离婚时公司如何处理.doc

离婚时公司如何处理【案情】郭女士和相濡以沫了10多年的丈夫离婚，在诉讼中律师发现该对夫妻一半以上的资产是两人或者郭女士丈夫一人控股的公司，为了逃避一些税收，公司账 面赢利并不多。作为公司的管理人员，郭女士从事内勤采购工作，郭的丈夫在外跑业务，可以所业务基本掌握在其丈夫手中。离婚中郭女士主动表示不要公司股权， 只愿意要家庭中的其他实物资产，比如房和车。 郭女士的困境和众多私企业主的太太们是一样的，由于有限责任公司的特殊性，公司股东往往直接是法定代表人、总经理，掌握了整个公司的经 营，甚至个别股东本身有一些特殊的技能和资源，有的股东会编程，开设的是网络技术服务公司，公司注册资本很小，整个公司赢利不错，主要依靠有技能的股 东。有的股东自己系会计师或者工程师，有的股东虽然没有技能和职称，但手中有客户，比如本案件。可以说公司能否运作和赢利很大程度上依赖这些股东本身，如 果法律允许配偶因离婚进入该公司，公司股权对于配偶而言是没有多大的意义的。 何况在目前的私营企业经营中，多数企业的账目和实际赢利状况是不一致的，账面反映的资产要远远小于公司的实际资产。如果光对公司账面资 产进行审计和估价，根本无法正确评估股权本身所代表的意义。公司的一些“地下账目”往往掌握在实际操作经营公司的人手中，在私企是大股东或者大股东控制的 人手中，作为股东配偶的一方根本无法或者很难取得这些证据，在离婚诉讼中只能吃“哑巴亏”。 在一个家庭中，一方取得的成就多多少少和配偶的支持分不开，特别是一些男性“老板”，其配偶负担了部分甚至是大部分的家务劳动和抚养子女 的义务，才能使另外一方安心于创业，对于非股东配偶对家庭作出的牺牲，无法在离婚案件的财产分割中体现出来，同时由于非股东配偶在股权利益分割的过程中处 于信息不对称、力量不对称的弱势地位，股权类资产往往控制在股东方的配偶手中，想分割原本属于夫妻共同的财产变得异常困难。- 随 着社会经济的发展，公司股权归夫妻共有的情形日趋普遍，离婚案件涉及以夫妻一方名义持有有限责任公司股权（以下简称夫妻共同股权）的分割问题已成为司法实 践中无法回避的事实。由于夫妻共同股权本身所具有的复杂性、特殊性，加之当前法律尚缺相应的规范，可供借鉴的判例也不多见，故该股权的分割问题已成为当前 处理离婚纠纷案件中颇为棘手的问题。 一、夫妻共同股权的含义及其法律特征 在婚姻关系存续期间，夫妻一方作为出资人，以夫妻共同财产依法投资于有限责任公司，从而成为有限责 任公司的股东，并因此依法享有了从有限责任公司获得经济利益并参与公司经营管理的权利，这种权利即为股东权，或称股权。由于依法投资的财产属于夫妻共有， 若夫妻之间没有对该投资行为所产生的股权归属问题作出特殊约定，该股权归夫妻共有。笔者认为，股权是一种特殊的财产权，是与财产权、债权、社员权等传统权 利并列的一种自成一体的独立权利。与通常意义上的夫妻共有财产权相比，夫妻共同股权的法律特征主要有： 1、夫妻共同股权是一种与夫妻人身及其他共同财产相分离的特殊财产权。投资的法律本质在于股东将一 定数量财产的所有权让渡给公司，故作为投资的财产，自投资之日起，便与作为出资人的夫妻人身及其他共同财产相脱离，成为独立的公司财产，夫妻双方便丧失了 对该财产行使占有、使用、收益、处分的所有权职能，除非公司解散时依法分得的剩余财产，其它任何时候不得随意抽回出资。与比同时，出资者即成为了公司股 东，取得了按照该部分财产在公司法人财产中所占比例享有的股权。无论是股东的投资还是公司的运作，其最终目的都是为了追求财产利益，因此，包括夫妻共同股 权在内的所有公司股权的本质仍属于财产权。 2、夫妻共同股权具有特殊的权能。根据公司法的有关规定，股权是一种既含有财产性权利，又含有非财 产性权利的综合性民事权利，其权能主要体观在股东享有的自益权和共益权，但这种权能的行使主体只能是股东。就股东的责任而言，则是以自己的出资额为限承担 公司的债务。因此，夫妻共同股权的分割并非单纯的财产上的处分，实际上是权利主体的变更和权利客体即股份的分割。 3、夫妻共同股权是一种变量权。与其他夫妻共同财产相比，夫妻共同股权的股值是不稳定的，受市场行 情、公司经营水平等诸多因素的影响，处于不断变化状态中。因此，涉及夫妻共同股权分割时，很难分清在公司财产的总构成中到底有多少属于有待分割的与夫妻共 同股权相适应的财产数额。 4、夫妻共同股权的分割必定影响其他股东乃至公司的利益。一旦把夫妻共同财产作为投资后，该部分财 产便与他人财产紧密结合成为公司财产的一部分，并根据法律的有关规定不得随意撤回。因此，一旦依照婚姻法关于平等处理权的原则进行分割，则可能导致股东的 增加，从而不仅对股东在公司中占有股份、地位及其他股东的利益产生影响，而且有可能导致公司股东之间合作关系的终止，甚至还可能影响公司债权人的合法权 益。 二、分割夫妻共同股权的原则 由于夫妻共同股权的分割具有涉及面广，法律关系交叉，利益主体多等特点，所以在司法实践中应当坚持和贯彻婚姻法、公司法的各项原则，其中应特别强调和把握以下四项原则： 1、坚持婚姻法与公司法等相关法律、法规的协调与统一原则。对夫妻共同股权的分割，不同于 对生活、消费资料等一般夫妻共同财产的分割，它不仅涉及婚姻法和公司法等不同法律调整的领域，而且牵涉到夫妻双方、股东之间、股东与公司之间以及 公司与其债权人之间的权益平衡，所以应统筹兼顾，全面、正确地适用法律。 2、坚持男女平等，公平分配的原则。由于作为出资的夫妻共同财产本身形式以及取得原因具有多样性， 因此在分割夫妻共同股权时，既要考虑夫妻双方对夫妻共同股权增值所发挥的作用及影响程度，也要考虑夫妻双方利用各自人力资源优势所获得的夫妻共同财产，尤 其要承认女方生育、家务劳动在夫妻财产价值构成中的贡献，既不能以夫妻某一方未参与公司经营为由不分或少分，更不能把夫妻各自在文化程度、经营能力上的差 异作为分割夫妻共同股权的条件。 3、照顾无过错方的原则。往往投资于有限责任公司的夫妻共同财产金额巨大，且与夫妻人身关系相分 离，尤其是有的投资者既是股东，又是公司的实际经营者，因此使得夫妻的某一方在离婚纠纷过程中难以掌握股权的真实情况，也易让某些离婚当事人在离婚纠纷过 程中发生隐瞒、隐匿、转移投资财产的不当行为，并导致实际分割的夫妻共同股权及其相应的财产大幅度减少。为此笔者认为，夫妻一方尤其是直接参与公司经营的 一方，如果在离婚时故意隐瞒经营性财产及其收益，私下转移公司股权，或转移公司账册，给会计部门的审计或法院的事实认定及查明工作造成障碍的，可以依婚 姻法第47条之规定认定其有重大过错，并依法对该有过错方不分或少分给夫妻共同股权，至少应让无过错方所分得的包括股权在内的财产不低于有过错方。 4、维持公司资本确定、资本不变的原则。分割夫妻共同股权时，既要保护离婚当事人的合法权益，也要 维护公司的正常生产经营，并且公司的整体利益应当高于夫妻利益。在分割夫妻共同股权时，将会或多或少的、直接或间接的影响到公司的利益。因此，应当采取审 慎的态度，尽量不影响公司正常的生产经营，不破坏公司资本的稳定性，尤其要确保公司注册资本不发生变化，力求把负面影响降到最低程度。 三、对夫妻共同股权的分割 有限责任公司具有资合兼人合的性质，股东之间需要有较高的信赖关系。如果股东之间缺乏信赖关系，可 能会在公司经营决策、利益分配等问题上产生分歧和矛盾，影响公司生产经营，影响公司进一步发展。而且，有限责任公司作为市场经营活动的主体，其股东变动和 公司经营情况在某种程度上也涉及到与之交易的第三人的利益。所以，在分割夫妻共同股权时，既要考虑到妥善解决夫妻双方的财产纠纷，又要考虑到其他利害关系 人利益的协调。在具体案件处理中，可出现以下二种情况： 第一种情况：夫妻之间已就股权转让达成一致。 此种情况下，又可以进一步分成三种具体情形： 1、该有限责任公司全体股东过半数同意，且放弃同等条件下的优先购买权。 根据公司法有关有限责任公司股东转让出资的规定，离婚案件中，夫妻之间就夫妻共同股权转让达成一致时， 还需要经该公司全体股东过半数同意，并且放弃同等条件下的优先购买权后，夫妻中股东一方的配偶方可成为该有限责任公司的新股东，其原因是这种转让行为属于 向有限责任公司股东以外的人转让出资，公司法中明确规定的其他股东的认可权和优先购买权必须得到保护。 2、该有限责任公司全体股东过半数不同意，不同意转让的股东愿意行使优先购买权。 如果夫妻之间达成协议后，该公司全体股东过半数不同意该转让行为，但愿意以同等价格购买该出资。对此种情形下，应当根据公司法的有关规定，保护其他股东的优先购买权，同时将转让该出资所得的财产作为夫妻共同财产，依法进行分割。 3、该有限责任公司全体股东过半数不同意，不同意转让的股东也不愿意购买该出资。 公司法规定，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应 当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。因此，在夫妻之间达成协议后，该有限责任公司全体股东过半数不同意转让，却又不愿意购买该出 资的，应当视为同意转让，夫妻中股东一方的配偶可以成为该公司的新股东。 第二种情况：夫妻双方无法达成一致。 司法实践中，很多时候夫妻离婚时因情感问题难以就财产分割问题达成一致意见，也有不少时候夫妻双方 都主张对方存在过错，要求多分得财产。在此种情况下，一方面要根据婚姻法的原则精神和具体规定解决财产纠纷，另一方面解决纠纷的具体方法也要符合公 司法等法律法规确立的理念和制度。对于夫妻双方无法达成一致时如何处理，无论是婚姻法还是公司法都缺乏明确具体的规定，根据相关法律的立法精神 及司法实践，笔者认为： 1、夫妻双方无法达成一致，不宜判决直接分割该股权。 有限责任公司具有资合兼人合性质，股东之间不仅要有共同的经济利益，而且还需要有较高的信赖关系。 夫妻离婚时，如果在股权转让问题上无法达成协议，则表明夫妻双方不仅仅是在夫妻感情方面已破裂，而且在经济利益方面也缺乏共同目标。很难想象缺乏共同利益 和相互信赖的股东能够同舟共济，顺利地开展生产经营，也很难想象这样的有限责任公司能够在市场经济的大潮中进一步发展壮大。因此，对于此种情形不宜判决直 接分割该股权，而应判决以一方取得股权，另一方取得相应的补偿为宜。如何确定补偿数额，这就涉及到该股权价值的确定问题。 2、应以有限责任公司资产状况为依据确定股权价值。 根据公司法规定，有限责任公司股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地 使用权作价出资。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户，以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出 资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东完成出资后，该财产的所有权就转归公司所有，股东不再享有该财产的所有权，转而取得股权。该股权价值的具体数 额应当根据公司净资产的数额来确定。公司成立后，在生产经营过程中，公司的净资产数额随着公司经营状况的不断变化而变化。公司盈利，净资产数额可能增多； 公司亏损，净资产数额可能减少。因此，该股权价值的数额往往不同于公司成立时注册资本的数额。所以，在确定股权价值的时候，应以有限责任公司资产状况为依 据，而不能以该公司注册资本数额为依据。具体地说，方法之一就是以该公司资产负债表中所有者权益数额为基础确定股权价值，而该资产负债表则应当是由会计、 审计等权威机构，依据有关财经法规制作。 （作者单位：江苏省扬中市人民法院） -夫妻一方以个人名义在有限公司投资，投资方成为公司股东，根据公司法的规定，股东以出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任。因此，股东以自然人身份持有公司股权，而公司以法人身份拥有公司财产权。公司法人与自然人股东在法律上属于不同的独立的民事主体。股东的财产因投资行为而转化为公司财产，该项财产已不属于夫妻共同所有而是归公司所有，因此，公司股东在离婚时不能直接分割公司的财产。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）第十六条规定，人 民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将 出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转 让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转