第01章-融资租赁交易剖析

1、第一章 融资租赁交易剖析第一节 融资租赁合同的当事人融资租赁合同的当事人，是出租人和承租人。一） 融资租赁合同的出租人在我国，专营或兼营融资租赁业务的机构不仅必须是法人，而且，经营此类业务需经政府主管部门批准。目前，具有以出租人身份订立融资租赁合同的主体资格的机构有：中国人民银行批准设立的金融租赁公司、中国人民银行批准设立的金融机构中获准兼营融资租赁业务的机构、对外贸易经济合作部批准设立的中外合资租赁公司和国内贸易部批准设立的从事融资租赁业务的公司。因此，融资租赁业务的出租人仅限于上述机构。就上述机构而言，如果所订立的融资租赁合同的计价货币不是人民币（本币），而是外汇，那么，在我国当前，除了对

2、外贸易经济合作部批准设立的中外合资租赁公司外，其它机构还必须首先从中国人民银行取得经营外汇业务的许可，否则，它们将不具备订立这类融资租赁合同的主体资格。二） 融资租赁合同的承租人依据中华人民共和国合同法，一般而言，任何具有民事权利能力和民事行为能力的主体，无论它是自然人、法人还是其它组织，都可能成为合同的当事人。但是，具体到融资租赁合同，考虑到我国曾签署的国际融资租赁公约第一条第4款有如下规定：“本公约适用于涉及所有的设备的融资租赁交易，除非该设备将主要供承租人个人、家人或家庭使用”，我们是否可以认为，至少，就目前情况而言，融资租赁合同的承租人只能是法人或其它组织，而不能是自然人。三） 跨境融

3、资租赁合同的当事人所谓“跨境融资租赁合同”，是指融资租赁合同的出租人和承租人不是同一国的国民。这类融资租赁合同的出租人是外国国民时，其主体资格受其所在国法规的约束；这类融资租赁合同的出租人是中国国民时，在我国当前，将只限于上面所说的具备出租人主体资格的机构中获准经营外汇业务的机构；这类融资租赁合同的承租人，无论是中国国民还是外国国民，都适用于上面第二）条所说的规定。四） 关于转租人的主体资格 关于转租赁，在中华人民共和国合同法中未见明确的规定。但是，国际融资租赁公约的第二条则规定如下：“在涉及同一设备的一次或多次转租赁交易的情况下，本公约适用于每笔是融资租赁交易因而本应受本公约管辖的交易，如同

4、（前条第1款所规定的）向第一出租人提供设备的是供货人和据以取得设备的协议是供货协议那样”。同时，在中国人民银行发布的金融租赁公司管理办法中也有规定，其中的第四十八条称，“本办法中所称转租赁业务是指以同一物件为标的物的多次融资租赁业务。在转租赁业务中，上一租赁合同的承租人同时又是下一租赁合同的出租人，称转租人。转租人从其他出租人处租入租赁物件再转租给第三人，转租人以收取租金差为目的的租赁形式。租赁物品的所有权归第一出租人。” 可见，所谓“转租赁”，就是涉及同一租赁物的多层次的融资租赁交易。其中，上一层次的融资租赁合同中的承租人，同时又是下一层次融资租赁合同中的出租人。对于这种一身而兼二任的当事人

5、，我们称之为“转租人”。转租赁这种业务形式，在我国已经颇为流行。我们认为，考虑到转租人尽管在下一层次的融资租赁合同中是出租人，但是，它并不具备融资租赁交易出租人的本质功能，即融资功能。因此，凡是具备融资租赁合同承租人资格的主体，都应可以作为转租人来订立相应的融资租赁合同。五） 关于融资租赁交易中的其它当事人融资租赁交易涉及的内容很多，一项完整的融资租赁交易往往会需要在各个不同的当事人之间订立若干个不同性质的合同。其中必不可少的，是在出租人以买受人身份（或者以委托人身份通过代理人）同出卖人之间订立的以将作为租赁物的财产为标的物的买卖合同或所有权转让协议。此外还可能会有运输合同、运输保险合同、财产

6、保险合同、保证合同、贷款合同、委托合同、技术咨询和技术服务合同等等。然而必须指出，上述其它任何合同的当事人，无论它们是否是融资租赁合同的见证人或在融资租赁合同上副署，它们都不是融资租赁合同的当事人。融资租赁合同的当事人仅仅是出租人和承租人。第二节 融资租赁合同的法律特征 融资租赁合同的法律特征至少有以下几点： 一） 融资租赁合同的出租人和承租人都必须付出代价，才能取得权利，即出租人必须出让租赁物的使用权，才能收取租金；承租人则必须支付租金，才能取得租赁物的使用权。因此，融资租赁合同是有偿双务合同；二） 融资租赁合同的当事人只要意思表示一致，就条件达成协议，合同即可成立,不以租赁物的是否已经交付

7、为其要件。因此，融资租赁合同是诺成性合同；三） 融资租赁合同必须取书面形式，因此，融资租赁合同是要式合同；四） 融资租赁交易的性质，即随附于租赁物所有权的风险和收益是实质性地向承租人转移的这一特点，决定了融资租赁合同应是不可单方解除的合同； 五） 融资租赁合同条件的复杂性，决定了合同当事人对合同条款的内容必定要进行认真的磋商，因此，尽管可能有各类合同的示范文本，出租人机构更可能有各自的参考文本，但是，融资租赁合同是无法采用格式条款订立的。融资租赁合同文本不可能是格式文本。第三节 融资租赁合同的类别 融资租赁合同因交易形式的差异而有不同的类别。这些类别包括但不限于：一） 典型的融资租赁合同，即，

8、相关的买卖合同的买受人就是出租人自己；二） 托购式融资租赁合同，即，相关的买卖合同的买受人不是出租人，而是他人。这个他人，也可能是承租人。这时，在出租人同相关的买卖合同的买受人之间需订立委托代理协议；三） 转租式融资租赁合同，此类合同有特别条款约定，其中的承租人同时以出租人的身份同第三人，即最终承租人，订立其租赁物件和租赁期限与本合同完全相同的另一融资租赁合同；四） 托购转租式融资租赁合同，即，相关的买卖合同的买受人不是出租人，而是他人。这个他人，也可能是最终承租人。这时，在转租式融资租赁合同的出租人同相关的买卖合同的买受人之间需订立委托代理协议；五） 回租式融资租赁合同，即，此类合同的出租人

9、和承租人同时是相关的买卖合同的买受人和出卖人。也就是说，融资租赁合同中的承租人和相关的买卖合同中的出卖人，是同一人；六） 回转租式融资租赁合同，即，相关的买卖合同的出卖人同时是相关的另一融资租赁合同的承租人，即最终承租人。 应该指出，尽管融资租赁合同随着此类交易的发展，或许还可能有其它许多形式出现，但是，从其它任何角度对融资租赁交易所进行的描述分类，例如，就向出租人提供资金的第三人而言，它或它们同出租人之间所进行的，可能不是借贷交易，而是与出租人共担在融资租赁合同中的出租人风险和共享在融资租赁合同中的出租人权益的交易，即“杠杆租赁”；或者是，融资租赁合同中的出租人风险和权益由该资金提供者单方承

10、担和享有、出租人仅仅提供中介服务并据以从资金提供者那里收取服务费用的交易，即“委托租赁”；就出租人的动机而言，其经营融资租赁交易的目的，可能是为了促销与其有利害关系的关联方的产品，即所谓“卖主租赁”；就承租人的动机而言，其进行该项融资租赁交易的目的可能是为了取得税收优惠，即所谓“节税租赁”，等等，由于这些因素都并不涉及出租人同承租人之间的权利义务关系，因此都不构成专门的融资租赁合同类别。第四节 融资租赁合同标的物的适用范围 融资租赁合同的标的物称租赁物。那么，什么东西可以成为融资租赁合同的租赁物呢？ 国际融资租赁公约第一条有如下规定： “1、本公约管辖第2款所指的融资租赁交易，其中，一方（出租

11、人）， a.按照另一方（承租人）的规格要求同某个第三方（供货人）订立一项协议。根据该协议，出租人按承租人就涉及其利益的部分所认可的条件取得不动产、厂场或其它设备（设备），并且， b. 同承租人订立一项协议（租赁协议），以承租人支付租金为条件，授予承租人使用设备的权利。” 国际会计准则17 租赁的范围一节内有如下规定： “1.本准则应适用于一切租赁，除非是： （a）开发或使用诸如石油、天然气、木材、金属和其它矿产权的自然资源的租赁协议；以及 (b)诸如电影、录像、剧本、文稿、专利和版权等项目的许可证协议。”金融租赁公司管理办法第十九条有如下规定：“适用于融资租赁交易的租赁物为固定资产。” 据此我

12、们可以知道，并非任何东西都可以成为融资租赁合同的租赁物的。融资租赁合同的租赁物的适用范围，决定于融资租赁交易的性质，即，即此类交易只转让租赁物的使用权而不转让租赁物的所有权，以及，随附于租赁物所有权的风险和收益是实质性地向承租人转移的这两个特点。此外，融资租赁合同的租赁物的适用范围，还受到交易当时国家的各种监管政策的制约。下面我们作一分析。一） 首先，租赁物必须是物，必须是实物财产。因此，任何形式的无形资产都不能作为租赁物。例如，知识产权的转移使用，需通过并非融资租赁合同的许可证协议来履行。作为一般等价物的货币，则人所共知，其使用权的转让，是只能通过借贷合同来履行的。至于人，他不是物，根本谈不

13、上对他的占有、使用或所有权。因此，人当然不能成为融资租赁合同或任何租赁合同的租赁物。所谓“人才租赁”的说法，是概念混淆。顺便提及，正因为租赁物必须是物，必须是实物财产，因此，所谓“实物租赁”、“财产租赁”，都不过是“租赁”的同义词而已，把它们作为一种类别，来同融资租赁并列或相区别的作法，是很不科学的。二） 其次，即使是实物财产，也并非是都可以作为融资租赁合同的租赁物的：1) 凡是在使用过程中会转化为它物、自身形态不再存在的实物，不能作为融资租赁合同的租赁物。例如煤炭，一经使用（燃烧），就转化为各种形态的热能，固态的煤炭本身不复存在，所谓出租人对租赁物（煤炭）的所有权将无可行使；2) 凡是必须作

14、为它物的一部分才能发挥相对独立的功能、产生相对独立的使用效果的物，也不能作为融资租赁合同的租赁物。例如，油漆，它必须涂复到它物的表面；零件，它必须安装在机器上，否则均无效用。而一旦被使用，则所谓承租人对租赁物（油漆、零件）的所有权也将无可行使； 以上两点说明，凡是原材辅料和零配件均不能作为融资租赁合同的租赁物；3) 凡是国家禁止自由买卖的物，由于谈不上其所有权在买卖交易中的转让，因此也就都不能作为融资租赁合同的租赁物。正因此，例如上面引述的国际融资租赁公约中所说的“资本货物”，在我国就不应该包括土地这种其所有权专属国家的实物财产。又如，设置在保税区内的、购置时享受了减免进口关税优惠的固定资产，

15、除非在与融资租赁交易相关的买卖交易中补交了关税，或经海关当局特别允准，否则也不能作为融资租赁合同的租赁物；4) 由于目前融资租赁合同的承租人还不包括自然人，因此，即使是能够独立发挥功能以及其实物形态在使用过程中不发生变化的实物财产，只要它将被自然人使用，因此是消费品，目前就也仍不能作为融资租赁合同的租赁物。 根据以上的分析，概括起来，不妨认为，凡是可以列为法人的固定资产的实物财产，原则上均可以作为融资租赁合同的租赁物，反之则不能。但是，也还不能一概而论。根据国家对各类固定资产的监管政策的差异，例如，房屋、机动车这类特殊的固定资产，其可否作为融资租赁合同的租赁物，需视当时的相关法规而定。一般而言

16、，国际上流行的把租赁物统称为“设备”的提法，固然不是十分严密，但基本上可以体现租赁物适用范围的特征。第五节 融资租赁合同对租赁物的规定 依据中华人民共和国合同法的规定，融资租赁合同的内容应包括租赁物的名称、数量、规格、技术性能和检验方法等。事实上，对融资租赁交易标的物的规定，还远远不止这些。在相关的买卖合同中，为了严密起见，对合同货物的规定，往往需要用一系列的合同附件来约束。鉴于对买卖合同的货物的约定，必定是符合于承租人的要求的，以及融资租赁合同的租赁物同相关的买卖合同的范围必定是同一物，因此，在融资租赁合同中，对租赁物的约定，不妨用“某某买卖合同项下的货物就是本合同的租赁物”这样的字样，既简

17、单明了，又免生歧义。第六节 融资租赁合同当事人的基本权利和义务 融资租赁合同出租人的合同义务是向承租人转让租赁物的占有、使用和通过使用获得收益的权利，其合同权利是收取租金和费用；融资租赁合同承租人的合同义务是支付租金及费用，其合同权利是取得租赁物的占有、使用和通过使用获得得收益的权利。同时，出租人享有对租赁物的所有权，该权利针对包括承租人在内的任何人，因此，不侵犯出租人的所有权也是承租人的义务。下面，就上述权利义务关系作进一步的说明。一） 关于使用权。 （一）通常只提使用权的说法，不够严密。一则，就所有权的四项权能而言，融资租赁合同的出租人向承租人转让的，不仅是其中的使用权这一项，而且还有占有

18、权和通过使用获得收益的权利，一共三项。出租人仅仅保留所有权权能中的一项，即处分权；再则，就融资租赁合同的租赁物而言，不仅不占有就不能使用，而且，即使承租人在占有后不使用，它也不能据以认为自己未曾享有合同权利，进而拒绝履行支付租金的合同义务。当然，承租人对租赁物的使用，无疑又是为了取得收益。因此，在表述融资租赁合同承租人的合同权利时，应该是指对租赁物的占有、使用和通过使用获得收益的权利。（二） 对应于融资租赁合同的承租人的上述合同权利的，是其合同义务，即，向出租人支付租金和费用的金钱债务。二） 关于所有权。（一） 出租人对租赁物的所有权，并不是出租人在融资租赁合同中的合同权利。因为，出租人之所以

19、拥有租赁物，并非是融资租赁合同履行的结果，倒却是融资租赁合同履行的前提。设若它不享有对租赁物的所有权，它又怎能向承租人转让该所有权中的某些权能呢？即使是该融资租赁合同终止，该出租人不再是出租人时，它对租赁物的所有权也并不因此自然丧失。出租人对租赁物的所有权并非来自融资租赁合同，而是由于别的原因，其中包括因通过买卖合同购买而取得，即所谓“传来所得”。因此，这种权利是针对着包括承租人在内的任何人的。（二） 上面说的出租人的所有权，又是附条件的所有权，即，是在让出了占有、使用和通过使用获得收益的权利之后的所有权。也就是说，融资租赁合同中出租人所保有的，仅仅是所有权中的处分权。（三） 即使是对于该处分

20、权，出租人的行使也是受融资租赁合同条件所约束的。也就是说，出租人对租赁物的任何处分，必须以不减损承租人对该租赁物的占有、使用、收益权为前提。因此，1）出租人若是想将该租赁物出卖、抵押或出租给他人，则除非是该买受人、抵押权人或另一承租人接受继续履行融资租赁合同中出租人的义务这样的条件，否则该交易无可成就；2）即使是融资租赁合同已经履行完毕，如果合同规定承租人在完全履行了其合同义务时，有权以某个远远低于该租赁物当时的公允价值的价格留购该租赁物，即所谓“享有廉价购买选择权”，则出租人这时对该租赁物的处分权的行使，也就仅限于以上述条件向承租人转让该租赁物的所有权。之所以如此，是因为出租人对租赁物的所有

21、权，是同出租人的租赁债权互为消长的。同理，3）融资租赁合同无论因何种原因而解除，出租人也并非是可以无条件地收回并处分租赁物的。总的原则是，它所可以处分的，是租赁物的变现价值或公允价值中等于它的未实现的租赁债权（包括在承租人违约的情况下请求取得赔偿的权利）的部分。超过部分归谁，是需要协商解决或者遵照法院裁决或仲裁裁决处理的。第七节 租赁物的购买及相关的买卖合同作为融资租赁合同的标的物的实物财产，即租赁物，在多数情况下，尤其是在我国当前的实务中，是出租人买来的。下面，对将作为租赁物的实物财产的购买、其对出租人和承租人的权利义务的影响以及相关的买卖合同，作一些分析。 一）根据上面所引述的国际融资租赁

22、公约第一条第1款a项关于“一方（出租人），按照另一方（承租人）的规格要求同某个第三方（供货人）订立一项协议。根据该协议，出租人按承租人就涉及其利益的部分所认可的条件取得成套设备、资本货物或其它设备（设备）”的规定，以及根据中华人民共和国合同法第二百三十七条关于 “融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同”的规定，在此种购买中，有着十分不同于一般购买的独特之处，即，尽管买受人是出租人，为此它要支付货价，然而，向谁买、买什么，以什么条件买，所有这一切，却都是要由承租人决定的。由此就产生了如下两个十分重要的逻辑后果：1）在相关的

23、买卖合同中，无论承租人以怎样的身份出现，是见证人？是最终用户？还是别的什么，买受人的选择、规定和检验货物的权利和受领货物的义务，却必定地是归于承租人的。毋宁说，在融资租赁交易中，即使不是在买卖合同的形式上，则至少是在实质上，在承租人同出租人之间，是分担着买受人的义务和分享着买受人的权利的。就买受人的义务而言，支付价款的义务归出租人，受领货物的义务归承租人；就买受人的权利而言，取得货物所有权的权利归出租人，对出卖人/供货人的选择和对货物进行规定并从出卖人那里取得对该规定的保证的权利归承租人。在实务中，上述对买受人的权利义务的分享和分担，通常难以通过买卖合同的条款来体现，因此，必须在融资租赁合同的

24、条款中具体约定；2）正是由于承租人有上述权利，因此，随附于租赁物所有权的风险就必定地须归于承租人，而不是通常情况下的买受人/出租人。在这里，出租人尽管是租赁物的法定所有权人，但却并非其经济所有权人，即，不承担因购买该货物所产生的经济后果。这一点，在国际租赁会计准则中有十分明确的规定，在实务中，则体现在融资租赁合同项下租金计算的依据上。 二）尽管从对融资租赁交易的实质分析中我们看到，兼为出租人的买受人的购买货物，有上述的将该货物作为租赁物向承租人出租的特定动机，对出卖人/供货人的选择和对货物的规定，有由承租人的意志决定、因此有对货物的受领责任及购买后果由承租人承担的逻辑后果，然而，所有这些都并不

25、改变买卖合同的一般特征。从出卖人/供货人的角度看，向兼为出租人的买受人出卖，同向别人出卖相比，并无实质性差别。因此，即使买卖合同中参照国际融资租赁公约的第一章 适用范围和总则的表述，列入了“出租人之取得设备是同某一租赁协议相关联的，并且供货人知悉该协议已经或必将在出租人和承租人之间订立”的条款，也并不因此改变该买卖合同的性质。融资租赁交易中的买卖合同，同其它交易中的买卖合同一样，应受中华人民共和国合同法第九章 买卖合同或联合国国际货物销售合同公约的约束。正是根据以上的分析，我们认为，尽管就典型的融资租赁交易而言，必定要有购买和融资租赁这两种交易存在，必定要有融资租赁合同和与之相关的买卖合同存在

26、，并且两者互为条件，然而，这两种交易却又是相互独立的两个不同的民事法律关系。把相关的买卖合同视为融资租赁合同的从合同的观点，是难以苟同的。各个当事人在这两类合同中各自的权利义务是不可混淆的。关于租赁物的来源对融资租赁交易性质的影响，还有两点需要说明：一） 租赁物的出卖人也可能是承租人自己，也就是出售回租中的情况。出售回租同其它形式的融资租赁的区别，在于承租人的具体目的不同。我们知道，在任何形式的融资租赁中，承租人的动机，都是为了占有出租人的资金。但是，在其它形式的融资租赁中，承租人的具体目的，是为了利用该资金以取得它所没有的货物，以满足其经营的需要；而在出售回租中，承租人的具体目的，则是利用该

27、资金变自己的实物资产为金融资产，以满足其经营的需要。但是，承租人具体目的的上述差别，不会丝毫影响买卖的性质。出租人以买受人身份同承租人以出卖人身份订立的买卖合同（或称“所有权转让协议”）与出租人以买受人身份同任何别的出卖人订立的买卖合同，在性质上并无差别。仅仅是，前者在内容上会简单得多。例如，对租赁物的规定无需那么复杂，而且将没有交付、受领和验收环节，等等。当然，总的来说，出售回租使融资租赁交易的主体从三个变为两个，但是，这也只是由于其中的承租人同时又是出卖人而已。此外，还有一点值得注意，即，在出售回租的交易中，并不发生实物交付的行为，承租人/出卖人尽管出让了某项实物资产的所有权，但它却仍在继

28、续占有和使用该资产，因此。为了避免此后产生法律纠纷，此类所有权转让协议的订立，宜辅之以必要的公证及公示程序。二） 就融资租赁交易的发展形式而言，将会出现国际租赁会计准则中所提到的在确定租金计算的基础时留有余值的作法。因此就会有在该项融资租赁合同期限届满时由该承租人在另一个融资租赁合同项下续租，或由出租人收回租赁物而向别的承租人出租的情况。在后一种情况下，租赁物当然不是由那个“别的承租人”指定购买的。这时，该交易是否仍是融资租赁交易呢？我们认为，不能一概而论。如果这时随附于租赁物所有权的风险和报酬仍是实质性地向承租人转移的，即租金计算的依据仍是以摊提租赁物这时的全部或大部分余值为基础的，就仍是融

29、资租赁。从这个角度看，我们认为，中华人民共和国合同法第二百三十七条对融资租赁合同的界定，即以是否由承租人指定购买租赁物为其判别标志，未必是没有缺陷的。第八节 融资租赁合同的履行在讨论融资租赁合同的履行时，十分重要的是，要把它同买卖合同的履行严格区分开来，以及要注意到其履行方式的特点。一） 融资租赁合同的出租人的义务，是向承租人转让租赁物的占有、使用和通过使用获得收益的权利。出租人的这一义务怎样履行呢？1）出租人这一义务的履行，并非是出租人向承租人交付租赁物（实物交付）。因为，向承租人交付租赁物，是出卖人或其运输代理人甚至其到货港代理人在买卖合同或相关的运输合同或其它委托合同中的责任；2）出租人

30、的这一义务的履行，也并非是出租人向承租人提交货物提单或货物发票之类的所有权凭证（名义交付）。所有权凭证的提交，是实施所有权转让的行为。出租人并无向承租人转让所有权的义务，因此，此种提交是讲不通的。固然，在买卖合同中，由于只有出租人是买受人，因此，买卖合同货物提单上的收益人或发票上的买受人的名称只可能是出租人。然而，在融资租赁交易的情况下，由于受领货物的责任归于承租人，因此，严密的买卖合同都约定有出卖人/供货人需将货物提单同时向作为最终用户的承租人提交的条款，因而不存在出租人向承租人提交上述文件的客观需要。可见，出租人向承租人的或许提交提单，至多是由于相关的买卖合同不严密，承租人自己从出卖人/供

31、货人那里得不到提单，只得由出租人把提单暂时借给它使用，以实现货物的受领而已。即使出现这种情况，提交提单也并非是出租人在融资租赁合同中的合同责任，而是（从最严格的意义上说）它作为委托人对作为受领货物的代理人的承租人在委托合同中的合同责任；3)出租人不仅负有向承租人转让上述权利的义务，而且还有不妨碍承租人在整个合同期间行使这些权利的义务。那么，出租人到底怎样履行这些义务呢？融资租赁合同中可能会有种种约定，例如，出租人不得任意收回租赁物，出租人若向第三方出售租赁物或进行抵押时，不仅需通知承租人，而且，该交易中的新的所有权人或抵押权人必须承认该融资租赁合同约定的承租人对该租赁物的占有、使用和收益权，等

32、等。总之，出租人对该义务的履行，只有一种方式，那就是，不作为，即，不以任何行为去妨碍承租人对上述权利的行使。二） 租赁物的交付，不是出租人的责任。1）在融资租赁交易中，无论是名义交付,还是实物交付，所交付的，都是买卖合同项下的货物，而不是租赁物。只有买卖合同项下的货物被交付了，作为买卖合同的买受人的某个主体取得了该货物的所有权时，它才能够以融资租赁合同的出租人身份，将该货物作为租赁物出租给承租人。又由于该货物并非是由出租人受领，而是由承租人直接在买卖合同项下受领的，因此，通常所谓“租赁物的交付或提交”的说法，是颇不严密的；2）买卖合同货物交付的责任只能归于出卖人/供货人或是在实际交付中的承运人

33、或其到货港代理人，而与出租人无涉。任何交付不符，包括迟延、灭失、毁损、短缺、规格不符或质量瑕疵等等，其起因可能多种多样，其责任可能涉及到买卖环节的各类当事人，甚至是买受人/出租人的过错所致，例如，未能按买卖合同的约定履行支付价款的义务。但这都是它们在买卖环节诸合同项下的违约，因此无论如何都不会是融资租赁合同项下的出租人的违约。对交付不符的任何索赔或处理，无论其方式及结果如何，都是买卖环节诸合同项下纠纷的处理，而不是融资租赁合同纠纷的处理，因此，都不能影响融资租赁合同的效力，不能免除承租人在融资租赁合同中的特别是支付租金的合同义务；3）在极端情况下，买卖合同项下的货物可能根本未交付。则无论这种未

34、交付的原因何在，都将因此导致所谓合同货物所有权转让的不能成立，进而导致了融资租赁合同的出租人对租赁物的占有、使用和收益权的转让的无从谈起。这时，虽然谈不上出租人的违约，但是，由于融资租赁合同履行的根本前提丧失，该融资租赁合同只能解除，各方的损失应在买卖环节的诸合同项下通过索赔来弥补；4）由于对出卖人的指定和对买卖合同货物的规定和验收，是承租人的意志体现，因此，如果买卖合同并未规定交付不符时的索赔权由承租人/最终用户行使，则出租人这时将以承租人的代理人的身份进行索赔。也就是说，索赔依据由承租人提出，索赔标的由承租人设定，索赔费用由承租人承担，索赔所得归承租人所有，索赔后果由承租人承担。三） 承租

35、人在融资租赁合同中的合同义务，是依据合同约定的条件支付租金和费用。对此类金钱债务的如何履行、是否已经履行或未履行，人们并无歧义，此处无需赘述。四） 由于租赁物的最终处分权属于出租人，因此，承租人还有一种义务，就是不以任何行为损害出租人的这一权利。除了承租人应承担对租赁物的维修、保养和保管的责任外，融资租赁合同中可能会列举属于承租人损害出租人的这一权利的各种行为，例如，向第三方出售、转让、抵押、出租租赁物、将租赁物用于投资或抵债、将租赁物作重大改造或迁离合同约定的设置地点，等等。但是，归根结蒂，承租人对这一义务的履行，也同样地是不作为。五） 在实践中，尤其是在对融资租赁合同纠纷的审理中，人们往往

36、会产生融资租赁合同“显失公平”的错觉。究其原因，很可能是因为，人们在这里所能看到的，仅仅是承租人对金钱债的履行义务，而看不到出租人的对其义务如何履行，因为，出租人的全部履行方式恰恰是不作为。第九节 合同期限和租赁期限中华人民共和国合同法第十二条规定，合同的内容包括履行期限的条款；其第二百三十八条规定，融资租赁合同的内容包括租赁期限。对此，作以下分析。融资租赁合同必须约定其履行期限，这是不言自明的。我们称该期限为“合同期限”。融资租赁合同的合同期限，始自该合同生效之日，止于该合同终止之日。融资租赁合同的生效日怎样约定？通常是指该合同约定的生效条件成就或齐备之日，也可以是在该合同生效条件一旦齐备时

37、出租人向承租人出立合同生效通知书之日。融资租赁合同的终止日怎样约定？显然，在合同订立时就约定某个具体日期是合同终止日这一点，是不可操作的。对融资租赁合同终止日的约定，也只能是指某个条件成就之日。那么，什么是将导致该合同终止的条件呢？应该是合同当事人不再享有合同权利和承担合同义务之日。对于融资租赁合同来说，这就是承租人不再享有对租赁物的占有、使用和收益权，因而也不再负有支付租金的义务之日。在说到承租人“不再享有”、“不再承担”等等时，一个合乎逻辑的问题是，到底承租人是自何时开始享有、开始承担的？因为，只有在享有权利和承担义务的始点确定之后，我们才能够根据合同约定的权利义务行使和履行的期限，推导出

38、享有权利和承担义务的终点。由此，我们必须研究“租赁期限”这一概念及其同“合同期限”的关系。租赁期限，顾名思义，是指承租人向出租人租用租赁物的期限。它的要素包括起始时点和时间长度。至于终止时点，则由这两个要素推导得出。租赁期限的时间长度通常用月数或年数表示，其取值依据下面再谈。租赁期限的起始时点如何确定这一点，则大可商榷。如果从出租人向承租人承诺转让租赁物的占有权等的时点考虑，则该时点是该合同生效之日；如果从出租人得以履行上述承诺的时点考虑，则该时点是出卖人/供货人向出租人提交货物提单或发票之日。但是，相关的买卖合同项下的货物多半不是一次交付，因此，相应的提单或发票将不止一件，提交日也将不止一个

39、；如果从承租人得以实际行使其合同权利的时点考虑，则又可以分别是承租人受领货物日、货物运抵承租人现场日、货物安装、调试完毕日、货物验收日、承租人正式开始使用该货物日（投产日）等等。其中，受领和运抵现场的时点又多半不止一个。鉴于以上列举的种种考虑都各有其道理，这就使得租赁期限起始时点的确定难有一定之规。从另一个角度看，融资租赁交易的经济实质是，承租人利用出租人的以租赁方式进行的融资，即，承租人以在约定的期限内和以分期支付租金的方式清偿为条件，来占用出租人的资金。因此，从资金占用及偿还期限的角度，来约定租赁期限的起始时点（起租日）和时间长度，则反而比较合理，而且也是我国融资租赁业界较为通行的作法。

40、关于租赁期限的时间长度，需要说明的是，融资租赁合同的当事人在作该约定时，其压倒的考虑，根本不是该租赁物的“有用寿命”或“经济寿命”，而是承租人对出租人所提供的租赁融资（即，承租人所占用的出租人的资金）的偿还能力。 单就租赁物的有用寿命而言，人们通常的理解，就是政府规定的各类固定资产的折旧年限。例如，我国的国有企业一直按国务院发布的国有企业固定资产折旧试行条例所附的国有企业固定资产分类折旧年限表所列的各类固定资产的折旧年限进行折旧。而在融资租赁交易中，在约定租赁期限的长度时，通常考虑的，不是该租赁物的上述折旧年限，而是以下三个因素：1）承租人在自起租日起算的、运用包括租赁物在内的全部资产进行经营

41、活动的未来年份里各年各期的现金流预期，即各年各期将有怎样的支付租金的能力；2)如何避免因租赁期限过长而加大租金中所含的财务费用（例如，资金占用期超过五年时其计息利率会显著提高）；3）如何避免因租赁期限过短而丧失税务当局关于融资租赁项下固定资产可以加速折旧的优惠待遇，甚至依租赁会计准则不被视为是融资租赁。 “起租日”概念之所以必要，其实是为了在计算各次应付租金时,确定用计算到何日的租赁融资额代入租金计算公式中的“本金”，据以计算各期租金。正因此，在实务中，“起租日”可以约定为是保证金给付日、买卖合同项下定金给付日、买卖合同项下货款汇付日、买卖合同项下信用证出立日、买卖合同项下首次提单日、买卖合同

42、项下最大提单日、买卖合同项下末次提单日、买卖合同项下尾金给付日，等等。有了起租日，有了租赁期限长度，就自然会有租赁期限届满日了。而租赁期限届满日，也正是合同期限终止日。综上所述，融资租赁合同的合同期限可以表述为是，自合同生效之日至租赁期限届满之日；融资租赁合同的租赁期限可以表述为是，自合同约定的起租日至多少年或多少个月后的这一日。第十节 融资租赁合同中的金钱债 所谓“债”，必定是指“合同之债”，即合同当事人的权利义务；一） 所谓“金钱债”，是指合同之债中应以金钱给付的形式履行的那些债；二） 融资租赁合同中的金钱债，是指出租人对承租人的受偿权利（租赁债权）和承租人对出租人的偿付责任（租赁债务）；

43、三） 融资租赁合同中的金钱债可以有直接金钱债、或有金钱债以及随机金钱债等类别。其中，直接金钱债包括租金和费用；或有金钱债包括违约金（延迟利息、罚息）及损失赔偿金。两者所涉及的，都是出租人的租赁融资的回收，以时间推移因素为其函数；随机金钱债包括但不限于以销售额的百分比、使用量或价格指数等为依据的那些支付，所涉及的不是出租人租赁融资的回收，而是出租人同承租人之间对使用租赁物所得收益的分配；四） 租金与费用之间并无泾渭分明的界限。一般的解释是，租金用于计息摊付租赁物件的购置成本中出租人所承担的部分，费用用于偿付出租人的经营成本。两者同时又都含有出租人在该合同项下的利润。购置成本与经营成本之间其实没有

44、绝对的界限。之所以把租金和费用区分开来，其实仅仅是为了确定哪类成本一次收回，哪类成本在整个租赁期间摊收。凡列为一次回收的成本，则视为经营成本，单列费用。至于哪类成本单列费用，则由融资租赁合同约定；凡列为在整个租赁期间摊收的成本，则视为购置成本，不单列费用，而以租金的形式回收。也正因此，有的租赁公司不采用费用名目，任何成本均以租金形式回收,以至有 “租金构成”之说。五） 无论是租金还是费用，在约定或计算时，总是以出租人的租赁融资额，即应回收的成本金额为其依据的。然而，在融资租赁交易中，这一“应回收的”成本金额，未必一定就是出租人的租赁融资额。因为，按照国际融资租赁公约第一章第一条关于“该租赁协议

45、项下应付租金的计算是特别考虑了摊提设备的全部或大部分成本的”的规定，我们看到，在有些融资租赁合同中，租金的计算是只考虑回收大部分成本，而留有残值的。因此，在约定或计算租金和费用时，首先必须约定，出租人的租赁融资额是全额摊付，还是只摊付其某个百分数（例如，90%），而留有残值；六） 通常，归为单列单收的项目，即任何名目的费用，承租人应按约定的数额或按约定的公式计算出的数额，在合同约定的应付日期以合同约定的币种支付。对此无需赘言；七） 在约定租金时，需考虑的要素则比较多：1） 币种。租金的币种是否就是租赁物购置时的币种，即买卖合同等的币种，由融资租赁合同双方约定。在作此种约定时，压倒的考虑往往并非

46、两者的一致性，而是在整个租赁期限内汇率风险的最小化；2） 支付的间隔期。租金需在租赁期限内支付完毕，是不言自明的。约定租赁期限时的考虑因素，前面已经提及。在约定的租赁期限（年数、月数）内，需进一步约定的，是租金支付的间隔期（月数），即每隔几个月支付一次，因而共有几期。每期是期初支付还是期末支付。考虑到承租人在租赁期限内的现金流的状况，还往往可能约定某种宽限期，即只还本不付息的期数，或既不还本又不付息的期数；3） 成本摊收方式。采用何种方法摊收成本，本无一定之规，完全可以按双方的意愿来灵活地约定。常见的方法有等额还本法、递增还本法和不规则还本法等等。在等额还本法中，各期摊收的成本是等额的，同时收

47、取未收回成本（成本余额）的利息。结果是，各期租金不等额；递增还本法就是等额年金法，其效果是各期租金等额。其中，所收取的利息随成本余额的递减而减少，相应地，其中所摊收的成本，则随期次的的推移而递增；不规则还本法，则是由双方约定，在特定的时点偿还特定数额的成本，而在各期的期初或期末，收取成本余额的利息。不言而喻，采用这种方法时，各期租金尤其是不等额的；4） 租赁利率或租赁费率。无论在融资租赁合同中采用何种用语，利率也罢，费率也罢，承租人占用出租人的资金必须付出代价这一点，是无可争议的。占用资金的代价，就是利息，用某个百分率来计算。融资租赁合同中可以约定十分不同的租赁利率取值方式，包括约定某个固定不

48、变的绝对值（例如，6.1875%）、约定以金融市场上的某类利率在计算租金的时点的数值为租赁利率（例如，伦敦市场银行间瑞士法郎6个月期同业拆借利率），以上述数值加上某个固定不变的系数为租赁利率（例如，中国银行按六个月浮动三年以上至五年（包括五年）美元贷款利率加1.5%），等等。5） 成本核算。列入购置成本的项目通常不止一个，它们各有其不同的发生日。即使只有一个项目，一个发生日，如开证日，这个发生日也不会同约定的起租日自然重合。这就使得这些项目的数额不能直接代入租金公式。租金公式中的PV，即现值或本金，只能是在某个确定的作为起租日的日期的租赁物件购置成本。（这里不谈只有一笔汇付并且以汇付日为起租日

49、的特例）。因此，为了确定租金中的PV，必须首先分别求出这些项目的符合合同约定条件（何日起息或折现以及计息利率或折现率的取值条件）的至起租日的本利和或折现值，然后求其总和。如果合同约定有宽限期，而且宽限期末日不付息，则代入租金公式中的PV的，将是算到宽限期末日的购置成本。第十一节 违约金和租赁保证金一） 融资租赁合同中的违约金可分两大类：一类是因租金迟付未付所产生的延迟利息或罚息；另一类是因承租人根本违约或租赁物毁损、灭失所引起的损失赔偿。所谓承租人根本违约，除了承租人发生对租金的实质性拖欠外，还包括承租人发生了合同约定的应视为侵犯出租人对租赁物的处分权的行为；二） 对于迟付未付租金及费用情况下

50、延迟利息或罚息的计算方法，应由合同约定。大体上说，可有两种。一种是按约定的延迟利率定值规则及复利期计算延迟利息；另一种是按每迟付一日按迟付额的万分之几计罚息（通常是万分之三至万分之五）。计罚息时还应约定，罚息内是否包括延迟利息。通常的作法是，计了罚息就不再计延迟利息了。延迟利息，是应付租金或费用至其实付日的应付利息。然而，在实务中，当该迟付金额实付时，并非一定就是延迟利息的同时支付。因此，延迟利息的应付金额，应是延迟利息的从迟付金额的实付日至延迟利息实付日的延迟利息的本利和； 三）关于承租人根本违约时的损失赔偿，其下限至少是要补偿出租人的未收回的购置成本。其次，从中华人民共和国合同法第二百四十

51、八条关于“承租人经过催告在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金”的规定看，在一定条件下，出租人将有权要求承租人加速支付。这也是一种损失赔偿的、带有处罚性质的方式。损失赔偿的方式，通常应该在合同内约定，否则，就应依中华人民共和国合同法的规定执行；八） 关于租赁保证金，作以下分析：1） 租赁保证金并不是为融资租赁合同的正式订立而支付，也不是融资租赁合同成立的证据，因此，它不是立约定金；2） 租赁保证金的支付，并不是融资租赁合同生效的唯一条件，因此，它不是成约定金；3） 租赁保证金通常在融资租赁合同完全履行时返还，因此，它不是解约定金；4） 在融资租赁合同中，在某方违约时，并不是以租

52、赁保证金收受方没收该保证金，更不是以向支付方双倍返还该保证金的方式解决，而是由违约方按合同的约定赔偿损失，因此，租赁保证金也不是违约定金；5） 固然，租赁保证金可用于冲抵应付租金或延迟利息或损失赔偿金，但也就仅仅是冲抵而已。损失赔偿额的确定仍需依合同的约定或法院或仲裁机构的裁定。 综上所述，租赁保证金应视为是某种形式的承租人预付款，是其自行承担该融资租赁项目中的风险的基金。第十二节 融资租赁合同中的担保简述关于融资租赁合同中的担保，本书第九章有专门的论述。本节只作最简要的说明。融资租赁合同中如果设定担保，则有两大类。一类是对承租人履行其对出租人的金钱给付债务的担保；另一类是对融资租赁合同期限届

53、满时租赁物的残值的担保。一） 融资租赁合同中的担保，在受中华人民共和国担保法约束这一点上，无异于对其它类别的合同的担保。其内容及具体方式兹不赘言；二） 就对承租人履行其对出租人的金钱给付债务的担保而言，1）可行的担保方式包括保证、抵押和权利质押，而动产质押、留置及定金，则不适用； 2) 这里的保证人，必须是并非承租人的第三人；这里的抵押人或出质人，则既可以是承租人，也可以是并非承租人的第三人； 3）由第三人提供保证时，保证人同出租人（债权人）之间宜以书面形式订立单独的保证合同，该保证合同独立于融资租赁合同（主合同）之外，是融资租赁合同的从合同； 4）由第三人提供抵押或权利质押时，抵押人或出质人可以同出租人（债权人）以书面形式订立独立于融资租赁合同（主合同）之外的抵押合同或质押合同，构成融资租赁合同的从合同；也可以在融资租赁合同中通过