第1章-补充3-经济分析法学

1、第1章补充3法律经济分析(法律经济学）阅读文献n1、波斯纳：法律的经济分析，第1章、第2章，P28-39n2、波斯纳：法理学问题，第12章，P316-348n3、考特、尤伦：法和经济学，第1 章，导论，P1-8n4、陈国富：法经济学，第一章，导论，P1-16法律经济分析法律经济分析n（一）法律经济学的概念n（二）法律经济学流派n（三）法律经济学的分析方法法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n法律经济学也称经济分析法学、法经济学、法和经济学，是以经济学的理论和方法分析法律制度的学科，是法学与经济学的学科交叉的产物。 法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概

2、念（一）法律经济学的概念n蒋兆康在法律的经济分析在中文版译者序言中，将法律经济学定义为“用经济学的方法和理论，而且主要是运用价格理论（或称微观经济学），以及运用福利经济学、公共选择理论及其他有关实证和规范方法考察、研究法律和法律制度的形成、结构、过程、效果、效率及未来发展的学科。它是法学和经济学科际整合的边缘学科：法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n一方面，它以人类社会的法律现象为研究对象，故成为法学的一个分支学科或法理学的一大流派；另一方面，由于它以经济理论和方法为其指导思想和研究方法、工具，故又是经济学的分支学科。”法律经济分析法律经济分析 （一）法律经

3、济学的概念（一）法律经济学的概念n法律经济学产生的背景是由于传统法学在法律研究方法上的不足。法律研究方法主要来自法理学的研究成果，各种不同流派的法理学本身就包含了不同的法学思维方式和法学研究方法。 法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n沈宗灵教授在现代西方法理学中将西方主要法理学流派分为新自然法学和价值法学、分析实证主义法学、社会学法学和其他法理学。这是大的分类，其中每一类包括许多我们熟悉的法理学流派，例如法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n分析实证主义法学包括凯尔森的纯粹法学、哈特的新分析实证主义法学、麦考密克的制度实证主

4、义法学；社会学法学包括狄骥的社会连带主义法学、庞德的社会学法学等；其他法理学中包括博登海默的综合法学、波斯纳的经济分析法学等。 法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n传统法理学对于某些法理学问题一直没有令人满意的答案，这既是促使法学家不断探索新的方法来回答这些疑难问题的动力，也是法律经济学产生的原因之一。波斯纳将这些问题归纳为：法律是否客观以及在什么意义上是客观的(确定的、非个人化的和自给自足的，而不是政治性的和与个人化的(personal)；法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n法律正义(或司法)的含义是什么；法官的应然角色

5、以及他的实际角色如何；裁量在司法中有什么作用；法律是如何起源的；社会科学和道德哲学在法律中有什么位置；传统在法律中的作用；法律能否成为一门科学；法律是否会进步；以及法律文本解释上的许多麻烦。法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n从另一方面来说，传统法学强调法律的语言分析技术，这是从事司法实践和法律学习必须掌握的一门技术，因此，从某种意义上，传统法学研究符合凯尔森提出的纯粹法理论的路线。纯粹法理论认为，“法律问题，作为一个科学问题，是社会技术问题，并不是一个道德问题。”因此，纯粹法理论排除法律问题的价值分析，把“先验的正义从它的特定领域中排除出去，而坚持明确区别

6、经验的法和先验的正义。法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n它并不认为法是超人的权威的体现，而认为它只不过是以人类经验为基础的一种特定的社会技术，纯粹法理论拒绝成为一种法的形而上学，因而它并从形而上学法律原则中，而是从法的假设中，从对实际法律思想的逻辑分析所确立的基本规范中去寻求法律的基础，即它的效力的理由。” 法律经济分析法律经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n传统法理学在某些永恒的法理学问题上确实不能提供客观的知识体系，法律所追求的正义价值同样令人迷惑。法律经济学另辟溪径，通过寻求法律的效率价值回避法律对正义追求的难题。法律经济分析法律

7、经济分析 （一）法律经济学的概念（一）法律经济学的概念n对法律进行经济分析的根据是：“法律所创造的规则对不同种类的行为产生隐含的费用，因而这些规则的后果可当作对这些隐含费用的反应加以分析。而且，我们认为诸如最大化、均衡和效率之类的经济概念是解释社会，尤其是解释理性的人们对法律规则的反应行为的基本范畴。因此，立法官员和受制于法律的人们的理性行为有多大范围，对法律的经济分析就有多大范围。” “法律方法和经济方法虽有差异，但常常会得出相同的结论。就同一个法律规则而言，法学家维护的是公正，经济学家维护的是效率。”法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n1主流学派n法律经济学

8、主流学派是芝加哥学派，理由之一是该学派全面利用了微观经济学的有关原理和方法；之二是几乎分析了所有主要的法律制度。另外，由于该学派直接促进了法律经济学的产生，因此，该学派对法律的分析方法和分析结论成为后来研究的基础，具有广泛、持久的影响力，成为法律经济学的主流。法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n芝加哥学派以财富最大化、效率最大化、市场观念为核心观点，采用边际分析、均衡分析、成本收益分析等经济分析方法。该学派主要代表人物是波斯纳和科斯。 主要观点：法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n（1）效率是法律追求的主要目标之一。 n（2）完全

9、竞争的市场是实现效率最大化最根本的途径。 n（3）效率即正义。波斯纳认为效率最大化即为财富最大化，而财富最大化必促进效用最大化，从而达到社会福利最大化，因此效率最大化也是正义的标准因资源浪费对于稀缺社会来说即为最大的不正义。法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n（4）法律对资源配置效率有直接的影响。 n（5）注意到效率和公平之间的关系问题。 法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n2法律规制经济学派n法律规制学派以关注管制问题为特点，我国习惯上所指的规制在西方经济学一般称为管制。该学派著名的代表人物包括乔治施蒂格勒。n施蒂格勒因为在产业

10、组织和政府管制方面的开创性研究，在1982年获得诺贝尔经济学奖。 法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n3法律经济学的制度经济学派n法律经济学的制度分析学派强调利用制度经济学原理和方法分析法律制度，而不是制度经济学内容本身。法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n科斯是法律经济学的制度分析学派的开创者，其社会成本问题一文已成为法律经济学的经典。科斯早期论文企业的性质应该说已经为法律制度的经济学分析提出了重要的思路，即市场交易是具有成本的，为此需要考虑构成市场交易环境重要内容的法律制度对交易的影响。 法律经济分析法律经济分析 （二）法律经济学流派（二）法律经济学流派n4法律经济学的公共选择学派n布坎南关于公共选择的理论首先开始于对科斯理论的批评，认为科斯仅仅从交易的结果方面分析交易的效率，没有注意交易过程本身的效率问题。布坎南认为，在有策略行为存在的市场中，即使交易双方没有信息交流的障碍，也不一定使资源按其最有价值的用途进行配置。 法律经济分析法律经济分析 （三）法律经济学的分析方法（三）法律经济学的分析方法n法和经济学一书作者归纳出了法律问题经济分析的基本步骤：n第一，假定进行决策的个人或机构要使众所周知的经济目标最