《劳动合同法》修正案中的劳务派遣探讨

劳动合同法修正案的劳务派遣探讨摘要： 2008年劳动合同法实施后，对于劳务派遣出现问题，2012年国家修订了劳动合同法。 劳动合同法修正案对劳务派遣的就业资格、互助报酬、“三性”岗位、处罚条款和过渡条款作出了新的规定。 本文分析了劳动法律法规定的推广、劳务派遣公司、雇佣公司、派遣劳动者对“劳务派遣”形式和“业务外包”的影响，并提出了对策建议。关键词：劳动合同法修改案劳务派遣应对措施一、引言劳务派遣1是指劳务派遣公司与接收公司(雇佣公司)签订劳务派遣协议，劳务派遣公司招聘员工(被派遣的劳动者)，将该劳动者派遣到接收公司，派遣劳动者接受接收公司的指挥监督，向接收公司提供劳动的派遣劳动者的接收地为了使用劳动力， 根据劳务派遣协议向劳务派遣方支付费用，派遣劳动者获得就业岗位和工资、福利和社会保险待遇，劳务派遣方从派遣业务中获得收入的经济活动。劳务派遣现象长期以来以非正规雇佣的重要形式，自2007年6月29日至010月3010日公布以来，首次得到法律上的明确认可。 劳动合同法实施中，在劳务派遣的管理中产生了新的问题。 因此，2012年12月28日，国家决定修改劳动合同法，对劳务派遣提出了新的要求。劳动合同法为了更好地执行修正案，规范劳务派遣行为，维护劳务派遣的合法权益，我们需要深入理解其内涵，分析其影响，研究制定相应的措施。二、劳务派遣的历史背景和原因57348； 根据有关资料，劳务派遣作为雇佣形式最初出生在美国，之后出现在西欧和日本。 我国自20世纪80年代改革开放以来，随着市场经济的逐步建立和就业制度改革的深入，在越来越多的农村剩馀劳动力需要转移就业和城镇失业者的背景下，劳务派遣的就业形式在我国产生和发展。 农村劳动力普遍文化水平不高，劳动技能水平低，加上农村信息相对闭塞，他们在自愿外出就业时很难找到合适的就业岗位。 因此，通过劳务派遣的形式，设立劳务派遣企业，组织当地丰富的劳动力，劳务派遣企业寻找雇主，根据单工单位的需求进行劳动技能等培训的方式，在一定意义上有助于促进农村剩馀劳动力转移就业。 镇上组织镇下岗失业人员，在培训、提高劳动技能后，派女职工到医院从事护理、月嫂岗位、男职工保安、园林绿化等岗位。 这种方式也符合城镇失业者，特别是“4050”就业困难群体再就业的需要。劳务派遣得到各方面的关注，主要有以下原因第一，对于雇佣公司来说，利用劳务派遣劳动者可以减少正式员工人数，将正式素质高的员工置于公司核心竞争力强的岗位，特别是对于低技能、可替代岗位，采用劳务派遣劳动方式可以有效降低招聘、培训、解雇等人力资源管理成本。 一方面，一部分雇佣公司为了解雇员工，降低员工工资，回避劳动保障法律法规，高兴采用派遣劳动者的雇佣方式。其次，利用劳动者劳务派遣机构的资金和信息优势，他们比较容易找到工作机会，缩短了自己找工作的周期，减少了自己找工作的费用。第三，对劳务派遣机构来说，通过劳务派遣，他们可以获得丰富的利益回报。 在各方面的有利情况下，劳务派遣的就业形式在我国发展迅速。三、劳务派遣中目前存在的问题劳务派遣这种雇佣方式是双刃剑，有利有弊。 其优点是简化企业就业管理，使劳动者能以简单快捷的方式找到工作，有助于促进和扩大社会就业。 但是，根据劳务派遣的雇佣形式，存在雇佣公司、派遣公司和劳动者三者主体，劳动力的雇佣和使用是分离的特征，以及劳动合同法实施前法律法规不规范的基础上，目前劳务派遣的雇佣正在运营中在许多问题上，具体表现如下：(一)工人就业不稳定性和就业质量下降； 有些劳动者被派遣劳动者后，劳动者随意安排超时加班，不依法安排劳动者休假，不依据劳动者派遣协议提供劳动保护条件等。 另外，雇佣者可以随时炒鱿鱼，不承担任何法律责任。(2)劳务派遣已成为逃避劳动者责任的惯用手段。 正常雇佣方式下，用人单位解除劳动合同必须支付经济补偿金，为劳动者处理相关社会保险，但劳务派遣方式下雇员不使用。 劳务派遣公司往往是资金规模小、基本没有固定资产的公司，管理不善，没有为劳动者办理相关社会保险的实力，因此劳动者的合法权益得不到保护。(三)一旦发生纠纷，用人单位、派遣单位和劳动者之间的责任不明确。 劳动合同法公布之前，我国在这方面还没有建立规范的管理制度，劳务派遣在这些领域适用于这些职业吗？ 劳务派遣机构必须具备那些资质吗？ 如何制裁绑架若干劳务派遣机构的漏洞、阻止工资保险费用等不当行为？ 劳动者直接向劳务派遣劳动者负责吗？ 没有明确的说法。 特别是在劳动力市场供给超过需求，劳动者在工作场所不景气的情况下，劳动者派遣容易被滥用，劳动者经常受到这种雇佣方式的损害。(四)存在虚假劳务派遣问题； 虚假劳务派遣是指用人单位与劳动者已有劳动关系，用人单位与劳动者解除自己的劳动合同后与“新上司”劳务派遣公司签订劳动合同，要求劳务派遣公司派遣劳动者到自己的公司。 虚假劳务派遣的危害更大，损害最初派遣劳动者的合法权益，最大的收益者是原来的使用者，由此可以降低工资、社会保险等方面的成本，同时将问题和责任强加给劳务派遣机构。 一旦发生问题，劳务派遣机构往往缺乏解决能力，在收到雇佣公司支付的管理费后出台“包装”，有可能回避责任。四、劳动合同法修正案概要2(一)修订背景；劳务派遣是劳动合同法规范的重要内容，也是劳动合同法实施中面临的重大问题。 劳动合同法实施后，劳务派遣公司的数量大幅增加，劳务派遣的规模迅速扩大。 一是劳务派遣公司过剩、经营不规范；二是许多雇佣公司长期大量使用派遣劳动者；一个雇佣公司以派遣劳动者为雇主渠道；三是派遣劳动者的合法权益无法得到有效保障，同伴的报酬、不同的保障待遇问题突出； 企业的民主管理和参加工会组织等权利没有得到充分执行，一些派遣劳动者长期没有归属感，心理差距很大。 滥用劳务派遣劳动者制度不仅损害了劳动者的合法权益，也给普通劳动方式和劳动合同制度带来了巨大冲击。(二)修订目的重点解决劳务派遣被滥用或不规范的问题，表明劳务合同雇佣是我国企业的基本雇佣形式，劳务派遣雇佣是补充形式，对劳务派遣岗位作了更明确的定义，强调严格控制劳务派遣雇佣数，劳务派遣员工有互助权。(3)修订内容的前后比较劳动合同法的修正案只有4条法律规定和1条特别规定，所有劳务派遣的内容都涉及就业资格、同行互助报酬、“三性”岗位、处罚条款和过渡条款5个主题。 修订前后的内容比较如下序列号修改主题涉及条款原条文3修正后的条文41就业资格第五十七条劳务派遣公司应依照司法的有关规定设立，注册资本不得超过50万元。经营劳务派遣业务，必须符合下列条件：(一)注册资本不得少于人民币二百万元；(二)有适合开展业务的固定经营场所和设施；(三)有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度(四)法律、行政法规规定的其他条件。经营劳务派遣业务，必须依法向劳动行政部门申请行政许可的，依法进行相应的公司登记。 未经许可，任何部门和个人不得经营劳务派遣业务。2同行互助第63条被派遣的劳动者有权获得与雇佣者相同的报酬。 雇佣公司没有同类岗位劳动者的，参照雇佣公司所在地相同或相近的岗位劳动者的劳动报酬来确定。被派遣的劳动者有权获得与雇佣者相同的报酬。 雇佣公司应当遵循同工同酬的原则，对被派遣的劳动者和本行同业单位的劳动者实行同样的劳动报酬分配方法。 雇佣公司没有同类岗位劳动者的，参照雇佣公司所在地相同或相近的岗位劳动者的劳动报酬来确定。劳务派遣公司与被派遣劳动者签订的劳动合同和派遣公司签订的劳务派遣协议，支付给明确记载或约定的被派遣劳动者的劳动报酬必须符合前项的规定。3“三性”岗位第六十六条劳务派遣一般在临时、辅助或替代岗位实施。劳动合同的雇佣是我国企业的基本雇佣形式。 劳务派遣员工以补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的职场实施。前项规定的临时职场是指生存期在6个月以下的职场，辅助性职场是指向主要业务职场提供服务的非主要业务职场。替代性职场是指雇员的劳动者因生育学习和休假等无法工作的一定期间，可以代替其他劳动者工作的职场。雇佣公司必须严格管理劳务派遣的雇佣数量，不得超过其雇佣总量的一定比例。 具体比例由国务院劳动行政部门规定。4处罚条款第92条劳务派遣公司违反本法规定的，劳动行政部门和其他有关主管部门责令纠正的情形严重的，人均处以一千元以上五千元以下的标准罚款，工商行政管理部门对被派遣撤销营业执照的劳动者造成损害的，劳务派遣公司与劳动者承担连带赔偿责任。违反本法规定，未经许可擅自经营劳务派遣业务的，劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，没有处违法所得倍以上5倍以下罚款的，可处5万元以下罚款。劳务派遣公司、雇佣公司违反本法劳务派遣规定的，劳动行政部门责令限期修改的，按照每人五千元以上一万元以下的标准处罚款，对劳务派遣公司撤销劳务派遣业务经营许可证。 雇佣公司损害被派遣劳动者的，劳务派遣公司和雇佣公司承担连带赔偿责任。5过渡条款(无)(无)(增加)本决定公布前依法签订的劳动合同和劳务派遣协议一直履行到期，但劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定的同一劳动报酬原则执行同一劳动报酬分配方法的规定的； 必须根据本决定进行调整在本决定实施之前经营劳务派遣业务的公司，必须在本决定实施之日起一年内依法取得行政许可，登记公司变更，经营新的劳务派遣业务。 具体办法由国务院劳动行政部门和国务院有关部门规定。五、劳动合同法修正案的影响(一)对普及劳动法律法规的影响；随着国家经济和社会的快速发展，劳动市场环境越来越完善，劳动法律法规也不断健全地建立起来。 1994年7月5日010-3010日公布，1995年1月1日正式实施的2007年6月29日010-3010日公布，2008年1月1日正式实施的2012年12月28日010-3010修正案通过，2013年7月1日实施。劳动法律法规体制逐步规范化，劳动法律法规的立法周期缩短，频率增高。 各法规的颁布和实施，牵动了各行业各部门和亿万工人的心，同时客观地促进了劳动法律法规的普及。(二)对劳务派遣机构的影响；经营劳务派遣的门槛上升了原劳动合同法规定劳务派遣公司注册资本不得超过50万元，但此次修正案草案规定向社会公开征求意见时注册资本额超过100万元，最后修正案正式通过，注册资本额超过200万元，可见国家提高准入门槛的决心很大2、经营劳务派遣需要行政许可经营劳务派遣业务，必须依法向劳动行政部门申请行政许可的，依法进行相应的公司登记。 未经许可，任何部门和个人不得经营劳务派遣业务。3、劳务派遣的违法责任加重了一是增加规定，未经许可擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门依法取缔，没收违法所得，处以罚款。 二是进一步明确规定劳务派遣公司、雇佣公司违反劳动合同法规定的，处以罚款，适当提高处罚金额。 对于劳务派遣公司，可以撤销经营劳务派遣业务的行政许可。(三)对雇佣者的影响；1、雇用公司不得擅自使用劳务派遣原劳动合同法规定，劳动合同法修正案规定“劳动派遣一般在临时性、辅助性或者替代性岗位实施”，明确表示“雇佣劳动合同是我国企业的基本雇佣形式”，规定劳动派遣只能在“三性”岗位实施。 从“一般”到“唯一”的用语变化，显示了对劳务派遣的严格限制。 同时，进一步规定了“三性”岗位的具体含义和劳务派遣劳动者人数。 因此，工人必须减少劳务派遣的使用。2、雇用公司应确保“互助报酬”在本次修正案中，“同一劳动报酬”明确表示“对被派遣劳动者和本单位同一单位的劳动者实行同一劳动报酬分配方法”，追加劳动派遣公司和被派遣劳动者缔结的劳动合同和雇佣公司缔结的劳动派遣协议，明确或者约定支付给被派遣劳动者的劳动报酬应当符合同一劳动报酬的规定。 根据这些具体可操作的规定，“互助报酬”更加刚性，更容易监督审计。3、雇用公司违法责任根据原劳动合同法的规定，明确规定劳动者违反本法的劳务派遣规定的，劳动行政部门责令限期修改的，以每人五千元以上一万元以下的标准处罚款。(四)对被派遣工人的影响；1、被派遣工人享有更明确的权利“同工同酬”的规定包括对被派遣的劳动者和自己单位的劳动者实行同样的劳动报酬分配方法的要求，劳务派遣公司和被派遣的劳动者签订了“同工同酬”的规定的劳动合同，和派遣公司签订的劳务派遣协议的要求。 这些是被派遣“互助互助”的劳动者的真正权利。2、劳务派遣的工作机会减少了“三性”岗位和劳务派遣劳动者人数的规定，必定会引起当前大量劳务派遣劳动机会的减少，引起一定的人员削减潮。(五)“劳动派遣”对就业形式的影响随着对国家劳务派遣人员的制约越来越多，劳务派遣人员的使用价值逐