第五讲 合同法(2)国际商法

1、Lecture FiveContract Law(II)曹曹 理理 博士博士3. Consideration（对价）（对价）A. 含义含义l对价是指，一方的作为、不作为对价是指，一方的作为、不作为(refraining from (stopping) doing an act) 或相应的允诺，是交换另或相应的允诺，是交换另一方的允诺所应支付的代价一方的允诺所应支付的代价(the price paid for a promise given by another party)。l从允诺人从允诺人(promisor)的角度讲，对价是其已经履行或的角度讲，对价是其已经履行或将要履行某种允诺所获得的利

2、益；从受允诺人将要履行某种允诺所获得的利益；从受允诺人(promisee)角度讲，对价是其获得允诺人的允诺而遭角度讲，对价是其获得允诺人的允诺而遭受的某种损失，是对允诺人的一种回报。受的某种损失，是对允诺人的一种回报。 3. Consideration（对价）（对价）l例如，甲对乙说：例如，甲对乙说：“如果你能出如果你能出5000欧元，欧元，我就把这辆车卖给你我就把这辆车卖给你”。乙回答说：。乙回答说：“没有问没有问题。我们成交了题。我们成交了”。在此例中，乙同意支付。在此例中，乙同意支付5000欧元的允诺是甲的同意出售其汽车的允欧元的允诺是甲的同意出售其汽车的允诺的对价。诺的对价。l如果乙没

3、有做出回答，而是开给甲一张如果乙没有做出回答，而是开给甲一张5000欧元的支票，或者当时支付了欧元的支票，或者当时支付了5000欧元的现欧元的现金，该金，该5000欧元构成甲的允诺的对价。欧元构成甲的允诺的对价。3. Consideration（对价）（对价）l双诺合同双诺合同(Bilateral Contracts)中存在相互允中存在相互允诺诺(mutual promises)，一方允诺的对价是另，一方允诺的对价是另一方的允诺（具体表现形式为作为、不作为或一方的允诺（具体表现形式为作为、不作为或者支付金钱）。者支付金钱）。l单诺合同单诺合同(Unilateral Contracts)中只存在

4、一中只存在一方当事人的允诺，该允许的对价是另一方当事方当事人的允诺，该允许的对价是另一方当事人的特定作为。人的特定作为。3. Consideration（对价）（对价）B分类分类（1）executory consideration（待履行对价）（待履行对价）l又称未来的对价又称未来的对价(future consideration)，是，是指在双诺合同成立时，为换取一方允诺人的允指在双诺合同成立时，为换取一方允诺人的允诺而由另一方允诺人作出的允诺，由于该允诺诺而由另一方允诺人作出的允诺，由于该允诺尚未完成，故称为待履行对价。如乙同意支付尚未完成，故称为待履行对价。如乙同意支付5000欧元的允诺。

5、欧元的允诺。3. Consideration（对价）（对价）（2）executed consideration（已履行对价）（已履行对价）l又称当前的对价又称当前的对价(present consideration)，是，是指在单诺合同成立时，为换取允诺人的允诺而指在单诺合同成立时，为换取允诺人的允诺而由受允诺人做出的特定行为或不作出特定行为，由受允诺人做出的特定行为或不作出特定行为，由于该作为或不作为已经完成，故称为已履行由于该作为或不作为已经完成，故称为已履行对价。如开给甲一张对价。如开给甲一张5000欧元的支票，或者欧元的支票，或者当时支付了当时支付了5000欧元的现金的行为。欧元的现金的

6、行为。3. Consideration（对价）（对价）C. 对价的作用对价的作用l在法律上，对价的作用在于，它使允诺对允诺人产生在法律上，对价的作用在于，它使允诺对允诺人产生约束力。即有对价的允诺才是有约束力的。更确切地约束力。即有对价的允诺才是有约束力的。更确切地说，它使允诺发生可以强制执行的效力；如果允诺人说，它使允诺发生可以强制执行的效力；如果允诺人不履行其允诺，受允诺人可以通过起诉，借助法院的不履行其允诺，受允诺人可以通过起诉，借助法院的强制力，迫使允诺人履行其允诺。强制力，迫使允诺人履行其允诺。l反之，不具有对价的允诺，是无效的，无法产生合同，反之，不具有对价的允诺，是无效的，无法产

7、生合同，是不可强制执行的。如无偿允诺是不可强制执行的。如无偿允诺(gratuitous promises)，要想使之成为有强制执行性的合同，必，要想使之成为有强制执行性的合同，必须作成契据形式须作成契据形式(deeds)。3. Consideration（对价）（对价）D. 对价的构成条件对价的构成条件（1）对价必须具有为法律所承认的某种经济价值，但）对价必须具有为法律所承认的某种经济价值，但无需与允诺完全等价。无需与允诺完全等价。l只有当法律承认，一种作为、不作为或者允诺具有某只有当法律承认，一种作为、不作为或者允诺具有某种经济价值时，才能构成对价。种经济价值时，才能构成对价。l但是法律并不

8、要求对价与允诺的价值一定相等，即使但是法律并不要求对价与允诺的价值一定相等，即使对价的价值与允诺的价值相差悬殊，也不能构成否认对价的价值与允诺的价值相差悬殊，也不能构成否认允诺已有对价的理由。如允诺已有对价的理由。如A允诺以每年允诺以每年1英镑的价格出英镑的价格出租一所房子是有效的允诺租一所房子是有效的允诺(Thomas v. Thomas)。3. Consideration（对价）（对价）（2）对价必须发生于允诺作出的同时或者之后）对价必须发生于允诺作出的同时或者之后l对价只能是当前的对价或者未来的对价，而不对价只能是当前的对价或者未来的对价，而不能发生在允诺作出之前，即能发生在允诺作出之前

9、，即“过去的对过去的对价价”(past consideration)不构成英美合同法不构成英美合同法中的有效的对价。例如，乙在甲没有提出请求中的有效的对价。例如，乙在甲没有提出请求的情况下主动为甲提供了某种服务，从而使甲的情况下主动为甲提供了某种服务，从而使甲获得了利益；甲出于感激，允诺向乙支付一定获得了利益；甲出于感激，允诺向乙支付一定的报酬。在这种情况下，该允诺不能通过诉讼的报酬。在这种情况下，该允诺不能通过诉讼得到法院的强制执行。得到法院的强制执行。3. Consideration（对价）（对价）（3）对价必须是能够履行的。）对价必须是能够履行的。（4）对价必须是合法的。）对价必须是合法

10、的。 3. Consideration（对价）（对价）（5）对价必须来自受允诺人）对价必须来自受允诺人l对价必须由受允诺人提供，而不能由受允诺人之外的对价必须由受允诺人提供，而不能由受允诺人之外的其他人提供。这是合同相对性原则其他人提供。这是合同相对性原则(Doctrine of privity of contract)的体现。例如，甲以书面方式向的体现。例如，甲以书面方式向乙发出一项要约，表示愿意以乙发出一项要约，表示愿意以10万元的价格将汽车卖万元的价格将汽车卖给乙，乙的朋友丙看到此项要约后，通知甲愿以给乙，乙的朋友丙看到此项要约后，通知甲愿以10万万元的价格购买该汽车，丙的允诺不构成甲的

11、允诺的对元的价格购买该汽车，丙的允诺不构成甲的允诺的对价。价。l合同的相对性原则，是指合同仅在合同当事人之间产合同的相对性原则，是指合同仅在合同当事人之间产生法律效力，并不及于第三人，只有合同当事人才能生法律效力，并不及于第三人，只有合同当事人才能享有和负担合同权利和义务。享有和负担合同权利和义务。3. Consideration（对价）（对价）（6）对价不能过于模糊。）对价不能过于模糊。l如如White v Bluett案中，父亲允诺如果儿子案中，父亲允诺如果儿子“不去烦他不去烦他”(not to bore his father)，就将，就将支付特定数额金钱给儿子。法院判决指出：儿支付特定数

12、额金钱给儿子。法院判决指出：儿子的允诺由于太模糊而不构成父亲允诺的对价，子的允诺由于太模糊而不构成父亲允诺的对价，因此父亲支付特定数额金钱给儿子的允诺不能因此父亲支付特定数额金钱给儿子的允诺不能被强制执行。被强制执行。3. Consideration（对价）（对价）（7）履行既存合同义务的行为）履行既存合同义务的行为(Performance of an existing contractual obligation)不构成有效对价。不构成有效对价。（8）履行公共义务）履行公共义务(Performance of a public duty)或或法定义务的行为不构成有效对价。法定义务的行为不构成有

13、效对价。l如某甲妻子被绑架，于是登报声明，对救回其妻子者，如某甲妻子被绑架，于是登报声明，对救回其妻子者，愿支付赏金愿支付赏金100万。某乙为奉命办理此案的警官，将万。某乙为奉命办理此案的警官，将某甲妻子救回。在此情形下，某乙无权请求法院强制某甲妻子救回。在此情形下，某乙无权请求法院强制某甲支付某甲支付100万赏金，因为某乙完成的行为是其所负万赏金，因为某乙完成的行为是其所负有的公共义务，不构成充分对价。有的公共义务，不构成充分对价。4. Capacity to contract（缔约能力）（缔约能力）l自然人的缔约能力，又称合同主体资格，是自自然人的缔约能力，又称合同主体资格，是自然人与他人

14、签订有效合同的能力。然人与他人签订有效合同的能力。l正常的、神智健全的、清醒的成年人（年满正常的、神智健全的、清醒的成年人（年满18周岁）的自然人具有完全的缔约能力周岁）的自然人具有完全的缔约能力(full capacity)，可以订立任何类型的合同。其他，可以订立任何类型的合同。其他一些自然人只有有限的行为能力一些自然人只有有限的行为能力(limited capacity)，如未成年人，如未成年人(children)，精神缺陷，精神缺陷者者(mentally unsound)和醉酒者和醉酒者(drunks)。4. Capacity to contract（缔约能力）（缔约能力）A.未成年人所

15、订立合同的效力未成年人所订立合同的效力l未成年人所订立合同的按照效力可以分为有效合同未成年人所订立合同的按照效力可以分为有效合同(valid)和可撤销合同和可撤销合同(voidable)两种。两种。（1）有效合同）有效合同l未成年人所订立的有效合同分为两种：为自己或家人未成年人所订立的有效合同分为两种：为自己或家人订立的已经履行的涉及生活必需品的合同订立的已经履行的涉及生活必需品的合同(executed contracts for necessaries for the child and his/her family)，以及使未成年人受益的服务合同，以及使未成年人受益的服务合同(benefi

16、cial contracts of service)。4. Capacity to contract（缔约能力）（缔约能力）(a) 已经履行的涉及生活必需品的合同已经履行的涉及生活必需品的合同l所谓生活必需品，是指适合于未成年人的生活所谓生活必需品，是指适合于未成年人的生活条件，并适合于其在销售和交付时的实际需要条件，并适合于其在销售和交付时的实际需要的商品或服务。（的商品或服务。（Goods are necessaries only if they are suitable (i) to the condition in life of the child; and (ii) to his/

17、her actual requirements at the time of sale and delivery.）如果商品或服务具有使用价值，而）如果商品或服务具有使用价值，而不仅仅是奢侈品，那么它们都属于生活必需品。不仅仅是奢侈品，那么它们都属于生活必需品。4. Capacity to contract（缔约能力）（缔约能力）l如果某件商品对于未成人而言是生活必需品，如果某件商品对于未成人而言是生活必需品，但是并没有交付或者服务尚未提供，则未成年但是并没有交付或者服务尚未提供，则未成年人有权拒绝承认和付款。人有权拒绝承认和付款。(The obligation to pay arises o

18、nly once the goods and services have been delivered or supplied, prior to which contracts can be repudiated.) 4. Capacity to contract（缔约能力）（缔约能力）(b) 使未成年人受益的服务合同使未成年人受益的服务合同l如雇佣如雇佣(employment)、学徒、学徒(apprenticeship)和培训和培训(traineeship)合同。如果类此合同的内合同。如果类此合同的内容总体上不利于未成年人，则不能生效。容总体上不利于未成年人，则不能生效。4. Capaci

19、ty to contract（缔约能力）（缔约能力）（2）可撤销合同）可撤销合同l未成年人订立的除上述有效合同之外的其他合同，为未成年人订立的除上述有效合同之外的其他合同，为可撤销合同可撤销合同(voidable contract)。l所谓可撤销合同是指，该合同可以由未成年的一方当所谓可撤销合同是指，该合同可以由未成年的一方当事人撤销事人撤销(repudiated)。具体来说，一方面，如果未。具体来说，一方面，如果未成年人不打算履行该合同，他可以通知另一方当事人成年人不打算履行该合同，他可以通知另一方当事人合同已经无效；或者不发任何通知，只是消极第不履合同已经无效；或者不发任何通知，只是消极第不履行合同。如果另一方当事人以违约为由对未成年人提行合同。如果另一方当事人以违约为由对未成年人提起诉讼，未成年人可以自己尚未成年（具有有限的缔起诉讼，未成年人可以自己尚未成年（具有有限的缔约能力）作为抗辩理由。另一方面，如果未成年人不约能力）作为抗辩理由。另一方面，如果未成年人不主张撤销合同，合同有效；另一方当事人就要受到合主张撤销合同，合同有效；另一方当事人就要受到合同约束，必须履行该合同。同约束，