第三章++法律职业的比较研究

1、一、法律职业的概念一、法律职业的概念n直接从事与法律有关的各种工作的总称，通常又指从事这些工作的直接从事与法律有关的各种工作的总称，通常又指从事这些工作的人员，其中包括法官、检察官、律师、法律顾问、公证人和法学教人员，其中包括法官、检察官、律师、法律顾问、公证人和法学教师等。但主要指法官和律师，特别是律师。师等。但主要指法官和律师，特别是律师。 n在大陆法系国家，法律职业主体主要包括法官、检察官、官方律师在大陆法系国家，法律职业主体主要包括法官、检察官、官方律师和私人开业律师、法律顾问、公证员以及法学家等。和私人开业律师、法律顾问、公证员以及法学家等。n而英国的法律职业则主要指律师，即出庭律师

2、和诉状律师；在美国而英国的法律职业则主要指律师，即出庭律师和诉状律师；在美国则一般包括法官、私人开业律师、公司法律顾问、政府部门法律官则一般包括法官、私人开业律师、公司法律顾问、政府部门法律官员和法学教师五类。员和法学教师五类。二、法官职业二、法官职业1 1、法官地位、法官地位p英美法系：法官地位高英美法系：法官地位高p大陆法系：法官只是人民的公仆、大陆法系：法官只是人民的公仆、机关的职员。机关的职员。 p中国中国2、法官资格、法官资格p大陆法系：法国、德国大陆法系：法国、德国 一般来说一般来说, ,在大陆法系国家在大陆法系国家, ,获得法学学士学位获得法学学士学位, ,是迈入职业是迈入职业法

3、官序列的最基本的资格条件。但若选择法官为职业，还法官序列的最基本的资格条件。但若选择法官为职业，还须参加国家的考试，获准通过后方才被任命为见习法官，须参加国家的考试，获准通过后方才被任命为见习法官，之后成为基层法院的正式法官。之后成为基层法院的正式法官。 p英美法系：英国、美国英美法系：英国、美国 在普通法系国家，法官的任职资格更加严格。一般他们均在普通法系国家，法官的任职资格更加严格。一般他们均应毕业于法学院，经过正规法律教育和相当长时间的司法应毕业于法学院，经过正规法律教育和相当长时间的司法实践。然后根据其在实践中的表现和成绩、在法律职业同实践。然后根据其在实践中的表现和成绩、在法律职业同

4、行中的声望以及政治影响等一系列因素，通过任命或推选行中的声望以及政治影响等一系列因素，通过任命或推选而任职。而任职。p日本日本 日本对法官的要求十分苛刻。取得法官资格有两种途径，一是日本对法官的要求十分苛刻。取得法官资格有两种途径，一是经严格的司法考试、并在司法进修所培训经严格的司法考试、并在司法进修所培训2 2年，考试合格的人才年，考试合格的人才可被任命为助理法官，担任不同法院的法官还受担任职务的年可被任命为助理法官，担任不同法院的法官还受担任职务的年限和其他严格条件的限制。限和其他严格条件的限制。 二是检察官、律师、法院的司法行二是检察官、律师、法院的司法行政官员或大学教授、副教授政官员或

5、大学教授、副教授 3 3年以上的，可被任命为简易法院的年以上的，可被任命为简易法院的法官。法官。 p我国我国 法官法法官法对我国法官任职资格的规定对我国法官任职资格的规定: : 高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识，从事法律工作满二年；获得法律专业硕士具有法律专业知识，从事法律工作满二年；获得法律专业硕士学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律专业知识，从事法律工作满一年专业知识，从事法律工作满一年3、法官培训、法官培训p美国美国 美国的法

6、官培训机构是多元化的，既有联邦法院的培训机构，美国的法官培训机构是多元化的，既有联邦法院的培训机构，又有州法院的培训机构；既有全国性的培训机构，也有各州又有州法院的培训机构；既有全国性的培训机构，也有各州的培训机构。的培训机构。p美国联邦司法中心（美国联邦司法中心（19671967年）：培训联邦系统法院法官年）：培训联邦系统法院法官 p雷诺全美法官学院（雷诺全美法官学院（19631963年）：培训州的初审法院法官、年）：培训州的初审法院法官、治安官、重罪法院法官、破产法院法官等治安官、重罪法院法官、破产法院法官等 p全国州法院中心全国州法院中心 （19711971年）：负责对全国各州法院的管年

7、）：负责对全国各州法院的管理以及州法官的培训工作。理以及州法官的培训工作。 p美国促进司法行政联合委员会美国促进司法行政联合委员会p德国德国 继续教育的方式，法官可以自由选择。法官可以通过阅读上继续教育的方式，法官可以自由选择。法官可以通过阅读上级法院的判决和专业法律期刊来自觉完成。级法院的判决和专业法律期刊来自觉完成。 p日本日本 日本司法研修所，类似于我们国家的法官学院。成立于日本司法研修所，类似于我们国家的法官学院。成立于19471947年，隶属于日本最高法院。研修所不但是日本法官接受继续教年，隶属于日本最高法院。研修所不但是日本法官接受继续教育的场所，更是日本培养法官、检察官、律师的重

8、要基地或摇育的场所，更是日本培养法官、检察官、律师的重要基地或摇篮。篮。 p 我国我国 20062006年中华人民共和国法官培训条例年中华人民共和国法官培训条例 法官培训分为预备法官培训法官培训分为预备法官培训, ,任职培训任职培训, ,晋级培训和续职培训晋级培训和续职培训. .4、法官惩戒、法官惩戒p美国美国 美国是联邦制国家，联邦和州分别有各自独立的法官惩戒制美国是联邦制国家，联邦和州分别有各自独立的法官惩戒制度。为了从组织上保证对法官惩戒措施的执行，联邦和各州度。为了从组织上保证对法官惩戒措施的执行，联邦和各州法院系统都有法官行为调查委员会或者类似的组织，专门负法院系统都有法官行为调查委

9、员会或者类似的组织，专门负责惩戒法官的不端行为和违纪事件。责惩戒法官的不端行为和违纪事件。 美国法官惩戒事由包括司法内行为和司法外行为两个方面美国法官惩戒事由包括司法内行为和司法外行为两个方面p德国德国 德国法官法德国法官法第第26 26 条第一款规定，法官只条第一款规定，法官只在不影响其独立的范围内接受职务监督。在不影响其独立的范围内接受职务监督。法法官法官法规定的惩戒措施有：警告、罚款、减薪、规定的惩戒措施有：警告、罚款、减薪、降职和开除公职五种。对于法官行为可能构成降职和开除公职五种。对于法官行为可能构成犯罪的，由普通法院依法进行审判。根据犯罪的，由普通法院依法进行审判。根据法法官法官法

10、的规定，法院院长享有的职务监督权极的规定，法院院长享有的职务监督权极其有限，对违纪法官只能作出最轻一级的处分其有限，对违纪法官只能作出最轻一级的处分即警告，其他惩戒处分都有法官纪律法院决定。即警告，其他惩戒处分都有法官纪律法院决定。 德国法官惩戒事由也包括司法内行为和司法德国法官惩戒事由也包括司法内行为和司法外行为两个方面。外行为两个方面。p我国我国 我国目前尚没有专门的法官惩戒机构我国目前尚没有专门的法官惩戒机构, ,一般是由法院的审理委员会一般是由法院的审理委员会负责调查做出处理意见负责调查做出处理意见, ,由院长批准。由院长批准。5、法官任职保障制度、法官任职保障制度p法官的身份保障法官

11、的身份保障 所谓法官的身份保障，是指为解除法官后顾所谓法官的身份保障，是指为解除法官后顾之忧，使其免受外部干扰而依法行使职权，之忧，使其免受外部干扰而依法行使职权，法律规定法官一经任命，便不得随意更换，法律规定法官一经任命，便不得随意更换，不得被免职、转职或调换工作、只有依据法不得被免职、转职或调换工作、只有依据法定条件，才能予有弹劾、撤职、调离或令其定条件，才能予有弹劾、撤职、调离或令其提前退休。提前退休。 （1 1）国外：英国、美国、德国、日本）国外：英国、美国、德国、日本英国：法官的身份保障制度始于英国英国：法官的身份保障制度始于英国 。18761876年英国的年英国的上诉上诉管辖法和管

12、辖法和19811981年的年的最高法院法均规定法官行为良好即应留最高法院法均规定法官行为良好即应留任，除非议会提出合法理由，才应将法官免职。任，除非议会提出合法理由，才应将法官免职。美国：美国：17871787年的美国宪法第年的美国宪法第3 3条规定：条规定：“最高法院和低级法院最高法院和低级法院的法官如行为端正，得继续任职，并应在规定期间得到他们的法官如行为端正，得继续任职，并应在规定期间得到他们的服务报酬的服务报酬”。 德国：德国法官原则上实行终身职。如基本法第德国：德国法官原则上实行终身职。如基本法第9797条规定：条规定：“正式任用的法官，非经法院判决，并根据法定理由，依照正式任用的法

13、官，非经法院判决，并根据法定理由，依照法定程序，在任职届满前，不得违反其意志，予以免职、永法定程序，在任职届满前，不得违反其意志，予以免职、永久或暂时停职、或转任或令其退休。久或暂时停职、或转任或令其退休。日本：宪法没有明确规定法官的终身制，而仅规定最高法院日本：宪法没有明确规定法官的终身制，而仅规定最高法院法官在任期法官在任期1010年后，要交付国民审查，如未经多数国民投票年后，要交付国民审查，如未经多数国民投票罢免时，应继续留任。下级法院的法官任期为罢免时，应继续留任。下级法院的法官任期为1010年，并可以年，并可以连任。连任。退休年龄：退休年龄：尽管各国大都采纳了法官身份保障制度，但对法

14、官仍有退休年尽管各国大都采纳了法官身份保障制度，但对法官仍有退休年龄的限制。龄的限制。德国：法官法第德国：法官法第4848条规定：条规定：“任职于联邦各终审法院之终身职任职于联邦各终审法院之终身职法官，自年龄法官，自年龄6868岁开始退休，其他法官自年满岁开始退休，其他法官自年满6565岁开始退休岁开始退休”。日本：日本：“法院组织法法院组织法”第第5050条规定：条规定：“最高法院的法官于年满最高法院的法官于年满7070岁时退休，简易法院的法官于年龄岁时退休，简易法院的法官于年龄7070岁时退休岁时退休”。美国：美国：19371937年国会专门制订了退休法，规定了法官的退休问题，年国会专门制

15、订了退休法，规定了法官的退休问题，其中规定联邦法官年龄其中规定联邦法官年龄7070岁可以退休，而美国各州的法律也大岁可以退休，而美国各州的法律也大都有退休的规定，如加州规定，法官年龄都有退休的规定，如加州规定，法官年龄7070岁且任职岁且任职1010年以上，年以上，或年满或年满6565岁而已任职岁而已任职2020年以上者，可以退休并领受全薪。值得年以上者，可以退休并领受全薪。值得注意的是，美国并未采取到达法定年龄便强制退休的办法，而注意的是，美国并未采取到达法定年龄便强制退休的办法，而是采取自愿退休的制度是采取自愿退休的制度 （2 2）我国）我国我们目前并没有设立法官的终身制，从实践来看，尽管

16、我们目前并没有设立法官的终身制，从实践来看，尽管法官的职业仍然是法官的职业仍然是“铁饭碗铁饭碗”，但法院的改革已不断引，但法院的改革已不断引入竞争和淘汰机制，在许多地方法院内部已采取法官职入竞争和淘汰机制，在许多地方法院内部已采取法官职位的竞争上岗制度。位的竞争上岗制度。p法官的经济保障法官的经济保障 （1 1）国外：）国外：高薪制：在法制发达国家，法官的收入一般都较为丰厚，法高薪制：在法制发达国家，法官的收入一般都较为丰厚，法官收入高于公务员，是世界大多数国家的通例。官收入高于公务员，是世界大多数国家的通例。工资收入不得减少的制度：大多数国家规定法官在职期间，工资收入不得减少的制度：大多数国

17、家规定法官在职期间，其收入不减少其收入不减少 优厚的退休金制度：国外法律一般都规定法官在退休以后，优厚的退休金制度：国外法律一般都规定法官在退休以后，应获得优厚的退休金。应获得优厚的退休金。 （2 2）我国：）我国： 我国并没有对法官实行高薪制，但已经实行了法官在职期间收入我国并没有对法官实行高薪制，但已经实行了法官在职期间收入不减少的制度。尤其需要指出，我国长期以来，法官没有自己的不减少的制度。尤其需要指出，我国长期以来，法官没有自己的独特的工资系列，而只是适用行政人员的工作序列。独特的工资系列，而只是适用行政人员的工作序列。三、律师职业三、律师职业1、律师资格、律师资格英国英国 英国执行律

18、师职务的人有二类，即出庭律师和事务律师英国执行律师职务的人有二类，即出庭律师和事务律师美国：美国： 在美国，如果要参加律师资格考试和当律师，必须是法在美国，如果要参加律师资格考试和当律师，必须是法学院的毕业生。学院的毕业生。 据美国律师协会的规定，申请参加律师考试，是取得执据美国律师协会的规定，申请参加律师考试，是取得执业律师资格的唯一正式手段。美国的律师考试制度由各业律师资格的唯一正式手段。美国的律师考试制度由各州每年定期组织进行。州每年定期组织进行。法国：法国： 法国的律师，必须具备以下条件：法国的律师，必须具备以下条件： 第一，年满第一，年满2525岁以上的有民事能力的法国公民；岁以上的

19、有民事能力的法国公民； 第二，品行端正，且未受妨害风化罪的刑事判决；第二，品行端正，且未受妨害风化罪的刑事判决； 第三，取得法学学士学位；第三，取得法学学士学位； 第四，通过地区律师职业教育中心之考试，在该中心学习一第四，通过地区律师职业教育中心之考试，在该中心学习一年之课程，再通过该中心之结业考试合格后，获取律师受训合年之课程，再通过该中心之结业考试合格后，获取律师受训合格证书。格证书。 地区律师职业教育中心的入学考试，其实即相当于律师资格考。地区律师职业教育中心的入学考试，其实即相当于律师资格考。我国我国 我国我国律师法律师法第第6 6条规定条规定“取得律师资格应当经过国家统一的取得律师资

20、格应当经过国家统一的司法考试司法考试 2、律师职业道德规范、律师职业道德规范美国：美国： 美国法学院一般都开设有律师职业道德课程美国法学院一般都开设有律师职业道德课程 于明知的情况下，律师不得于明知的情况下，律师不得: :对有关事实和法律向法庭作虚假对有关事实和法律向法庭作虚假陈述陈述; ;向法庭隐瞒有关重要事实，而这些事实的公开，对避免向法庭隐瞒有关重要事实，而这些事实的公开，对避免当事人被认定为有犯罪或者欺诈行为是必要的当事人被认定为有犯罪或者欺诈行为是必要的; ;向法庭隐瞒律向法庭隐瞒律师知道的能直接影响当事人利益，并且对方当事人的律师亦未公师知道的能直接影响当事人利益，并且对方当事人的律师亦未公开的法律授权开的法律授权; ;提供律师已知道是虚假的证据。提供律师已知道是虚假的证据。法国：法国： 法国，法律要求律师不得接受他人雇佣，不得兼营其他与自由、法国，法律要求律师不得接受他人雇佣，不得兼营其他与自由、独立不相容的职业，不得兼营任何商业活动，不得兼任合股公司独立不相容的职业，不得兼营任何商业活动，不得兼任合股公司的成员、股份公司的经理和执行委员会的成员、行政机关与司法的成员、股份公司的经理和执行委员会的成员、行政机关与司法机关的公务员。机关的公务员。我国：我国：律师道德规范律师道德规范 3、律师惩戒、律师惩戒美国美国 由律师协会和法院共同行使