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2012年商法讲义-李建伟 第一章单元 公司法总则 一、公司的能力（一）转投资的限制 第15条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。合伙企业法第3条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 1、转投资对象：可向其他企业投资；但一般不得成为连带责任的出资人，唯一的例外是合伙企业； 2、虽然可以向合伙企业投资，但国独公司、上市公司不可以为普通合伙人 例 甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？（04-4-31，单？） A.须经甲公司股东会全体通过方为有效 B.须经甲公司董事会全体通过方为有效 C.须经乙厂全体合伙人同意方为有效 D.无效 （二）对外担保 第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 第122条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。1公司为自己债务担保，不受任何限制2为他人（其他企业、个人）担保也不被禁止，但受到严格的程序规制（1）只有“两会”有决议权；（2）为股东、实际控制人担保的，只有股东（大）会有决议权；此时利害股东表决回避。 证券公司对内担保，禁止。3.上市公司对外担保，一年内超资产总额30%，须经股东大会2/3以上通过。（三）借款第116条【股份】公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。股份公司不得直接或者通过子公司向高管层借款。（四）举债发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40（证券法第16条）。 二、法人格否认 第20条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第21条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第64条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。1、股东对公司、其他股东、公司债权人的诚信义务2、违反对公司债权人的诚信义务，揭破法人面纱（面膜？） 公司法人人格否认，是指在个案中，个别滥权股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。3、一人公司被揭破的具体情形：财产混同；举证责任倒置。 三、公司的组织过程（一）公司的设立 第23条设立有限责任公司，应当具备下列条件： (一)股东符合法定人数； (二)股东出资达到法定资本最低限额； (三)股东共同制定公司章程； (四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； (五)有公司住所。 【重点】第95条股份有限公司的发起人应当承担下列责任： (一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； (二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； (三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。1 设立与成立的关系2 违反设立条件的，为设立失败3 股份公司设立失败的，设立人承担的责任3类型（95条，一三项也适用于有限公司） 【例】以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？（9-3-5题，多）A.必须有发起人 B.必须有资本 C.必须制定公司章程 D.必须在登记前报经审批 （二）公司的变更 1合并 第173条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。 一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 第174条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 第175条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（1）类型 吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；（2）程序 合并协议10日内通知债权人30日内公告30/45日内清偿或者担保（3）后果承继债权债务2分立 第176条公司分立，其财产作相应的分割。 公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第177条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。（1）类型 派生分立：A=AB；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续； 新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；（2）程序分割财产10日内通知债权人30日内公告【注意没有担保、清偿的要求】 （3）后果分立后的公司原则上承担；连带责任。 例庐阳公司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪些选项是正确的？ （07-3-79，多） A.庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作出决议 B.庐阳公司的分立应当由集团公司作出决议 C.庐阳公司的分立只需进行财产分割，无需进行清算 D.因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内部，故其分立无需通知债权人3.减资 第178条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 减资决议10日内通知债权人30日内公告30/45日内清偿或者担保减资后的注资不低于法定最低额 为什么不规定增资的特别程序？4.形式变更 第9条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。 有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。 第96条有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。1、形式可以互换；2、注意96条。（三）终止（解散与清算）1 解散、破产与清算、终止的关系 第188条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。 公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。 第189条公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 解散、破产导致清算； 解散清算的前提是资足以抵债；破产清算的前提是资不抵债； 清算结束，注销公司，导致公司终止解散；破产清算注销公司终止。2 解散的事由 第181条公司因下列原因解散： (一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； (二)股东会或者股东大会决议解散； (三)因公司合并或者分立需要解散； (四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； (五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。 第182条公司有本法第一百八十一条第(一)项情形的，可以通过修改公司章程而存续。 依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 第183条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 自愿解散：（一）（二）（三） 强制解散：行政解散（四）；司法解散（183） 1、解散清算 第184条公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 第186条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 1 184条为何独缺第（三）项：合并或者分立程序中，被注销的公司不需要进行清算，因为合并、分立对公司债务由后续公司承继，对债权人无影响。 2 清算人：有限公司：股东；股份公司：董事、股东大会指定人员；或法院指定人员。 3了解清算程序（略） 例一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的？（07-3-76，多） A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金 B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务 C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿 D.代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议 四、财务、会计 第167条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。 第168条股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。第169条公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。 但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。 （一）公司收益分配顺序 毛利税弥亏（如有）法定公积金任意公积金（自愿）分红 （二）公积金 公积金是指企业根据法律和企业章程的规定提留备用，不作为股利分配的部分所得或收益。盈余公积金和资本公积金（根据来源）；法定公积金和任意公积金（根据提取依据） 1.法定公积金提取的几个数字：10%；50% 2.公积金使用：三大用途；法定公积金转为资本时，留存的该项公积金不得少于转增前注资的25%。 3资本公积金：不得用于弥亏；股份公司发行股票的溢价款应当列为资本公积金 例某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中，下列哪一项是不合法的？（川08-3-27，单） A鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金 B鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配 C为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本 D公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得 第二单元 有限公司 一、章程与有限公司的意思自治 第11条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第35条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 第167条第3款 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 第187条第2款 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 1、章程是股东意思自治的载体，对那些人有效？ 2、出资比例 股权比例 投票比例 分红比例 四大比例不挂钩；但股份公司只有一处（分红比例自由约定）；但分配剩余财产比例都是法定的。 二、股东出资与公司资本 第26条第1款 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 第26条第2款 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 第81条第3款 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。（一）资本分期缴纳与法定最低注册资本各类的公司最低资本限额总结：有限公司一般为3万一人公司为10万股份公司500万商业银行：（1）全国性商业银行，10亿（2）城市合作商业银行，1亿元（3）农村合作商业银行，5000万以上均为实缴货币资本。证券公司。（1）经纪类，5000万（2）综合类，据经营项目分别为1亿、5亿保险公司2亿，实缴货币资本（二）出资形式 第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 公司登记管理条例第14条第2款 股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 第28条第1款股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。1 法不禁止就可以：掌握被禁止的6项财产。问题：债权/股权能出资吗？2 货币出资：最低要求，以及存入账户。3 非货币出资：要估价；要转移财产权（交付、登记） （三）出资责任 第28条第2款股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第31条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 第35条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第36条公司成立后，股东不得抽逃出资。 第208条第三款 承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。 1 不足额缴纳的，两个责任： 对公司的补缴责任（不受诉讼时效限制）；对其他股东的违约（设立协议）责任2虚假出资的，对公司补足差额，其他发起股东负连带责任3 思考问题出资的意义：不出资的，当然丧失股东资格吗？实缴的意义：股东按照实缴比例分红，按照实缴比例行使优先认股权（老实人不吃亏）；但是，也只有这两个权利，公司法明示按照实缴比例行使，其它权利视为按照认缴比例行使如投票权、选举权（有时候老实人吃亏）等。例 湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东，公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正确的？（07-3-78，多）A.甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位 B.其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的 C.就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任 D.甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人 综合试题 甲、乙出资设立注册资本为400万元的丙有限责任公司，章程规定：甲以现金出资280万元，乙以现金出资40万元，专利作价40万元，机器设备作为实物出资作价40万元。公司成立后，甲按期足额缴纳现金280万元，乙只缴纳了20万元现金，其专利的实际市场价额为20万元，机器设备虽然已实际移交给公司，但该设备属于丁所有，系丁委托乙保管。下列哪些选项是正确的？（川08-3-70，多） A.乙应当履行其余20万元现金出资的义务，并应当向甲承担违约责任B.乙应当补足其专利权出资的实际价额与作价金额之间的差额，甲对此承担连带责任C.丙公司应根据丁的请求向其返还机器设备D.甲、乙达成协议，可以通过减少资本程序免除乙对差额部分的出资责任（五）股东身份的证明第33条第2款 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。第3款 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 股东名册，股东向公司主张股权的凭证，生效效力； 工商登记，对抗效力。例周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认定问题，下列哪些选项是正确的？ （08-3-74，多）A.在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某 B.在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东 C.在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东 D.在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力 三、有限公司股东的出资转让 （一）内外有别第72条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第73条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。1 内部转让无限制2 向外部转让，程序的严格限制（1） 其他股东的过半数同意；此处过半数是指人头，唯一的法定人头主义；（2） 优先购买权：30日犹豫期，沉默视为同意；不同意就购买；不购买就同意；（3） 优先权的冲突处理：各自比例分享；（4） 优先权适用于强制执行程序，但“半数以上同意”规则不适用此场合。例 甲公司因货款债务被乙公司申请法院强制执行，法院决定对甲公司所持丙有限责任公司的40万股股权予以强制执行。丁公司表示愿意受让该项股权，但丙公司其他四位股东除王某外，李某、张某、刘某三位均不同意丁公司受让该项股权。下列哪些选项是正确的？（川08-3-69，多）A.由于大部分股东不同意丁公司受让，因此法院不能强制执行甲公司所持有的丙公司股权B.李某、张某和刘某反对丁公司受让甲公司的股权，因此应当购买该股权C.上述四位股东对该股权在同等条件下享有优先购买权D.上述四位股东在法定期限内不行使优先购买权，视为放弃 依照上述三项规则转让股权后，公司应当修改公司章程，对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决（74条） （二）继承第76条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 原则上允可；允许章程例外规定（区别于合伙）四、公司治理机构（一）股东会组成、召集与主持第37条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。第39条首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。第41条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第40条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。1 召集人、主持人2 重点：少股股东的自行召集和主持权3 临时会议的提议人会议规则第42条第1款召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。第44条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第104第2款【股份公司】股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第122条【上市公司】在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。1. 资本多数决：认缴出资比例；2. 绝对多数决的适用7事项；上市公司多1项；3. 特别注意：不要求最低出席数，只要求最低表决权数。4 法定通知时间（二）董事会组成第45条有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。第13条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第51条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。第46条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。1 董事会（执行董事）乃必设机关，人数；3-13人2 组成：只有国有公司要求职工董事，无比例要求3 董事长：产生方式章定；并非必然的法定代表人4 什么样的公司可以只设立执行董事？5 任职期限到后任就任前职权第47条董事会对股东会负责，行使下列职权：(一)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(二)执行股东会的决议；(三)决定公司的经营计划和投资方案；(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(七)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；(八)决定公司内部管理机构的设置；(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程规定的其他职权。 掌握了董事会的职权，就掌握了股东会、经理的职权会议规则第48条董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。第49条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。1 召集人、主持人2 人头主义：与股东会不同。（三）经理第50条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：(一)。 (二)。 (八)董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。1. 设立与否，非法定，章定；故非必设机关；2. 职权非法定，章定（四）监事会第52条有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。1 监事（会）是普通有限公司的必设机关。2.组成：必须有职工监事，不分公司类型（不同于职工董事）3.本公司董事、高级管理人员不得兼任监事。五、一人有限公司第58条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。第59条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。第60条一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。第61条一人有限责任公司章程由股东制定。第62条一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。第63条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。第64条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 对于一人公司（仅限于有限公司）的6大特殊规制措施1. 较高的资本要求：10万，一次缴纳。2.自然人一人公司的计生与绝育：一个自然人，一个一人公司，一代。3身份公示：名称注明自然人独资或者法人独资，在营业执照中载明4重大决定公示：一人公司不设股东会，股东作出决定时，应当采用书面且置备于公司。5强制审计：在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师所审计。6严厉的人格否认（略）。附：一人有限公司普通的有限公司投资人一个自然人或一个法人股东2-50人资本制度一次缴付可以分期缴付最低注册资本10万元。最低3万，有更高的，从其规定。组织机构不设股东会；可以不设董事会；可以不设监事三会基本健全。转投资限制一个自然人设立一个一人有限公司；该一人公司不能投资设立新的一人公司。无此限制例 王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司。公司存续期间，王某实施的下列哪一行为违反公司法的规定？（06-3-24，单）A.决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理B.决定公司不设立监事会，仅由其亲戚张某担任公司监事C.决定用公司资本的一部分投资另一公司，但未作书面记载D.未召开任何会议，自作主张制定公司经营计划 （二）国有独资公司（略）第6670条第三单元 股份公司一、设立（一） 发起设立第78条股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。第79条设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第81条第1款 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。第84条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。1.发起人的要求：2-200人，其中须有半数以上在中国境内有住所。2 发起设立的分期缴付制，在缴足前，不得向他人募集股份。（二）募集设立第81条第2款 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。第85条 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 1 募集设立的法定资本制：募集设立的，注资为实收股本总额。2 募集设立的程序：股份公司募集设立的程序： 发起人认购股份 制作招股说明书 签订承销协议和代收股款协议 申请批准募集 公开募股 召开创立大会 申请工商设立登记发起人的出资规定：35%认购。（三）创立大会第90条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。第91条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：(一)审议发起人关于公司筹办情况的报告；(二)通过公司章程；(三)选举董事会成员；(四)选举监事会成员；(五)对公司的设立费用进行审核；(六)对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；(七)发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。第92条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。1 只有募集设立，才有创立大会。2 程序：30日3.组成：发起人、认股人组成。4 最低表决权数：25%1股5 重点：3种情况下可以抽回资本。登记前登记后认股人、发起人股东认股书股票创立大会股东大会选举董事会、监事会（发起设立中股东大会选）更换通过章程修改三种情形可以撤资不可以发起人合伙法人认股人对出资财产仍享有所有权公司财产例李某花15万元购买了某股份公司发行的股票2000股，但该公司股票尚未上市。现李某欲退还已购股票。在下列哪些情况下李某可以要求发起人退股？（04-3-69，多）A.发起人未按期召开创立大会 B.公司股东大会同意C.公司董事会同意 D.公司未按期募足股份（四）出资责任第94条股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。 总结： 两个连带责任，不同于有限公司。二、股份转让第138条股东持有的股份可以依法转让。第142条发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。【重点】第143条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本；(二)与持有本公司股份的其他公司合并；(三)将股份奖励给本公司职工；(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。【股份回购请求权】公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。1 原则上的自由转让（资合、公开公司的特性）2 特殊主体的限制（1）发起人的禁止：1年，起算点；（2）高管的限制与禁止：（3）允许章程更严厉的限制。3 公司回购股份的特别规定，情形有四，不同处理（1）情形一的，10日内注销；（2）情形二、四的，6个月内转让、注销；（3）情形三，重点掌握：限额；收购资金来源；1年内转让。 4公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。例某上市公司总股份为1.5亿股，该公司在股权分置改革时承诺三年内不增资扩股，其后该公司对章程进行了修改。关于修改后的章程内容，哪些是违法的？（川08-3-72，多）A.公司董事持有的本公司股份在离职后三年内不得转让 B.公司在一年内回购本公司股份1000万股用于实施股权激励 C.公司监事持有的本公司股份在离职时经股东大会批准可以转让D.任何时候公司都不得接受本公司的股票为质押物三、治理结构（非重点掌握）（一） 股东大会临时股东大会的召开情形（重点） 第101条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；(三)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；(四)董事会认为必要时；(五)监事会提议召开时；(六)公司章程规定的其他情形。召集主持人，少数股东自行召集主持权是重点第102条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。会议规则第103条召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。第104第1款 股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。第107条股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。第108条股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。 看以上加黑部分董事会组成第109九条股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。第110条董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。1 5-19人，职工董事意定；2 董事长的产生方式法定：选举产生。会议规则第111条董事会