第二章国际商事组织法

1、第二章第二章商事组织法商事组织法1 学习任务： 了解个人独资企业的法律特征、设立条件和设立程序 熟悉合伙企业的设立、内外部关系、入伙及退伙等法律制度 掌握公司的设立、公司资本及其公司组织结构等基本法律制度。2第一节第一节 商事组织概述商事组织概述一、商事组织： 是指依法设立，以自己名义从事商事经营活动，以营利为目的经济组织。二、特征（1）依法设立（2）以自己的名义从事经营活动。（3）以营利为目的。3三、主要有3种基本法律形式： 个人独资企业、合伙企业、公司，其中公司是最重要的商事组织形式。 商事组织是国际商事交易中的主体，一切国际商事组织关系都是通过其来建立及完成的。4四、商事组织法 指调整各

2、类商事组织的设立和活动的法律规范的总称。 商事组织法在大陆法系国家都习惯将其包含在商法典中。 我国采取民商合一的立法模式，商法属于民法的特别法。单行立法有个人独资企业法、合伙企业法和公司法。5 第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法一、个人独资企业的概念及特征二、个人独资企业的设立 三、个人独资企业的事务管理 四、个人独资企业的解散和清算6一、个人独资企业的概念及特征 1、概念：又称为“独资企业，是指由一名自然人单独出资设立，由其拥有、经营、管理和控制、并由其承担无限责任的企业。 在独资企业中，企业财产属于投资者个人所有，投资者以其全部财产对企业的债务承担无限责任。7 2、特征A、由一个自

3、然人单独投资设立 B、企业财产由投资人个人所有C、投资人对企业债务承担无限责任D、个人独资企业为非法人企业 E、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少8A、由一个自然人单独投资设立其具体含义包括：（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是限制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公

4、务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。9B、企业财产由投资人个人所有 独资企业的财产，是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。 10C、投资人对企业债务承担无限责任 因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。11例如，王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债

5、权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。 12D、个人独资企业为非法人企业 独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一投资人的自然人视为同一主体，但是，在商法上，独资企业是独立的经营实体，依法可以以自己的名义独立从事经营性活动并进行独立核算，因而是一种独立的企业类型，也是一种特定的商事

6、主体。 13E、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少 受投资者资格所限，独资企业一般都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。但是，企业规模并非来自法律的限制，现实生活中个人独资企业发展壮大形成较大规模并不违法。14（二）独资企业与相关主体概念的关系（二）独资企业与相关主体概念的关系1、个人独资企业与个体工商户的区别 2、个人独资企业与私营企业的区别 151、个人独资企业与个体工商户的区别 1、出资人不同。2、承担责任

7、的财产范围不同3、适用的法律不同。4、法律地位不同。16例陈某与王某是夫妇，2010年，陈某辞职开办了一家个体服装店。但陈某开店的想法一直都遭到丈夫王某的反对，所以双方签订了一份协议，约定：双方的各自收入归个人支配。陈某开店后并没有与王某分居，她也经常以营业收入为家中购置共同的生活用品，但两人的收入的确各自保管。2013年，陈某因经营不善欠下8万多元的债务，陈某将全部货物及自己的存款还债，结果仍欠债权人林某2万多元。林某因向陈某要不到全部欠款。便向法院起诉，请求以其丈夫王某的存款偿还。法院经查实，王某在银行有5万元的存款。 （1）我国民法通则对于个体工商户的债务有何规定？（2）林某是否有权请求

8、王某偿还陈某所欠的债务？17（1）民法通则第29条规定：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”判断是个人投资还是家庭投资，应审查两方面：一是投入个体工商户的财产是个人财产还是家庭财产；二是个体工商户经营中的收益是仅用于经营者个人享用还是用于家庭共同享用。（2）本案中，王某必须承担陈某的债务。依据民通意见第42条的规定：“个体工商户，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿。”本案中陈某经常以营业收入为家中购置共同的生活用品，所以王某仍要以他的收入对陈某的债务负责。 18二、个人独资企业的设立 （一）独资企业的设立条件

9、 1、投资人为一个境内自然人2、有合法的企业名称 3、有投资人申报的出资 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员 192、有合法的企业名称 独资企业应有独立于投资人的名称，从而使该经营实体特定化；独资企业的名称应当与其责任形式和所从事的营业相适应，其名称中不得使用“有限”、“有限责任”、“公司”等字样，实践中一般可以将独资企业称做“厂”、“店”、“厅”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，独资企业的名称还应符合我国有关行政法规及规章的关于商业名称的其它要求，如名称结构的要求、单一性、不混同、非属禁用名称，等等。 203、有投资人申报的出资 首先，在出资方式上，投资人

10、出资的方式可以是货币，也可以是能折算成货币数额的实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利；其次，出资数额上，要求投资人申报的出资额应当与企业所申请从事的经营活动相适应；第三，在出资的性质上，投资人可以其个人财产出资，也可以其家庭共有财产作为其个人的出资，但后者应当在企业设立或变更登记的申请书上予以注明。 214、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 独资企业应有确定的住所和开展其业务所必备的相关条件，企业应以其主要办事机构所在地为其法定住所，并应有开展业务所需的必要环境、设施等。 225、有必要的从业人员 独资企业应有适量的从业人员，其人数应与企业的生产经营范围和规模相适应。 23（二）

11、独资企业的设立程序（二）独资企业的设立程序1、提出设立申请。 2、核准登记。 申请 登记领取营业执照正式成立241、提出设立申请。 设立独资企业，应由投资人或者其委托的代理人向独资企业所在地的登记机关（工商行政管理机关）提出书面申请，一般应提交下列文件：（1）设立申请书，该申请书应载明企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式、企业经营范围等事项；（2）投资人身份证明，如身份证、户籍证等；25（3）生产经营场所使用证明，如房屋产权证书、土地使用证书、房屋及土地的租赁合同等。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规

12、定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。262、核准登记 登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。独资企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以独资企业的名义从事经营活动。27 独资企业设立分支机构的，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的独资企业的登记机关备案，其民事责任由设立该分支机构的独资企业承担。28三、独资企业的事务管理三、

13、独资企业的事务管理 （一）独资企业事务管理的方式与权限 （二）受托人或者受聘人的义务 29（一）独资企业事务管理的方式与权限 独资企业的投资人可以自己管理企业事务，也可以委托或者聘用其它具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。有权管理独资企业事务的人，即为该企业的负责人。投资人自己管理企业事务的，在法律赋予企业的权利与义务的范围内对外代表该企业，其行为后果归属该企业；30 投资人委托或者聘用他人管理独资企业事务的，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围，但是，投资人对受托人或者被聘用的人员的职权的限制，不得对抗善意第三人。 31（二）受托人或者受聘人的义务

14、应当履行诚信、勤勉义务，按照合同进行独资企业事务管理，并且不得有下列行为：1、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4、擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立账户存储；5、擅自以企业财产提供担保；等32四、独资企业的解散四、独资企业的解散（一）独资企业解散的法定原因 独资企业有下列情形之一时，应当解散： （1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承； （3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其它情形。33（二）独资企业的清算1、独资企业解散，由投资人自行清算

15、或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2、投资人进行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内、为未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。343、清算期间，独资企业不得开展与清算目的无关的经济活动。在清偿企业债务前，投资人不得转移、隐匿财产。4、独资企业清算偿债时，其财产应当按照下列顺序清偿：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其它债务。前一顺序的债务未偿清的，不得偿还后一顺序的债务。355、独资企业的财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其它财产予以清偿；投资人在申请企业设立登记时明

16、确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当以其家庭共有的其它财产清偿。6、对清算时未能清偿的独资企业存续期间的债务，在企业解散后，原投资人仍应承担偿还责任；367、注销登记。独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。个人独资企业办理注销登记时，应当交回营业执照。37例 某个人独资企业开头几年由投资人甲自行经营，企业处于赢了状况。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙不善于经营，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，准备解散并清算。问：企业解散后的150万元债务应由甲还是乙承担？如果独资企业财产不足以清偿债务

17、，怎么办？38第三节第三节 合伙企业法合伙企业法一、合伙企业的概念及特征二、合伙企业的设立三、合伙企业财产四、合伙企业的事务管理五、合伙企业的内部与外部关系六、入伙与退伙七、合伙企业的解散与清算39一、合伙企业的概念及特征一、合伙企业的概念及特征（一）概念 所谓合伙企业，是两个或者两个以上主体为共同目的，签订合伙协议，共同投资、共同经营、共享收益、共担风险而组成的一种商事组织。40（二）合伙企业具有以下主要特征 （契约性）以合伙协议为基础 （人合性）由两个或两个以上的投资人共同设立（非法人性）合伙企业不能取得法人资格（无限连带性）合伙人对企业债务均负无限连带责任411、以合伙协议为基础 合伙协

18、议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。 422、由两个或两个以上的投资人共同设立其含义包括：（1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”；（2）合伙人为自然人的应当为具有完全行为能力；（3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人

19、；（4）合伙人可以为自然人、法人和其他组织，但国有独资公司，国有企业，上市公司以及公益性的事业单位，社会团体不得成为普通合伙人。433、合伙企业不能取得法人资格 与个人独资企业一样，因合伙企业没有独立的民事责任能力，不符合法人应具备的条件，因而在法律地位上不能成为企业法人，不具有民事主体资格；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。 444、合伙人对企业债务均负无限连带责任（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任；（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有

20、的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求，也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。 45（三）合伙企业的类型（1）普通合伙 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（2）有限合伙 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任46（3）隐名合伙 是指由出名合伙人和隐名合伙人组成的一种合伙形式。（4）特殊的普通合伙 是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机

21、构。47二、合伙企业的设立二、合伙企业的设立 （一）设立条件1、有两个以上合伙人2、有书面合伙协议 3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4、有合伙企业的名称 5、有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件 483、有各合伙人缴付的出资 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实际缴付财产。其出资方式可以是货币，也可以为实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利；用劳务出资的应当经全体合伙人同意。 对货币以外的出资需要评估评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估；但对劳务出资的评估办法，应由全体合伙人协商确定。494、有合伙

22、企业的名称 合伙企业必须确定其合伙名称，普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙字样”。但其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。 关于合伙企业名称的其它要求，与前述关于个人独资企业名称的规定相同 。505、有经营场所和从事合伙经营的必要条件 合伙企业应有固定的营业场所，该场所可以由合伙人以出资方式提供，也可以合伙企业名义受让、租赁、借用等方式取得。 从事合伙经营的必要条件是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。 51（二）设立程序1、提出设立申请。2、核准登记。 合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登

23、记机关申请登记，领取营业执照。52三、合伙企业财产 合伙企业财产可简称“合伙财产”，是指合伙企业名义下的财产。尽管合伙财产并不构成其独立承担民事责任的界限，但为了企业经营管理和经济核算的需要，为了明确合伙人责任和便于企业债权人主张债权，仍须依法界定合伙财产。（一）合伙财产的构成 （二）合伙财产的性质及其处分53（一）合伙财产的构成 合伙财产由合伙人出资和合伙收益两部分组成。 合伙人出资应为各合伙人按照合伙协议实际缴付的出资，协议应缴而实际未缴的出资、合伙人在合伙协议约定的出资之外置于合伙企业的财产以及合伙人出资之外的其它个人财产，均不属于合伙财产； 合伙收益包括合伙企业的经营收益、投资收益和营

24、业外收益（如获奖、受赠等）。54（二）合伙财产的性质及其处分 合伙财产属于全体合伙人共同共有的财产，应由全体合伙人依法共同管理和使用，并应按全体合伙人的共同意志进行处分。因此，在合伙企业存续期间，合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制：1、合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。552、合伙人在合伙企业中财产份额转让。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分份额时，应当通知其它合伙人，不须其它合伙人同意；而合伙人向合伙人

25、以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时，则须经其它合伙人一致同意，其他合伙人在同等条件下有优先购买权。3、合伙财产份额的出质。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意的，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。56四、合伙企业的事务执行四、合伙企业的事务执行（一）合伙企业事务的执行方式（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制*合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业的权利限制，不得对抗善意第三人。57（一）合伙企业事务的执行方式合伙企业事务的执行方式有三种：一、共同执行方式，即由全体合伙人共同执行合伙企业事

26、务，每个合伙人均为事务执行人，享有同等执行权。二、委托执行方式：即委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，其它合伙人则不再执行合伙企业事务。三、聘请执行方式：即聘请合伙人以外的人对外代表合伙企业，执行合伙事务。58（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制 负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，其以合伙企业名义实施的行为，由全体合伙人承受其后果：其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人；所产生的亏损或者民事责任，也由全体合伙人承担。 合伙事务执行人擅自处理事务，给其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合伙企业的事务，给合伙企业或

27、者其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 59合伙企业事务的决议规则合伙企业事务的决议规则A、合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理；B、合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。C、除合伙协议另有约定外，合伙企业的特定事项应当经全体合伙人一致同意；（如：更名、搬家、处分不动产、转让财产、担保、聘任管理人员）60五、合伙企业发内部与外部关系五、合伙企业发内部与外部关系（一）内部关系1、合伙人的权利（1）合伙事务的执行权（2）合伙事务的决策权（3）合伙事务的监督权（4）企业利润的分配权61（1）受托执行合伙企业事务的合伙人，

28、应当依照约定向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况；（2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；（3）合伙人不得同本企业进行交易，但合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意者除外；（4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。2、合伙人的义务62（二）外部关系1、合伙企业与第三人的关系 执行人执行合伙事务时应当受合伙协议或者法律法规的限制，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权的限制，不得对抗不知情的善意第三人。632、合伙企业的债务承担处理合伙企业的债务，应遵守以下规则： 1、合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足

29、清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。2、各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。3、合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。64例1 某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益5

30、0万元，负债额200万元，则A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的50万元债务应按比例承担无限清偿责任。但若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的20万元，有权向未足额偿债的B和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万元、10万元和5万元。65例2 2008年7月，甲乙丙3人合伙开了一家玩具厂，甲以自己400平米的房屋作为厂房，乙出资7万元用于购置设备和启动资金，丙以其劳务出资，并约定3人的利润分配和债务分担比例为5:3:2，由于经营不善，玩具厂负债15万元，经核算

31、，玩具厂资产价值10万元，请问：玩具厂怎么偿还丁的债务？假设玩具厂的资产已经全部用来偿还债务，甲又按照规定的债务负担偿还了2.5万元，请问丁是否可以要求甲偿还剩下的2.5万元？66六、入伙与退伙六、入伙与退伙（一）入伙1.入伙的概念 入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的法律行为。 新合伙人入伙时，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面的入伙协议。 原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。672、新合伙人的权利与责任 新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，对其入伙前的合伙企业的债务，也应承担连带责任。但入伙协议对新合伙人的权利

32、和责任另有约定的，从其约定。68例 2014年9月，甲加入了一家合伙企业，入伙前，由于原合伙人没有如实告知甲合伙企业的经营状况与财物状况，甲对合伙企业其实并不了解。入伙以后，甲才发现合伙企业已经资不抵债。此时，要求退出，但债权人A要求包括甲在内的全体合伙人偿还债务。请问，甲应当与其他合伙人一起承担偿还责任吗？69（二）退伙1、退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的活动。 2、退伙的原因及程序 （1）自愿退伙 （2）法定退伙 （3）除名退伙70自愿退伙：是指基于合伙人单方的意思表示而为的退伙行为。1、合伙企业订有期限，则只有在重大事由（严重违反合伙协议）发生时才能退

33、伙。2、合伙企业没有订有期限，则只有在不给合伙企业事务执行赵成不利影响下可以退伙，但应经其他合伙人一致同意。如果违反上述规定擅自退伙，则应赔偿损失。71法定退伙：也称强制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接导致，而并不取决于合伙人的退伙意愿。如：死亡、无民事行为能力、个人丧失偿债能力、被法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。72除名退伙：指合伙人因有严重违反合伙协议规定或其他损害合伙企业利益的重大不轨行为，而被其他合伙人一致决定开除的行为。我国规定的情形有：1、未履行出资义务2、因故意或者重大过失给合伙企业造成损失3、执行合伙企业的事务时有不当行为4、合伙协议约定的其

34、他事由73例 A、B、C、D共同出资设立一家普通合伙企业，A被委托单独执行合伙事务。A应重大过失给企业赵成了较大的损失，但自己并没有私谋利益。为此，B、C、D一致同意将A除名，并作出除名决议，书面通知A。请问，B、C、D有权将A除名吗？如果A不服，他应当怎么办？A被除名后，对之前发生的合伙企业债务，还要承担责任吗？743、退伙的法律后果（1）财产份额及合伙人资格的继承 （2）退伙结算 （3）退伙人的责任75（1）财产份额及合伙人资格的继承。 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该

35、合伙企业的合伙人资格； 但合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额；合法继承人为未成年人的，经其它合伙人一致同意，可以在其未成年时由其监护人代行其权利。 76（2）退伙结算。 合伙人退伙的，其它合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额；退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算；退伙人在合伙企业中的财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。 77（3）退伙人的责任。 合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当按照约定或者法定的损益分配比例分担亏损；退伙人对

36、其退伙前已发生的合伙企业债务，与其它合伙人承担连带责任。78七、合伙企业的解散和清算七、合伙企业的解散和清算 （一）合伙企业解散的法定原因 （二）合伙企业的清算79（一）合伙企业解散的法定原因合伙企业有下列情形之一时，应当解散：1、合伙期限届满，合伙人不愿继续经营的；2、合伙协议约定的法定事由出现；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数满三十天；5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；7、出现法律、行政法规规定的其它原因。 80（二）合伙企业的清算1、合伙企业解散，应当由清算人进行清算，并通知和公告债权人；2、合伙企业解散，可以由

37、全体合伙人担任清算人，也可以指定一名或者数名合伙人或者委托第三人担任清算人；3、如果15日内未能确定清算人的，合伙人或者其它利害关系人可以请求人民法院指定清算人。81 4、清算人在清算期间执行下列事务：（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表企业参加诉讼或者仲裁活动。825、清偿顺序：（1）清算费用；（2）所欠职工工资、社会保险费用、法定补偿金；（3）所欠税款；（4）其他债务。前一顺序的债务未偿清的，不得偿还后一顺序的债务。83第四节第四节 公司法

38、公司法一、概念和基本特征二、公司的主要分类三、公司的设立四、公司的管理五、公司财务会计制度及公司债六、公司的合并、分立、解散和清算8485一、概念和基本特征一、概念和基本特征1、概念：公司是依据公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。公司是经济中最主要的商事组织形式。2、特征：（1）公司是企业，具有营利性。（2）公司是法人，具有独立性。（3）公司是依照专门法律设立的，具有合法性 . 86二、公司的主要分类二、公司的主要分类1、有限责任公司 有限责任公司简称“有限公司”，是指由一定人数的股东共同出资组成的，股东以其出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。87有限

39、责任公司的主要法律特征是：（1）股东人数的限制性。我国公司法要求一般为50人以下；（2）股东责任的有限性。即股东的出资额就是股东为公司经营失败而承担责任的界限，股东无义务在其出资额以外承担公司债务；88（3）股东出资的非股份性。公司资本一般不分为股份，每个股东只有一份出资，其出资额可以不同。（4）公司资本的封闭性，即不能向社会募集自有资本，不能发行股票，其财务和经营状况也不必对外界公开。（5）公司具有资合和人合性。一人公司892、股份有限公司 简称“股份公司”是指由法定数目以上的发起人组织设立的，其全部资本划分为若干等额股份并通过发行股份筹集资本，股东以其认购股份对公司承担责任，公司以其全部资

40、产对公司的债务承担责任的企业法人。90股份有限公司的主要法律特征是：（1）股东人数的广泛性。我国规定，发起人应当有2人以上200人以下，且半数以上在中国境内有住所。（2）股东出资的股份性。公司全部资本划分为金额相等的份额。（3）公司组织浓厚的资合性。91（4）公司股份发行和转让的公开性和自由性。公司可以在发起人内部发行股份和筹集资本，也可以以发行股票的方式向社会公开募集股份而筹集资本；而且，向社会公开募股的公司必须依法将公司的财务、经营状况向社会公众公开。（5）公司经营状况的公开性。923、母公司、子公司、分公司（1）母公司与子公司按公司之间的控制或从属关系的分类。 母公司是指拥有另一公司一定

41、比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。反之，被另一家公司实际控制的则是子公司。93 母公司与子公司或附属公司之间虽然有控制与被控制的组织关系，但它们在参与外部的交易和管理时，都具有法人资格。 子公司有独立的名称、章程和组织机构，有法定的资本，可以自己的名义对外交往，并以公司的资产对公司债务承担有限责任。94（2）母公司与分公司这是从公司内部管理关系进行划分， 分公司其实只是公司的分支机构，并非真正意义上的公司。公司法第13条第1款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”95分公司特征是：第一，分公司没有独立的名称，须以总公司

42、的名义进行活动；第二，分公司没有自己的章程和独立于总公司的组织机构，它代表或代理总公司在一定的范围内开展活动；第三，分公司没有独立的财产，其从事活动的财产是由总公司拨付的，依法列入总公司的资产负债表；第四，分公司在经营活动中产生的债权债务关系由总公司承担，并由总公司以其全部财产对该债务负清偿责任。（注意银行和保险公司）96例 A有限责任公司投资设立B有限责任公司为其控股子公司，又设立C分公司，甲厂分别与B和C公司签订了买卖合同，向他们供货，价款各为60万元，但B和C公司迟迟没有付款，故将A公司作为被告向法院起诉，请问，A公司是要承担法律责任？为什么？97三、公司的设立三、公司的设立（一）公司的

43、设立及其程序 公司的设立是指公司依照法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。 从性质上看，公司设立是法律行为，是签订发起人协议，订立章程、出资、设立登记等一系列行为的总称。981、有限责任公司的设立条件A、股东符合法定人数 B、公司的资本C、股东共同制定公司章程 D、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 E、有公司住所99B、公司的资本。1注册资本。根据公司法第26条的规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司。注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。2出资方式。股东的出资

44、方式有：(1)货币；(2)实物；(3)知识产权；(4)士地使用权。1002、股份有限公司的设立条件A、发起人符合法定人数 B、有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额C、股份发行、筹办事项符合法律规定D、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过 E、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 F、有公司住所101A、发起人符合法定人数 设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。根据这一特征，股份有限公司不能是一人公司，其股东至少为2人。但公司设立时的发起人不能超过200人。发起人可以是自然人，也可以

45、是法人或其他经济组织。102B、有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。1033、公司设立的方式（1）发起设立 即指公司的全部股份由发起人认购而设立公司的方式； 资本的筹集无须履行复杂的招股程序，可以有效的减少公司设立的时间。有限责任公司只能采取这种设立方式，股份有限公司亦可以采取这种方式。104（2）募集设

46、立， 即由发起人认购公司发行的股份的一部分，其余部分向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司的一种方式。 可以吸收社会闲散资金，缓解发起人的出资压力；但手续繁杂，环节众多，加大公司设立成本。105四、公司的管理四、公司的管理（一）股东 （二）董事会或执行董事（三）经理 （四）监事会106 （一）股东 1、股东的概念及其基本权利股东是指通过向公司出资或其他合法途径出资并获得公司股权，并对公司享有权利和承担义务的人。（1）股东会的性质与组成 （2）股东基本权利（3）股东会依法行使职权 107（1）股东会的性质与组成。股东会是公司的权力机构，决定公司的一切重大事项。股东会由全体股东组成，严格体现“谁

47、投资，谁决策”。 108（2）股东的基本权利：利润分享权；表决权；知情权；109（3）股东大会依法行使下列职权1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；3、选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；4、审议批准董事会的报告；5、审议批准监事会或监事的报告；6、审议批准公司的财务预算方案、决算方案；7、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；8、对公司增加或者减少注册资本作出决议；9、对发行公司债券作出决议；10、对股东向股东以外的人转让出资作出决议；11、对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；12、修改公司章程。1102、

48、董事会或执行董事 （1）性质与组成（2）任免与任期 （3）职权 （4）会议制度 111（1）性质与组成：董事会是公司的最重要的决策和领导机构，是公司对外业务活动的全权代表。董事会一般由3-13名董事组成；股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事而不设董事会。董事会设董事长1人，可以设副董事长1-2人，其产生办法由公司章程规定。董事长为公司的法定代表人。不设董事会的，执行董事为公司的法定代表人。112（2）任免与任期：董事一般应由自然人担任，由股东会选举产生。董事的任期由公司章程规定，但每届不得超过3年；任期届满的，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。113

49、（3）董事会行使下列职权：1、负责召集股东会，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；3、决定公司的经营计划和投资方案；4、制定公司的年度财务预算方案、决算方案；5、制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6、制定公司的增加或者减少注册资本的方案；7、拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；9、聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；10、制定公司的基本管理制度。执行董事的职权，应当参照董事会的职权，由公司章程规定。114（4）会议制度：召开董事会会议，应当于会议召开10日以前通知全体董事。董事会

50、会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由其指定副董事长或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提议召开董事会会议。董事会的议事方式和表决程序，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。1153、经理 （1）性质 经理是在董事会领导下主持公司的日常经营管理工作、执行公司具体事务的机构，并对董事会负责。 经理与董事会都属于业务执行机构，二者的区别在于：董事会宏观执业，即负责公司经营事项的宏观决策；经理微观执业，即负责公司日常事务的管理。116（2）任免及法律地位：经理由公司董事会聘任或解聘，连聘可以连任。董事会的成员、小公司的执

51、行董事可以兼任经理。经理也可以做法定代表人。117（四）监事会 监事会是公司的监督机构，监事会对股东会负责，与董事会地位平行，不存在隶属关系。 监事会成员不得少于3人要有一定比例的公司职工代表且不得低于1/3。 董事、高级管理人员不得兼任监事。118例 2010年10月，中国的甲、乙、丙3家企业与美国公民汤姆协商、决定共同投资建立一家以软件开发为主的有限责任公司，3家企业各出资10万元，汤姆以劳务出资，作价10万元，公司注册资本40万元，公司还设立了股东会、董事会、监事会，以董事会为权利机构，公司还准备在批准设立后公开发行股票，各方委托甲企业于同年11月向当地政府部门办理登记申请手续。请问，根

52、据公司法规定，这个企业能否设立？其在设立过程中有哪些违法事项119四、公司财物会计制度及公司债四、公司财物会计制度及公司债（一）公司财物会计制度1、公司资金的概念及其主要来源（1）概念：以货币形式表现出来的公司企业资产的价值，而资产则成为公司资金的存在方式。（2）主要来源 股本和债款1202、公司主要的财务报表（1）公司财务报告的种类公司一般应当在每一会计年度结束时制作财务会计报告。公司财务会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表：资产负债表；损益表；现金流量表；财务情况说明书；利润分配表。公司对外报送的年度财务会计报告，必须经注册会计师审查验证。1213、公司财务会计报告的报送要求 公司财务会计报告是反映公司一定时期的财务和经营状况的重要书面资料，公司应当按下列规定报送或者公开其财务会计报告：（1）有限责任公司应当按照公司章程规定的期限，将财务会计报告送交各股东；（2）股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的前20日