国际贸易-7章商检索赔不可抗力和仲裁

1、第七章 商检、索赔、仲裁和不可抗力第一节 商品检验商品检验含义： 是指在国际商品贸易中，由商品检验机构对卖方拟交付或已经交付的货物的品质、数量、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理等项工作 买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程序后，可以行使一定的接受或拒收的权利。如果未经检验就接受了货物，即使事后发现货物有问题，也不能再行使拒收的权利。 朱明工作室朱明工作室授人以鱼不如授人以渔授人以鱼不如授人以渔返回目录二、 检验的时间和地点关于检验的时间和地点的规定的三种做法：1、在出口国检验 （1）在产地检验 （2）装运前或装运时在装运港或装运地检验，即以离岸质量重量为准。1、在进口国

2、检验 （1）在目的港或目的地卸货后检验，也就是以到岸质量重量为准。 （2）在买方营业处所或最终用户所在地检验。三、在出口国检验、在进口国复验（在国际贸易中最为常用） 检验证书作为卖方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一 三 、 检验检疫机构 1、国外的检验机构 国际上比较著名的检验机构： （1）官方机构 美国粮谷检验署（FGES） 美国食品药物管理局（FDA） 法国国家实验室检测中心等 （2）民间、社团检验机构 瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS） 美国保险人实验室（UL） 日本海事鉴定协会NKKK 英国劳合氏公证行Lloys Surveyor 香港天祥公证化验行等2、我国的

3、检验检疫机构及其基本任务 （1）我国目前的官方检验检疫机构名称： 国家质量监督检验检疫总局AQSIQ （2）我国出入境检验检疫机构的基本任务： 实施法定检验 办理鉴定业务 对进出口商品的检验工作实施监督管理 四、 检验证书1、检验证书的作用2、我国检验检疫机构签发的检验证书的主要种类： 详见教材 朱明工作室朱明工作室授人以鱼不如授人以渔授人以鱼不如授人以渔 朱明工作室朱明工作室授人以鱼不如授人以渔授人以鱼不如授人以渔 朱明工作室朱明工作室授人以鱼不如授人以渔授人以鱼不如授人以渔五、 买卖合同中的检验条款说明： 买卖合同中的货物检验条款应包括的主要内容： 有关检验权的规定；检验或复验的时间或地点

4、；检验机构；检验项目和检验证书；检验标准和检验方法等。 第二节 索赔一、 违约责任 根据各国法律和国际条约的规定，不同性质的违约行为，其承担的责任是不同的： 公约 A 根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。 B 非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。我国合同法当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。二、 索赔与理赔1、索赔与理赔的定义索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。理

5、赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面。2、索赔与理赔中的要点索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。 索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔； （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基本原则为： A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等； B 赔偿金额应以违约方在订立合同时

6、可预料到的合理损失为限； C 由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。 三、 买卖合同中的索赔条款1、异议与索赔条款2、罚金条款（违约金条款） 我国法律规定： 当事人可以在合同中约定，一方违约时，向对方支付违约金；也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。但约定的违约金低于或过分高于违反合同所造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适当减少。第三节 不可抗力 不可抗力条款是指合同中订明如当事人一方因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的，免除其全部或部分的责任。另一方当事人不得对此要求损害赔偿。因此，不可抗力条款是一种免责条款。一、 不可抗力条

7、款的认定和处理1、不可抗力的认定 不可抗力是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。 引起不可抗力的两类原因： 自然原因 社会原因 说明：不能错误地认为所有的自然原因和社会原因引 起的事件都属于不可抗力。 2、不可抗力的处理 按有关法律和惯例的处理方式： 如果发生不可抗力，致使合同不能得到全部或部分履行，有关当事人可根据不可抗力的影响，解除合同解除合同或变更合同变更合同而免除其相应的责任，即对有关当事人因不可抗力不能全部或部分履行合同而给另一方当事人造成的损害免负赔偿责任。 变更合同的含义： 是指对原订合同的条件或内容适

8、当地变更，包括替代履行，减少履行或延迟履行。二、 不可抗力的通知和证明说明： 1、不可抗力发生后，不能按合同履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见。 2、在实践中，为防止争议，通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期限。 3、一方接到对方关于不可抗力的通知或证明文件后，无论同意与否都应及时答复，否则，按有些国家的法律，将被视作默认。三、 买卖合同中的不可抗力条款1、买卖合同中不可抗力条款应规定的主要内容： 不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不可抗力发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明文件的机构等。2、我国进出口合同

9、中不可抗力条款的三种规定方法： 概括式 列举式 综合式 第三节 仲裁 解决对外贸易争议的方式： 1、和解 2、第三者调解 3、仲裁 4、司法诉讼 仲裁的定义 是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构裁决，而这个裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。一、 仲裁的形式和机构 1、仲裁的形式 （ 1）临时仲裁： （2）机构仲裁： 常设仲裁机构是指根据异国的法律或者有关规定设立的，有固定名称、地址、仲裁员设置和具备仲裁规则的仲裁机构。 说明：国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁绝大部分采用机构仲裁。 2、仲裁机构 （1）国际性的常设仲裁机构 瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士

10、商会仲裁院 英国伦敦国际仲裁院 美国仲裁协会 国际商会仲裁院等 （2）我国常设的涉外商事仲裁机构： 中国国际经济贸易仲裁委员会 地方仲裁委员会二、 仲裁协议1、仲裁协议的定义 没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁机构不予受理。2、仲裁协议的作用 （1）表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。仲裁 协议约束双方当事人在和解不成时，只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉； （2）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权； （3)可排除法院对于争议案件的管辖权。 3、仲裁协议的形式 仲裁协议必须是书面的，它有两种形式： (1)合同中的仲裁条款仲裁条款； (2)以其他方式达成的提交仲裁协议仲裁协议。 以上两种形

11、式具有同等的法律效力。三 、 仲裁程序1 、仲裁申请2、仲裁庭的组成3、仲裁审理4、仲裁裁决 四 、 仲裁裁决的承认和执行 1、仲裁裁决的承认和执行的含义 (1)仲裁裁决的承认：是指法院根据当事人的申请，依法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。 (2)仲裁裁决的执行：是指当事人自动履行裁决事项，或法院根据一方当事人的申请依法强制另一方当事人执行裁决事项。 2、承认和执行外国仲裁裁决公约（纽约公约） 我国于1987年加入，并作两项保留： （1）互惠保留 （2）商事保留五、 买卖合同中的仲裁条款买卖合同中的仲裁条款应包括的主要内容： 提交仲裁的事项，即提请仲裁的争议范围、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规

12、则、裁决的效力等内容。 第十二章 出口交易磋商和合同订立第一节 出口交易磋商的形式和内容1、出口交易磋商的形式： A 口头形式 B 书面形式2、交易磋商的内容： A、主要交易内容 货物的品质、数量、包装、价格、交货和支付条件 B、其他交易内容 检验、索赔、不可抗力和仲裁等3、一般交易条件 general terms and conditions第二节 交易磋商的程序一、询盘 enquiry 是指买方为了购买或卖方为了销售货物而向对方提出有关交易条件的询问。 说明： 1、询盘对于询盘人和被询盘人均无法律上的约束力，而且不是交易磋商的必经步骤。 2、询盘采用的主要词句： Please advise

13、 Please quote. Please offer. 二、发盘 offer 是买方或卖方向对方提出各项交易条件，并愿意按照这些条件达成交易、订立合同的一种肯定的表示。 说明： 1、卖方发盘，称为售货发盘selling offer; 买方发盘，称为购货发盘（递盘）buying offer 2、发盘在其有效期内，发盘人不得任意撤消或修改其内容。发盘人一经对方在有效期内表示接受，发盘人将受其约束，并承担按发盘条件与对方订立合同的法律责任。 3、发盘一般采用的术语： offer, firm offer,quote,supply,bid.三、还盘 counter-offer 又称还价，是受盘人对发盘

14、内容不完全同意而提出修改或变更的表示。还盘既是受盘人对发盘的拒绝，也是受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘。 说明： 1、一笔交易有时不经过发盘即可达成，有时要经过还盘，甚至往返多次的还盘才能达成。 2、进行还盘时，可用“还盘”术语，但一般仅将不同条件的内容通知对方，即意味着还盘。四、接受 acceptance 是买方或卖方同意对方在发盘中提出的各项交易条件，并愿按这些条件与对方达成交易、订立合同的一种肯定的表示。 说明： 1、一方的发盘经另一方接受，交易即告达成，合同即告订立；双方就应分别履行其所承担的合同义务。 2、在实际业务中，受盘人向发盘人表示接受时一般不需重复列出双方协商一致的各项交易

15、条件。 3、表示接受的术语： accept,agree,confirm案例 美国A公司拟出售林肯轿车给的泰国B公司，A公司在发盘电报中说：“确认出售3辆95型lx轿车（附各项具体交易条件），请电汇30万美元”。泰国B公司立即复电说：“确认你方来电，各项交易条件按你方电报办，我已汇交了你方开户银行30万美元，但该款在你方交货前仍由我方代你方保管，请确认自本电之日起，三十天内交货。”但美国A公司未作任何答复，并把该飞机以高价出售给第三者。 第三节 出口合同的订立一、发盘 （一）发盘的定义和构成发盘的必备条件 1、发盘的定义 向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在

16、得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。2、一项法律上有效的发盘必须具备的四个条件： （1）表明订约意旨 说明： A、表明承受约束的订约意旨，可以是明示的，也可以是暗示的。 B、如果一方当事人在他所提出的售货或购货的建议中未表明在被接受时承受约束的意旨，那就不能断定他有订立合同的愿望，因此，该项建议就不能构成发盘，而仅应被视为邀请作出发盘，或称发盘邀请。（2）向一个或一个以上特定的人提出 说明： A、特定的人：是指在发盘中指明个人姓名或企业名称的受盘人。 B、广告的对象是广大社会公众，商品目录、价目单和宣传

17、品是普遍寄发给为数众多的客商的。这些对象都不属于特定的人。因此，这类行为一般不能构成发盘，而仅能视为发盘邀请。 C、但是，如果广告内容十分具体、明确和肯定，在一定事实情况下，也可能被见到广告的人作出接受的行为，该刊登广告的人即须按广告中所提出的条件，履行其诺言。（3）内容十分确定 说明： A、一项订立合同的建议“如果写明货物，并且明示 或暗示地规定数量和价格或如何确定数量和价格，即为十分确定”。按此规定，一项订约建议只要列明货物、数量和价格三项条件，即可被认为其内容 “十分确定”。 B、对于其他所缺少的内容，可在合同成立后，按双方之间已确立的习惯做法、惯例或按公约予以补充。 C、为了防止误解或

18、可能发生的争议，我外贸企业在实际工作中应明示或暗示地至少规定六项主要交易 条件：货物的品质、数量、包装、价格、交货和支付条件。（4）传达到受盘人 发盘无论是口头的还是书面的，只有被传达到受盘人时才生效。（二）发盘的有效期 是指可供受盘人对发盘作出接受的时间或期限。 说明： 1、明确规定有效期，并不是构成发盘不可缺少的条件。 （1）明确规定有效期的发盘，从发盘被传达到受盘人开始生效，到规定的有效期届满为止； （2）不明确规定有效期的发盘，按法律在合理时间内有效。 2、在我出口业务中，明确规定有效期的方法： （1）规定最迟接受的期限； （2）规定一段接受的期间。（三）发盘的撤回 是指发盘人将尚未被

19、受盘人收到的发盘予以撤消的行为。 说明： 1、一项发价，即使是不可撤消的，得予撤回，如果撤回 通知于发价送达被发价人之前或同时，送达被发价人。 2、在实际业务中，发盘的撤回只有在使用信件或电报向 国外发盘时，方可适用。如果发盘系使用电传或电子邮件等方式，则不存在撤回发盘的可能性。（四）发盘的撤消 是指发盘人将已经为发盘人收到的发盘予以撤消的行为。 各国法律对已送达受盘人的发盘是否可以撤消的规定： 公约： 如果撤消的通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人，可予撤消。但是，在下列情况下不得撤消： （1）发盘是在以规定有效期或以其他方式表明为表明为不可撤消不可撤消的； （2）如受盘人有理由信赖该项发盘

20、是不可撤消的，并已本着对该发盘的信赖采取了行动采取了行动。（五）发盘的终止 是指发盘法律效力的消失。 发盘终止的原因： 1、在有效期内未被接受而过时； 2、被受盘人拒绝或还盘； 3、发盘人在受盘人作出接受前对发盘进行了有效的 撤消； 4、法律的适用。（六）区分发盘与发盘邀请 不同时具备发盘的四项条件（特别是“表明订立合同的意旨”和“内容十分确定”两项条件），只能视为发盘邀请而不能视为发盘。二、接受 （一）接受的定义和构成接受的条件 1、接受的定义 被发价人声明或作出其他行为表示同意一项发价，即是接受。缄默或不行动本身不等于接受。 2、构成接受的四个条件 A、接受必须由特定的受盘人作出； 对发盘

21、表示接受，必须是发盘中所指明的特定的受盘人，而不能是其他人。B、接受必须表示出来； 受盘人表示接受的两种方式： （1）用声明作出表示； （2）用做出行为来表示。 说明： （1）在用行为表示接受时，这种表示接受的方式是根据该发盘的要求或依照当事人之间确立的习惯做法或惯例而行事的，而且该行为必须在发盘明确规定的有效期之内，或在合理时间之内作出方为有效。 （2）我国在批准参加公约时对公约承认合同可以书面外形式订立的规定声明保留。因此，在实际业务中，我外贸企业应以书面形式表示对发盘的接受。C、接受必须在发盘的有效期内传达到发盘人； 在用信件或电报等方式进行磋商时，各国对接受生效时间的规定： 1、英美法

22、：采用投邮生效投邮生效的原则 2、大陆法：采用到达生效到达生效的原则 3、公约：采用到达生效的原则。 4、我国：根据我国合同法，我国也采用到达生效的原则。D、接受必须与发盘相符。公约将接受中对发盘的条件所作的更改分为： A、实质性变更（构成一项新的发盘） 如对货物的价格、付款、质量和数量、交货时间和地点、赔偿责任范围、解决争端的添加、限制或更改等。 B、非实质性变更（除发盘人及时向受盘人表示反对其间的差异外，仍构成接受，合同得以成立，并且合同的条件以该项发盘的条件以及在接受中所载的变更为准。如要求提供重量单、装箱单、商检证等单据，要求增加提供装船样品或某些单据的份数，要求分两批装运等。（二）逾

23、期接受 如果接受通知超过发盘规定的有效期限，或发盘未具体规定有效期限而超过合理时间才传达到发盘人，这就成为一项逾期接受。 公约对逾期接受处理的规定： 1、如果发盘人于收到逾期接受后，毫不迟延地通知受 盘人，确认其为有效，则该逾期接受仍有接受的效力； 2、一项逾期接受，从它使用的信件或其他书面文件表明，在传递正常的情况下，本能及时送达发盘人，由于出现传递不正常的情况而造成了延误，这种逾期接受仍可被认为是有效的，除非发盘人毫不延迟地用口 头或书面形式通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。（三）接受的撤回 接受于表示同意的通知送达发盘人时生效。因此，在接受通知送达发盘人之前，受盘人可随时撤回接受，即阻

24、止接受生效，但以撤回通知先于接受或与接受通知同时到达发盘人为限。 接受通知一经到达发盘人即不能撤消。案例分析： 1、我方某出口企业于10月1日向日商发盘称：阿托品，每100盎司一批，大连船上交货价为5美圆一盎司，5日内复到有效。日商于10月7日回电表示接受，我方立即电告对方其接受有效，并着手备货。两天后，日商来电称7日电传超出发盘有效期，属无效接受，认为合同不成立。请问日商做法是否合理，为什么？ 2、我某公司接到美国出口商发盘供应核桃仁500公吨，限7日内复到。我公司经调查研究后，于第五日作出决定欲接受该项发盘。但此时外商又发来电传称撤消发盘。请问在此情况下，该公司应怎么办，为什么？ 3、我A

25、公司向国外B公司发实盘，限6月10日前复到有效 ,B公司于6月8日来电要求降价，A公司于9日与另一家公司达成交易。同一天（9日），B公司又来电要求撤回8日还盘，全部接受原发盘的条件。A公司以货已出售为由予以拒绝。B公司声称其接受是在我方发盘的有效期内作出，要求A公司履约。试分析B公司的要求是否合理，为什么？第四节 书面合同的签订一、签订书面合同的意义 公约规定：销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括证人在内的任何方法证明。（我国加入公约时对该条款作了保留。） 在外贸实践中，签定书面合同的意义： （一）合同成立的证据； （二）合同生效的条件； （

26、三）合同履行的依据。二、书面合同的形式 1、合同CONTRACT和确认书CONFIRMATION 2、协议AGREEMENT 3、备忘录MEMORANDOM 4、意向书LETTER OF INTENT 5、定单和委托订购单ORDER三、书面合同的内容 1、约首 2、本文 3、约尾第五节 出口合同的履行说明： 1、我国对外贸易中订立和履行国际货物买卖合同时必须遵循的一项原则： 重合同、守信用 2、本章以以CIF术语为例术语为例论述出口合同的履行环节。 3、出口合同履行的基本环节包括：货、证、运、款。一、 准备货物卖方的基本义务说明： 按照公约的规定，按合同 交付货物、 移交单据和 转移货物所有权

27、 是卖方的三项基本义务。其中交付货物又是最主要的义务。而做好备货工作就是为了履行交货义务准备物质基础。在备货过程中应注意的问题： （一）货物的品质必须与出口合同的规定相一致 （二）货物的包装必须符合出口合同的规定 （三）货物要适合通常的用途和特定的使用目的 （四）货物的数量必须符合出口合同的规定 （五）货物备妥时间应与合同和信用证装运期限相适应 （六）卖方对货物要有完全的所有权并不得侵犯他人权利备货工作的具体内容和有关事项 备货工作的主要内容包括： 1、向生产或供货部门安排生产或催交货物，然后核实检查应收货物的品质、数量和包装状况，并对货物进行验收。 2、有的商品进仓后，还需根据出口合同规定再

28、次进行整理、加工和包装，并在外包装上加刷唛头和其他必要的标志。 3、针对不同商品的情况和出口合同的规定，对出口货物进行检验。 4、如需检验机构检验，并经检验合格的出口商品，发货人应当在检验证书或者放行单签发之日起的有效期限内报运出口。逾期报运出口的，必须重新向检验检疫机构报验，取得合格证书后方可出口。二、 落实信用证落实信用证通常包括的三项内容：（一）催开信用证（催证） (二)审核信用证（审证） (三)修改信用证（改证）三、 安排装运（一）托运/定舱（二）投保（三）报关 申报、征税、查验、放行（四）装运（五）发装运通知 说明： 外贸企业必须加强对出口合同的管理，做好“四排队”、“三平衡”工作。

29、 四排队：有证有货、有证无货、无证有货、无证无货 三平衡：平衡货、证、船三方面的关系。四、 制单结汇 制作单据（一）对出口单据的基本要求 正确、完整、及时、简明、整洁（二）常用的出口单据P317-3251、汇票draft 2、商业发票invoice3、运输单据 4、保险单据5、包装单据（packing list, weight list/note, measurement list, weight memo)6、产地证书certificate of origin7、检验证书inspection certificate8、海关发票customs invoice9、其他单证 交单结汇 1、收妥结汇

30、 2、定期结汇 3、买单结汇 CIF出口合同履行 第五节 出口收汇核销和出口退税一、出口收汇核销1、向外汇管理局登记注册。获得： 出口收汇核销单领取证 出口收汇核销员证2、报关前领取出口收汇核销单，将核销单号及有关内容向海关备案。3、出口货款收妥入帐后，银行出具“出口收汇核销专用结汇水单”和“出口收汇核销专用收帐通知单”。4、出口企业凭“核销单”“报关单”和以上单据到外汇管理局办理出口收汇核销。二、出口退税计算题练习1一批出口货物CFR价为99450美圆，现客户要求改CIF价加一成投保海运一切险，我同意照办。如果一切险保险费率为0.5%，请计算：（要求写出计算公式及计算过程）。1）我方应报的C

31、IF价。4分2）我方应该向客户收多少保险费？2分参考答案1CIF=CFR/1-保险费率（1+投保加成） =99450/1- 0.5% 1.1 =100,000USD I = CIF -CFR = 100000-99450 =550USD 或 I = CIF 保险费率（1+投保加成） = 100,000USD 0.5% 1.1 = 550USD计算题练习2上海某公司出口1000箱货物至科威特，每箱US$50.00美元CFRC3科威特。客户要求改报FOBC5上海价。该货物每箱尺码为422825厘米，总毛重为20,000千克。海运运费按W/M（11级）。查出口地至科威特11级货基本运费为70美元，港口附加费为运费的20。试求FOBC5上海价是多少