规则和建筑物及其附属设施的管理规约 选举业主委员会和更换业主委员会成员 选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人 筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金 改建和重建建筑物及其附属设施等 业 主大会和业主委员会 对任意弃置垃圾 排放大气污染物或者噪声 违反规定饲养动 物 违章搭建 侵占通道 拒付物业费等损害他人合法权益的行为 有权依照法律 法规以及管理规约 要求行为人停止侵害 消除危险 排除妨害 赔偿损失 二 二 论述题论述题 第第 1 问 问 1 认识一 简政放权 着眼培育新兴生产力发展 注册资本登记制度改革的目的 是为了进一步简政放权 构建公平竞争的市场环境 促进小微企业特别是创新型企业成长 推动新兴生产力发展 一举取消了除法律 法规另有规定外 有限责任公司最低注册资本 3 万元 一人 有限责任公司最低注册资本 10 万元 股份有限公司最低注册资本 500 万元的注册登记 限制 不再限制公司设立时股东 发起人 的首次出资比例和缴足出资的期限 公司 实收资本不再作为工商登记事项 按照方便注册和规范有序的原则 放宽市场主体住所 经营场所 登记条件 由 地方政府具体规定 推进注册资本由实缴登记制改为认缴登记制 降低开办公司成本 在抓紧完善相 关法律法规的基础上 实行由公司股东 发起人 自主约定认缴出资额 出资方式 出资期限等 并对缴纳出资情况真实性 合法性负责的制度 2 认识二 激发社会投资活力巩固经济稳中向好 新兴生产力 特别是中小企业 小微企业 大批海归以及大学生创业企业 没有厂 房 土地 没有多少固定资产 但这些企业有智力 有创造性 他们代表着新兴的生 产力方向 通过放宽准入门槛 激活一批中小企业 小微企业的发展活力 特别代表 新兴生产力发展的企业 符合建设社会主义市场经济体制的总体要求 国务院推出注册资本登记制度改革 减少政府对市场的微观干预 有利于保障劳 动创业权利 激发社会投资活力 带动创业就业 巩固经济稳中向好态势 国家工商总局局长张茅介绍 截至 2013 年 9 月底 全国各类市场主体总数达到 5872 万户 他表示 而市场主体数量越多 产业结构越合理 中小微企业作用发挥越 充分 市场就会越活跃 发展动力就会越强劲 同时 数据显示 企业注册资本与财政收入在总量上具有较强的正相关关系 企业注 册资本每增长 1 亿元 就能带动财政收入增长 1490 万元 3 认识三 宽进严管 营造公平竞争环境 推行注册资本登记制度改革的关键 是要按照便捷高效 规范统一 宽进严管的原则 创新公司登记制度 强化市场主体责任 促进形成诚信 公平 有序的市场秩序 会 议明确 将企业年检制度改为年度报告制度 任何单位和个人均可查询 使企业相关信息 透明化 建立公平规范的抽查制度 克服检查的随意性 提高政府管理的公平性和效 能 大力推进企业诚信制度建设 注重运用信息公示和共享等手段 将企业登记备案 年度报告 资质资格等通过市场主体信用信息系统予以公示 推行电子营业执照和全 程电子化登记管理 与纸质营业执照具有同等法律效力 完善信用约束机制 将有违 规行为的市场主体列入经营异常的 黑名录 向社会公布 使其 一处违规 处处受 限 提高企业 失信成本 要使这项改革真正取得成效 必须将 重审批轻监管 转变为 宽准入严监管 构建统一的市场主体信用信息公示平台 完善信用约束机制 强化企业自我管理 行 业协会自律和社会组织监督作用 提高监管水平和效能 才能切实让改革措施 落地 生根 第第 2 问 问 公司章程作为公司组织和活动的基本准则 是公司成立和运行的前提与基础 也 是构成公司法的重要内容 长期以来 公司章程的性质问题一直是学术界讨论和研究的热点问题 纵观国内外 专家学者的著述 最主要的观点有四类 即契约说 自治法说 宪章说和折中说 对 于这四种学说 理论界众说纷纭 褒贬不一 首先值得一提的是契约说 这种学说主要由英美法系学者所推崇 毋庸置疑的是 契 约说凸显了公司章程所体现的 意思自治 合意 等私法任意性规则的理念 这不 仅有着深厚的法制史背景 是对公司法原理脱胎于合同法规则中合伙人契约关系的再 现 更是对公司投资者 经营者自由意志的诠释 对市场经济自由精神的体现 然而 随着公司制度的发展 契约说的局限性也日益突出 以公司社团性为出发点的自治法说 与英美法系普遍宣扬的契约说不同 大陆法系相 当一部分公司法学者认可的是自治法说 该学说主张公司章程是以国家强制性法律规 则为前提 根据公司自治立法权制定的对内对外活动的自治法 这就化解了契约说面 临的公司章程仅规范章程制定者及公司发起人 而不约束公司机关和随后加入公司的 股东这一理论困境 但是 自治法说也有其固有的缺陷 公司的 宪章 说 一些学者认为 公司章程是股东和公司的行动纲领 是公司内部 的根本法 具有最高的效力 因此是含有宪章性质法律文件 这就是所谓的宪章说 应当说 这种类比宪章的说法在很大程度上反映出了公司章程的本质特征 并且这种 类比既形象又有一定的说服力 然而 这种借鉴国家治理理论的学说缺乏法学理论的 支持 特别是偏离了公司法理论的范畴 此外 这种学说也忽视了对公司章程边界的 考虑 即未能有效地解释公司章程和公司法之间的法律关系问题 兼采契约说和自治法说的折中说 这种学说指出 公司章程中涉及股东的权利和义务 出资方式 出资额等内容的条款属于契约性部分 而其他一些条款则具有明显的自治 法性质 尽管这种学说具有某些中庸妥协的嫌疑 但确实具有很强的实践价值 综上所述 纵观各种关于公司章程性质的学说 无论是契约说还是自治法说 抑 或是宪章说 都未能全面反映出公司章程的真正本质 都带有以偏概全的缺陷 其中 一个重要的原因就是把公司章程顺理成章地看成了一个不可分割的有机体 因此 笔 者认为 我国在对公司章程的法律性质作出解释时 采用折中说比较合理 三 三 案例分析题 案例分析题 1 案例 1 以上三种意见均不赞同 因为该公司是独资有限公司 成立于甲与乙结婚之后 公司的净资产属夫妻共 同共有 根据公司法规定应对公司净资产进行分割 因 2010 年甲妻乙去世后 根据婚 姻法规定应先对当时公司 2500 万元净资产平均分割 甲方 1250 万元 乙方 1250 万 元 根据 继承法 对乙的资产 1250 万元进行法定继承 即由甲方 2 个儿女 乙方 父母第一顺序继承人进行继承 结合本案 应进行平均分割 即乙方父母应得份额 250 万元 2 案例 2 本案存在两个问题 一是对外赔偿问题 二是对内经济损失问题 第一 个问题 根据 合伙企业法 规定 结合本案 因 A 与 B 的合伙企业未约定有限责任 问题 应认定为一般合伙企业 而非有限合伙企业 承担赔偿责任时 先应由企业的 资产承担 A 与 B 对合伙企业承担无限连带赔偿责任 因此本案中对外赔偿问题 首 先由该合伙企业资产承担赔偿责任 不足部分由 A 与 B 承担连带清偿 对于第二问题 根据 合伙企业法 及相关法律规定 因协议约定 A 仅以房产入股但不参与经营管 理 即 A 授权 B 对合伙餐錧进行全权经营 因 B 的错误造成企业经营损失 那么由 A 与 B 按照协议约定的盈利分配比例分担企业损失 3 案例 3 赞同第一种意见 本案存在三种法律关系 一是乙银行与王某之间的住 房抵押贷款合同关系 二是甲保险公司 银行与王某之间的贷款偿还保证保险合同关 系 三是甲保险公司与乙银行间的债权转让关系 对于本案的处理 根据合同法规定 结合本案 乙银行与王某之间抵押贷款合同合法有效 2005 年 7 月起王某未再还款 根据保险法及保险合同规定 甲保险公司对王某未偿还乙银行的剩余欠款履行了保证 保险责任