第4章 股份有限公司的设立.ppt

公司组织与管理,第四章股份有限公司的设立,学习要求,1、掌握股份有限公司的设立原则和条件。2、掌握股份有限公司的设立程序。3、掌握股份有限公司发起人的权利义务。4、理解股份有限公司的特征。5、掌握股份有限公司发起人的设立责任。,返回,主要内容,第一节股份有限公司概述第二节股份有限公司的设立第三节股份有限公司发起人的设立责任第四节股份有限公司的章程,返回,第一节股份有限公司概述,一、股份有限公司的概念二、股份有限公司的特征三、股份有限公司的性质四、股份有限公司的资本,返回,一、股份有限公司的概念,定义：股份有限公司是指将全部资本划分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任的法人。,返回,二、股份有限公司的特征,（一）法律对股东的人数有最低限制（2人以上200人以下发起成立，且半数以上在中国境内有住所，并无最高限制）（二）股份是等额的（显著特征）（三）股份体现为股票形式（股票可公开发行和转让，但不能退股，是典型的资合公司）（四）实行有限责任(股东以其投资入股财产为限、公司以其全部资本为限对公司债务承担责任),返回,三、股份有限公司的性质,（一）典型的资合公司（即以资本为基础而设立）（二）企业所有与企业经营相分离（股东拥有所有权，董事拥有经营权）（三）遵循股东平等原则（即股份平等原则）（四）股份转让自由,四、股份有限公司的资本,股份有限公司资本的最低限额的规定旧法第八十一条第3款股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。（现已取消最低限额的规定）,四、股份有限公司的资本,新法第八十条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。,第二节股份有限公司的设立,一、股份有限公司的设立原则二、股份有限公司的设立方式三、我国股份有限公司的设立条件四、股份有限公司的设立程序,一、股份有限公司的设立原则,（一）特许原则：经国家的特别法令或国家元首的特许而设立。（二）核准原则：除符合法律规定外，还须经有关行政机关的审查批准。（三）准则原则：符合法律规定，经过登记即可成立。,一、股份有限公司的设立原则,我国情况：1、旧规定核准设立（审批制）旧第77条股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。2、新规定严格准则制为主，核准设立为补充新公司法已经删除了旧的规定。但仍规定：第十二条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。,二、股份有限公司的设立方式,（一）发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。（二）募集设立：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。1.发起人的概念：是指进行公司设立活动的人，股份有限公司的发起人是指按照公司法规定，提出设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担法定责任的人。发起人需要具备什么资格？,2.发起人的资格,（1）有完全民事行为能力。（2）无国籍限制。（3）自然人或法人都可以当发起人。（4）发起人的人数限制。（5）法律规定不得作为发起人的限制。如法国规定，丧失经营权利的人，或被禁止履行行政管理的人，不得作为发起人。,三、我国股份有限公司的设立条件,第七十六条设立股份有限公司，应当具备下列条件：(一)发起人符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；(三)股份发行、筹办事项符合法律规定；(四)发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；(五)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；(六)有公司住所。,返回,四、股份有限公司的设立程序,（一）签订发起人协议（二）订立公司章程（三）办理必要审批手续（四）股份的认购及验资（五）确立公司组织机构（六）申请设立登记,返回,（一）签订发起人协议,发起人协议是一种典型的合伙契约发起人协议的主要内容：（一）发起人及法定代表人的姓名、国籍、住所、职务；（二）组建公司的名称、住所；（三）公司的宗旨、经营范围；（四）公司设立的方式；（五）公司资本、股份总额、发起人认购股份的数额、形式及期限；,发起人协议的主要内容,（六）发起人的权利和义务；（七）违约责任；（八）适用法律及争议的解决；（九）协议的生效与终止；（十）订立协议的时间、地点、发起人签字；（十一）其他需要载明的事项。范例,（二）订立公司章程,1、发起设立公司章程由全体发起人在协商一致的基础上共同制订。2、募集设立（1）由公司发起人在协商一致的基础上先行制订公司章程；（2）发起人召开创立大会，公司章程经出席大会的认股人所持表决权的半数以上通过（第90条）。,股份有限公司章程的内容,第81条股份有限公司章程应当载明下列事项：(一)公司名称和住所；(二)公司经营范围；(三)公司设立方式；(四)公司股份总数、每股金额和注册资本；(五)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；,股份有限公司章程的内容,(六)董事会的组成、职权和议事规则；(七)公司法定代表人；(八)监事会的组成、职权和议事规则；(九)公司利润分配办法；(十)公司的解散事由与清算办法；(十一)公司的通知和公告办法；(十二)股东大会会议认为需要规定的其他事项。,任意记载事项,（三）办理必要审批手续,第6条第1款设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。第6条第2款法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。主要是涉及国家安全、公共利益和关系国计民生的特殊行业，如国防、金融、医疗等。,（四）股份的认购及验资,1、发起设立第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。,发起人出资方式的相关规定,第八十二条发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。,返回,（四）股份的认购及验资,2、募集设立（第8488条）：其注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。（1）发起人认购法定数额的股份（2）制作招股说明书（3）签订股票承销协议（4）签订代收股款协议（5）缴足股款并验资（6）向国务院证券监督管理机构提出募股申请（7）公告招股说明书（8）制作认股书,（1）发起人认购法定数额的股份,第84条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。,针对公司全体发起人认购股份总数的限制发起人也可以用非货币财产出资不允许分期缴纳出资,返回,（2）制作招股说明书,股份有限公司的招股说明书是供社会公众了解发起人和将要设立公司的情况，说明公司股份发行的有关事宜，指导公众购买公司股份的规范性文件。公司首次公开发行股票，必须制作招股说明书。招股说明书由发起人拟订，经所有发起人认可同意后提交政府授权部门审批。,（2）制作招股说明书,第86条招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项：(一)发起人认购的股份数；(二)每股的票面金额和发行价格；(三)无记名股票的发行总数；(四)募集资金的用途；(五)认股人的权利、义务；(六)本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。,（3）签订股票承销协议,公司法第87条发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。证券法第三十条证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议，载明下列事项：（一）当事人的名称、住所及法定代表人姓名；（二）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；（三）代销、包销的期限及起止日期；（四）代销、包销的付款方式及日期；（五）代销、包销的费用和结算办法；（六）违约责任；（七）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。,返回,（4）签订代收股款协议,第88条发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。,返回,（5）缴足股款并验资,第89条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。,（6）向国务院证券监督管理机构提出募股申请,设立股份有限公司公开发行股票，应当符合公司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：（一）公司章程；（二）发起人协议；（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；（四）招股说明书；（五）代收股款银行的名称及地址；（六）承销机构名称及有关的协议。,（7）公告招股说明书,招股说明书经政府授权部门批准后，要由发起人通过新闻媒介予以公告，以便社会公众知晓。从目前我国发布招股说明书公告的情况来看，招股说明书的公告主要采取由报纸全文发布招股说明书的形式。,（8）制作认股书,认股书是认股人对依法采取募集设立的股份有限公司积极参股的书面认购方式。认股书应当载明招股说明书所列所有事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章，并按照所认购股数缴纳股款。,（五）确立公司组织机构,1、发起设立第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。,（五）确立公司组织机构,2、募集设立第八十九条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。第九十条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。,返回,创立大会行使的职权,（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（二）通过公司章程；（三）选举董事会成员；（四）选举监事会成员；（五）对公司的设立费用进行审核；（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。,（六）申请设立登记,1、发起设立第83条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。,返回,（六）申请设立登记,2、募集设立第92条董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送下列文件，申请设立登记：（一）公司登记申请书；（二）创立大会的会议记录；（三）公司章程；（四）验资证明；（五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明；（六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；（七）公司住所证明。以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。,第三节股份公司发起人的设立责任,发起人的责任包括民事责任、行政责任和刑事责任，这里主要介绍民事责任。发起人的设立责任可分为公司成立时的责任和公司不能成立时的责任。,一、公司成立时的发起人责任,1、资本充实责任（无过错、连带）2、损害赔偿责任（有过错）3、出资违约责任（对其它发起人）,1、资本充实责任,（1）缴纳担保责任。公93条第1款“股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。”（2）差额填补责任。非货币出资时。公93条第2款“股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。”,2、损害赔偿责任,过错责任。公司法第94条第3款：在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。,3、出资违约责任,指发起人没有按规定出资，从而应向其它按规定出资的发起人所承担的违约责任。公司法第83条第2款：发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。,二、公司未成立时的发起人责任,第94条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。（针对募集设立）,第四节股份有限公司的章程,公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范