国家司法考试《民法》试题及答案二.doc

1、国家司法考试民法试题及答案二2018年国家司法考试民法试题及答案二1 .关于民事权利，下列哪些选项是正确的 ？A.甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权 利不具有排他性B.丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的 建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性C.债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉 讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权D.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效 的限制答案：ABCD解析：民事权利根据作用划分，可以分为：支配权、请求权、抗 辩权和形成权。所谓的支配权是指权利人可以直接支配其权利客体， 而具有的排他

2、性的权利，物权是典型的支配权，知识产权、人格权也 是支配权；请求权是指权利人要求他人为特定行为的权利，债权是典 型的请求权，A中要求还款的权利就是债权请求权，不具有排他性， 说法正确，当选;B中丁公司享有的权利是地役权，是物权的一种， 具有支配性，说法正确，当选；抗辩权是指对抗他人行使权利的权利， 抗辩权分为永久性抗辩权和延期性抗辩权，C中一般保证人以债权人 未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行， 行使的就是先诉抗 辩权，C正确，当选；形成权是指权利人依自己的单方意思，使民事 法律关系发生、变更或者消灭的权利，D中撤销权即是形成权，对于 形成权，适用的除斥期间，而不是诉讼时效，所以 D的

3、说法正确， 当选，本题正确答案是 ABCD.2 .关于诉讼时效，下列哪些选项是正确的 ？A.诉讼时效仅适用于请求权B. 一般诉讼时效期间属可变期间C.诉讼时效期间均从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计 算D.诉讼时效期间届满后所受领的给付构成不当得利答案：AB解析：民法通则第135条规定，向人民法院请求保护民事权 利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。由此，A选项正确， 诉讼时效仅适用于请求权；第137条规定，诉讼时效期间从知道或者 应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十 年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时 效期间。由此，C错误;第139

4、条规定，在诉讼时效期间的最后六个 月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。 从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。第140条规 定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而 中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。由此B选项正确。第138条规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效 限制。由此，D选项是错误的。本题正确答案是 AB.3 .甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、 丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证 ？A.丙在甲向乙出具的借据上签署 保证人丙”B.丁向乙出具字据称 如甲到期不向乙还款，本人愿

5、代还3万元 C.戊向乙出具字据称如甲到期不向乙还款，由本人负责” D.己向乙出具字据称 如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房 抵债”答案：ABC解析：担保法第六条规定，本法所称保证，是指保证人和债 权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承 担责任的行为。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干 问题的解释第22条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担 保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没 有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章 的，保证合同成立。根据上述规定可知， ABC项中丙、丁、戊的行 为都符合法律规定的保证方式，因此

6、，构成保证，应选 ；D项属于抵 押而非保证，因此D项错误，不选。4 .喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交 房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和 游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪 些选项是正确的？A.赵某有权要求退房B.赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任C.赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款D.赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任答案：ABD解析：最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法 律若干问题的解释第三条，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀 请，但是出卖人就商品房开发规划范围内

7、的房屋及相关设施所作的说 明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定 有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖 合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。5 .下列行为中，哪些构成无因管理？A.甲错把他人的牛当成自家的而饲养B.乙见邻居家中失火恐殃及自己家，遂用自备的灭火器救火C.丙（15岁）租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治D. 丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤， 遂自购一井盖铺上答案：BCD解析：民法通则第93条规定，没有法定的或者约定的义务， 为避免他人利益受损失进行管理或者服务的， 有权要求受益人偿付由 此而支付的必要费用。

8、构成无因管理的要件有如下三个：第一，管理 他人事务；第二，为他人利益的意思；第三，无定的或者约定的义务。 A中，因为甲没有为他人管理或者服务的意思，因此不构成无因管理,B、C、D均符合无因管理的构成要件，当选，正确答案是 BCD.6 .婷婷满一周岁，其父母将某影楼摄影师请到家中为其拍摄纪念 照，并要求影楼不得保留底片用作他途。相片洗出后，影楼违反约定 将婷婷相片制成挂历出售，获利颇丰。本案中存在哪些债的关系？A.承揽合同之债B.委托合同之债C.侵权行为之债D.不当得利之债答案：ACD解析：合同法第251条规定，承揽合同是承揽人按照定作人 的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本题

9、中， 婷婷的父母将某影楼摄影师请到家中为其拍摄纪念照，实际上是由摄影师按照婷婷父母的要求完成摄影工作，交付摄影作品，由婷婷父母 支付一定报酬的合同，属于承揽，A的说法正确，当选；婷婷父母要求影楼不得保留底片用作他途，而影楼却违反约定将婷婷相片制成挂 历出售，获利颇丰，这实际上已经是以营利为目的使用他人肖像，构 成了对婷婷的肖像权的侵犯，C的说法正确，当选；所谓不当得利是 指无法律上的原因而受利益，致使他人受损失的事实。本题中影楼通 过侵犯婷婷肖像权而获得利益，是没有法律上的依据的，因此构成不 当得利之债，由此D的说法正确。本题正确答案是 ACD.7 .某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限

10、为2007年9月 30日，付款期限为2007年10月31日。9月底，煤矿交付200吨煤, 热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过约定标准， 根据政府规定不能在该厂区燃烧。基于上述情况，热电厂的哪些主张有法律依据？A.行使顺序履行抗辩权8 .要求煤矿承担违约责任C.行使不安抗辩权D.解除合同答案：ABD解析：顺序履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的， 先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一 方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。 本题中，煤矿是先履行的一方，煤矿履行的债务不符合约质量要求， 致使热电厂被政府责令不能再燃烧，因此，热电厂可以行使顺序

11、履行 抗辩权，A的说法正确，C的说法错误；合同法第107条规定， 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由此， B的说 法正确；合同法第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解 除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满 之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债 务;（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履 行;（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现 合同目的；（五）法律规定的其他情形。本题中，因为煤矿提供的煤根据 政府规定不能在该厂区燃烧，热

12、电厂订立购煤合同的目的无法实现， 热电厂有权解除合同，D的说法正确。8.王某有一栋两层楼房，在楼顶上设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房的第二层出售给了张某。下列哪些选项是正确的？A.张某无权要求王某拆除广告牌B.张某与王某间形成了建筑物区分所有权关系C.张某对楼顶享有共有和共同管理的权利D.张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益答案：ABCD解析：物权法第70条规定，业主对建筑物内的住宅、经营性 用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和 共同管理的权利。由此，本题中王某与张某形成了建筑物区分所有权 的关系，二人对楼顶享有共有和共同管理的权利，B和C的说法正确， 当选;第

13、76条下列事项由业主共同决定：（六）改建、重建建筑物 及其附属设施；决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专 有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以 上的业主同意由此，本题中张某无权要求王某拆除广告牌，A的 说法也正确，当选；第80条规定，建筑物及其附属设施的费用分摊、 收益分配等事项，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的， 按照业主专有部分占建筑物总面积的比例确定。由此，D的说法也是正确的，张某有权要求与王某分享收益。本题正确答案是ABCD.9 .甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款， 未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选

14、项 是正确的？A.丙因善意取得而享有质权B.因未经乙的同意丙不能取得质权C.甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任D.对电动车毁损、灭失，乙可向丙索赔答案：ACD解析：担保法解释第84条规定，出质人以其不具有所有权但 合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后， 因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。本题中，甲 将电动车出质于丙的时候，实际上甲就是出质人，其不具有所有权但 是合法占有动产，因此丙基于善意取得享有质权，A的说法正确，当选；物权法第217条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人 同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任。 由此，C的

15、说法正确，当选；因止匕丙是该电动车的实际占有人，在 丙的手里电动车毁损、灭失的，丙是实际侵权人，因此，乙可以向丙 索赔。D项说法正确。10 .王某与李某系夫妻，二人带女儿外出旅游，发生车祸全部遇 难，但无法确定死亡的先后时间。下列哪些选项是正确的 ？A.推定王某和李某先于女儿死亡B.推定王某和李某同时死亡C.王某和李某互不继承D.女儿作为第一顺序继承人继承王某和李某的遗产答案：ABCD解析：最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干 问题的意见第2条规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死 亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡 人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡