劳动合同法,年龄

1、劳动合同法，年龄代理词尊敬的审判长、审判员：广东一龙律师事务所接受原告王某某的委托，指派本 律师 担任其与深圳市某有限公司劳动争议纠纷一案的诉讼 代理人。 现依据本案事实和相关法律发表代理意见如下， 恳请予以米纳。上诉人王某某与深圳市某有限公司之间是劳动关系， 其权 利义务应受劳动法调整。一审法院认为上诉人在入职 时已达到 法定退休年龄，不符合劳动关系主体资格，与被 上诉人之间不 存在劳动关系，有关权利义务不受劳动法调 整，属适用法律错 误。其理由如下：一、劳动合同法、广东省关于适用、若干问题的 指 导意见和深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案 件若干 问题的指导意见均以劳动者是否享受基本养老

2、保 险待遇，而 不是以劳动者是否达到法定退休年龄作为劳动 者是否符合劳动 关系主体资格的依据。劳动合同法第四十四条规定，劳动者开始依法享 受基 本养老保险待遇的，劳动合同终止。广东省关于适 用、若干 问题的指导意见第十七条同样规定，用人单位 招用已达法定 退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的 人员，双方形成的 用工关系可按劳动关系处理。深圳市中 级人民法院关于审理 劳动争议案件若干问题的指导意见 第 68 条规定，用人单位招 用己达法定退休年龄但未享受基 本养老保险待遇的人员，双方 之间形成的用工关系可按劳 动关系处理。用人单位招用巳享受 基本养老保险待遇或退 休金的人员，双方之间形成的用工

3、关系 应按雇佣关系处理。 从以上规定可以看出，劳动者是否享受基 本养老保险待遇 才是劳动者是否符合劳动关系主体资格的依据。二、从现行养老保险制度来看，不能以劳动者是否达 到法 定退休年龄来代替是否享受基本养老保险待遇作为劳动者是否符合劳动关系主体资格依据。从理论上讲，劳动者达到法定退休年龄就应当享受基本养老保险待遇，这两个概念应当具有相同的外延。然而 , 现行养老 保险制度对能否享受基本养老保险待遇，除了规 定需要达到法 定退休年龄，还规定必须累计缴费满 15 年等 其他条件，也就是 说达到法定退休年龄不一定能享受基本 养老保险待遇。所以， 在现行养老保险制度下，我国劳动 者达到法定退休年龄与

4、依法 享受养老保险待遇具有不同的 外延。以劳动者是否达到法定退 休年龄来代替是否享受基 本养老保险待遇作为劳动者是否符合 劳动关系主体资格， 明显扩大了享受基本养老保险待遇的外延， 从而缩小了劳 动者作为劳动关系主体资格的范围。三、劳动合同法实施条例并没有否定用人单位招用 已 达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员 , 双方形 成的用工关系可按劳动关系处理。虽然劳动合同法实施条例第二 八一条规定，劳动 者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该规定与劳动合 同法似有冲 突之处，但是，根据国务院法制办公室负责人 就中华人民共 和国劳动合同法实施条例答记者问，我 们可以看出，在起草 实施条例

5、的过程中，主要把握了三个 基本原则，其中第一个原 则就是一致性原则，即实施条例 作为劳动合同法的配套行政法 规，必须维护劳动合同法的 严肃性和权威性，与劳动合同法规 定的制度相一致。所 以，实施条例与劳动合同法的表述不同可 以理解为实施条 例没有具体考虑我国现行养老保险制度的具体 情况，仅从 理论上考虑了劳动者达到法定退休年龄就应当享受 基本养 老保险待遇，为了表述方面而直接运用了达到法定退休 年 龄的概念。当然，我们也不能苛求所有法律、法规都能对 我 国现实情况都考虑的无一遗漏。四、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若 干问 题的解释进一步明确了劳动者是否符合劳动关系主体资格的关键是劳

6、动者是否已依法享受基本养老保险待遇或领取退休 金。在劳动合同法实施条例实施之后，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇 或领取退休金 的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼 的，人民法院应当 按劳务关系处理。根据该规定，如果劳 动者已经依法享受养老 保险待遇或领取退休金与用人单位 发生争议就应当按劳务关系 处理，反之，应当按劳动关系 处理。所以，最高人民法院关 于审理劳动争议案件适用法 律若干问题的解释进一步明确了 劳动者是否符合劳动关 系主体资格关键是看其是否已依法享受 基本养老保险待遇 或领取退休金。综上所述，劳动者是否

7、符合劳动关系主体资格，应当 以是 否享受基本养老保险待遇来判定，而不能仅仅以是否 达到法定 退休年龄来判定。本案上诉人王某某虽已达到法 定退休年龄， 但没有依法享受基本养老保险待遇，也没有 领取退休金。所以， 上诉人王某某与被上诉人深圳市某有 限公司之间是劳动关系， 其权利义务应受劳动法调整，一 审法院属适用法律错误。 此致深圳市中级人民法院 代理人：王金龙XX年12月9日及建议何总:1、根据劳动合同法和劳动合同法实施条例的关规定,无论劳动者与用人单位签订的是固定期限还是无固定期限的劳动合同，也无论劳动合同期限是否届满，只要劳动者达到法定退休年龄，用人单位均可与其终止劳动合同关系2、如果按法规

8、需要支付经济补偿金者，应按照劳动合同法第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 ，向其支付经济 补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3、以前处理达到法定退休年龄终止劳动合同有一个不成文的规定：工龄大于 12年的员工，以12年为基数减去 已交养 老保险的年数乘以 8

9、70元基数为经济补偿金。工龄 小于12年 的员工，以实际工作年限为基数减去已交养老保险的年数乘以87 0 元 基 数 为 经 济 补 偿4、以前处理达到法定退休年龄终止劳动合同者有特殊 情况的根 据具体情况具体分析具体处理。5、不能具体写出处理方案，因有许多变数。而且不符合法规。抄报：刘书记、潘总、李总、喻老师、双经理、财务李总、建议人：唐志抡 XX年12月8 日 劳动者到法定退休年龄合同是否可终止从 19 51 年开始，我国政府机关、城镇企业和事业单位 便 实行了退休制度。根据有关政策和法律规定，职工达到退休年龄男 60 岁，女 50 岁，女干部 55 岁、工龄年限连续 工龄满 10 年和身

10、体健康状况的条件，即可以申请退休。从 批准退休的第 二个月开始，停发工资，按照工龄及其他条 件支付个人工资一 定比例的退休金，直至退休人员死亡。劳动法未对退休年龄作出规定。按照劳动和社会保障 部办 公厅关于企业职工 “ 法定退休年龄 ” 涵义的复函 劳社厅函 XX 12 5 号的解释， “国家法定的企业职工退休 年龄 ”，是 指国家法律规定的正常退休年龄： “男年满 6 0 周岁，女工人 年满 5 0 周岁，女干部年满 5 5 周岁。 ”我国劳动法并没有规定劳动者已达到法定退休年龄， 本养老保险待遇的，劳动合同终止。在劳动者达 到法定退休年 龄但并没有依法享受基本养老保险待遇的， 其劳动合同是

11、否终 止？劳动合同法第四十四条规定， 有下列情形之一的，劳 动合同终止：二劳动者开始依法享 受基本养老保险待遇的。该 规定在目前的环境下适用是存 在障碍的，根据国家有关规定， 只有累计缴纳养老保险费 15 年以上的，劳动者才可能享受基本 养老保险待遇，由于 实践中执法不严，相当一部分用人单位根 本就没有参加社 会保险，假如劳动者已经五十五岁以上，如果 现在开始缴 纳养老保险，达到享受基本养老保险待遇的条件时 可能年 龄已经 70 有余了，但根据我国一直沿用的法定退休年龄 规 定，社保机构一般是不可能再接受超过法定退休年龄的劳 动 者缴纳养老保险费的，这就会导致一部分劳动者无法享 受基本 养老保

12、险待遇，导致劳动合同无法终止的尴尬局面。 对此劳 动合同法实施条例作了补充规定，规定劳动者 达到法定退休 年龄时尚不能依法享受基本养老保险待遇的， 用人单位也可以 终止劳动合同，实践中更具有操作性。以 往司法实践中基本上 均认为劳动合同应当终止，劳动者达 到法定退休年龄即丧失了 劳动者的主体资格。劳动合同法 第 44 条规定： “ 有下列情 形之一的，劳动合同终止：？ ?二劳 动者开始依法享受基本养老 保险待遇的， ” 按照劳动合同 法的规定，劳动者已达到法 定退休年龄并不必然导致劳 动合同终止，劳动者开始依法享受 基本养老保险待遇时劳 动合同才终止。劳动合同即终止。而劳动合同法只规定劳动者开

13、始依法享受基【典型案例】何某是深圳某电子公司女清洁工，在公 司已 经工作了 8年，XX年6月份，公司与何某签订了一份 劳动合同， 合同期限为 1 年， XX 年 6 月份到期。 XX 年 11 月份，何某年龄 已经 50 岁。同年 12 月份，公司向何某出 具了一份终止劳动合同通知书，通知书称何某已经年满 50 周岁，已经 达到 国家法定退休年龄，不再具有法律意义上的劳动者身份，公司决定终止劳动合同，并不予支付经济补偿金。何 某不服，认为 双方签订的劳动合同尚未到期，公司终止劳 动合同不符合法律 规定，应当支付经济补偿金。但公司坚 决认为何某已经达到退 休年龄，公司有权终止劳动合同， 不同意支

14、付经济补偿金。何 某向当地劳动仲裁委员会申请 劳动仲裁，要求公司支付其解除 劳动合同的经济补偿金。当地劳动争议仲裁机构受理此案以后，经审理认为， 本案 事实清楚，争议的焦点在于劳动者达到退休年龄时， 如劳动合 同尚未到期，用人单位能否终止劳动合同。何某 与公司签订的 合同至XX年6月份到期。鉴于何某在 XX年11月份已经年满50 周岁，已失去我国法律规定的劳动权利 能力和行为能力，不具 备签订劳动合同的合法的主体资格，因此，该劳动合同自XX年 11 月份后的部分无效，公司提出 终止劳动合同不违反有关法律 规定，遂驳回何某的申诉请 求。【评析】此案的裁决结果代表了以往司法实践中对此 类案 件的普

15、遍性认识，司法实践中认为劳动者已达到法定退休年龄时，已经不再具有劳动者身份了，用人单位可以 终止劳动合同， 且无须支付经济补偿金。正是由于司法实 践中存在该认识，导 致了与本案何某一样的众多劳动者被企业 “无情 ”地辞退，这些劳动者大多数无法享受养老保 险待遇，被辞退后找工作更加 不易。劳动合同法对此作 了全新的规定，明确了劳动者开 始依法享受基本养老保险 待遇的，劳动合同才终止。【风险提示】实践中应当区分 “开始依法享受基本养 老保 险待遇 ”和“ 达到退休年龄 ”这两个概念的含义。根 据国家基 本养老保险制度的有关规定，个人缴费年限累计 满 15 年的，退 休后按月发给基本养老金。因此， “ 达到退 休年龄 ” 的，如果 个人缴费年限累计不满 15 年，将无法享 受基本养老保险待遇， 其劳动合同不能随意终止。劳动者 达到法定退休年龄，劳动合 同终止，用人单位是否需支付 经济补偿？关于这个问题，法律 未作任何规定，用人单位 可不支付经济补偿。【法律链接】 1、中华人民共和国劳动合同法实施条例 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终 止。 2、劳动和社会保障部办公厅关于企业职工 “法定退 休年 龄”涵义的复函劳社厅函 X