第十一章清末法律制度的变化

1、第十一章 清末法律制度(zhd)的变化本章重点问题1.清末预备立宪活动及宪法文件。2.清末修律的主要内容、特点及影响。3.清末刑律(xngl)的修订4.清末司法制度的变化。5.外国在华领事裁判权制度。共四十四页第一节 清末法制变革(bing)概况 四、清末变法(bin f)修律的目的和实质 一、清末变法修律的社会背景 二、清末变法修律的基本内容 三、清末变法修律的指导思想、主要特点及影响共四十四页一、清末变法修律的社会(shhu)背景 4.法律(fl)上，西方列强逐渐取得在华领事裁判权、导致中国司法的半殖民地化 。 鸦片战争之后，清政府面临着各种社会危机：1.政治上，政治危机日益加深，民族矛盾

2、不断激化资产阶级民主革命运动和以“排满兴汉”为口号的民族解放运动交织在一起 ；2.经济上，西方列强的野蛮侵略和经济掠夺，直接削弱了清朝政府的经济力量，并导致中国百姓更加贫困不堪 自给自足的自然经济开始解体；3.思想文化上，大量西方近、现代思想文化也随着西方列强的炮舰传入中国，与中国数千年相传的封建思想文化发生激烈的碰撞；共四十四页二、清末变法修律的基本(jbn)内容 （四）改革司法体制 初步建立近代意义(yy)上的司法体制和司法制度，包括审判制度、警察制度及监狱管理制度等。（一）进行以“预备立宪”为中心的宪政活动 炮制出钦定宪法大纲十九信条等宪法文件；（二）初步改革法律旧制删除律内重法、取消满

3、汉差别，颁行大清现行刑律等；（三）制定新律修律重心陆续修订或公布了包括大清新刑律、大清民律草案、大清民事诉讼律、大清刑事诉讼律以及大清商律草案、公司律等数目众多的法律。共四十四页三、清末变法(bin f)修律的指导思想、特点及影响 (三)清末变法(bin f)修律的影响 (一)清末变法的指导思想(二)变法修律的主要特点共四十四页(一)清末变法(bin f)修律的指导思想“参考古今( jn)，博稽中外”、“务期中外通行”“折冲樽俎，模范列强”，迎合和满足西方列强的政治需要。直接目标。 “折中世界大同各国之良规，兼采近世最新之学说” 底线：“不戾乎中国数千年相传之礼教民情”。“凡我旧律义关伦常之条

4、，不可率行变革。”共四十四页(二)变法(bin f)修律的主要特点再次，在变法(bin f)修律过程中一直充斥着改革与守旧的矛盾与冲突。集中反映是“礼法之争” 。首先，在修律宗旨和基本方针上，存在着根本的矛盾满足“交涉”之需要 ，固守传统、维护”国粹” ；其次，在内容上，清末修订的法律表现出封建专制主义的传统与近代资本主义最新法律技术成果的奇怪混合 ；共四十四页(三)清末变法(bin f)修律的影响3在客观上促进了西方近现代法律思想、观念(gunnin)的引进和传播。1直接导致了中华法系的解体 ；2为中国法律的近代化奠定了初步的基础；共四十四页四、清末变法修律的目的(md)和实质实质(shzh

5、)：体现半殖民地半封建性质。 目的：仿效形式以度时艰，实际上仍是固守旧法统，用资产阶级法律形式，将封建专制肯定下来。共四十四页第二节 清末变法(bin f)修律的主要内容 五、主要诉讼(s sn)法规的制定 一、清末的“预备立宪”与宪法性文件二、“官制改革”与单行行政法规三、清末刑律的修订四、清末民商律的修订共四十四页一、清末的“预备立宪”与宪法(xinf)性文件 (三)各省1909年开始设立(shl)“咨议局”和1910年设立中央“资政院” （一）清末的“预备立宪”(二)宪法性文件1钦定宪法大纲2十九信条共四十四页（一）清末的“预备立宪(y bi l xin)” 1906年9月1日 “宣布预

6、备立宪(y bi l xin)”上谕。以“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”为立宪原则。1901年“新政”后国内外强烈要求改革、主张君主立宪1906年8月五大臣完成“考察” 后陈述了实行君主立宪的三大利处 ：皇位永固 、外患渐轻、内乱可弭。共四十四页一曰，内乱可弭。海滨洋界，会党纵横，甚者倡为革命之说。顾其所以煽惑人心者，则曰政体专务压制，官皆民贼，吏尽贪人，民为鱼肉，无以聊生，故从之者众。今改行宪政，则世界所称公平之正理，文明(wnmng)之极轨，彼虽欲造言而无词可借，欲倡乱而人不肯从，无事缉捕搜拿，自然冰消瓦解。”一曰，皇位永固。立宪之国，君主神圣不可侵犯，由于(yuy)行政不负责任，由大臣代负

7、之；既偶有失宜，或议会与之反对，或经议院弹劾，不过政府各大臣辞职，别立一新政府而已。故相位旦夕可迁，君位万世不改。一曰，外患渐轻。今日外人之侮我，虽由我国势之弱，亦由我政体之殊，故谓为专制，谓为半开化，而不以同等之国相待。一旦改行宪政，则鄙我者转而敬我，将变其侵略之政策，为和平之邦交。共四十四页钦定(qndng)宪法大纲 是清政府于1908年8月27日颁布的宪法文件，是清朝政府“预备立宪”活动的一个重要步骤，是中国历史上第一个有“宪法”字样的宪法文件；分正文“君上大权”与附录“臣民权利义务”两个部分；无论在结构(jigu)形式上还是在条文内容上，都充分体现了“大权统于朝廷”的精神。共四十四页中

8、国近代史上第一个宪法性文件(wnjin)是( )A钦定宪法大纲 B十九信条C中华民国临时约法D天坛宪草 共四十四页2十九(sh ji)信条 全称宪法重大信条十九条。它是清政府于辛亥革命武昌起义爆发以后抛出的一个应付时局的宪法文件；1911.11.3公布，采用英国式“虚君共和”的责任内阁制 ；形式(xngsh)上限制了皇权，扩大了国会的权力；对于人民的权利义务、国家的基本制度等根本性问题只字未提；是清政府预备立宪政治骗局的最后一幕 。共四十四页清末设立的谘议局，法律地位是（ ） A 中央咨询机构 B承旨办事机构 C各省咨询机构 D各省地方(dfng)议会共四十四页二、“官制改革(gig)”与单行

9、行政法规 结社集会律、违警律、户口管理规则、京师户口调查规则、调查户口执行法、各学堂管理通则等单行(dn xn)法规 （一）官制改革 仅是对清朝原有行政体制作一些表面上的形式改动。其主要内容，实际上仅涉及中央一些部、院等行政机构的改名、合并或调整，以及官员称呼之号的改变。（二）警察法律的颁布共四十四页三、清末刑律(xngl)的修订 (四)关于“暂行(znxng)章程” 大清新刑律律文之后附有5条“暂行章程” (一)大清现行刑律：1910年5月公布的一部过渡性刑法典。(二)大清新刑律1911年1月25日公布的一部专门刑法典，也是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典 。(三)关于“礼法之争”在清

10、末变法修律过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的”礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”围绕大清新刑律等新式法典的修订而产生的理论争执。共四十四页(一)大清现行刑律(xngl)的变化 4.废除(fich)过时法条，增加新罪名：废除(fich)了维护满人特权的法条，删改了若干“因时事推移”等不合事宜的条款。 1改律名为“现行刑律”，并突出“刑律”二字；纯属民事性质的条款不再科刑。2取消了旧律按六部名称而分的六律总目，除保留“名例”作为总则以外，将各条按其性质分隶三十门36卷，以示在体例上之改进；3改革刑罚：废除了一些酷刑，确立了以罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑等为主要内容的新的刑罚体系 ；共四

11、十四页大清现行刑律与大清律例的不同之处有（ ）。A. 取消了吏、户、礼、兵、刑、工六律总目B. 改变了律例合编的体例C. 确立了分主刑和从刑的近代刑罚体系D. 删改(shngi)了若干“因时事推移”等不合事宜的条款共四十四页(二)大清(d qn)新刑律的特点 5.删削封建刑法的内容：删去(shn q)议、减、请、赎、十恶、留养等内容，取消官秩、良贱、服制等规范及残酷的刑罚。1将非科刑定罪的内容一概删除；2确立新的刑法体系：抛弃了以往旧律以名例、六部分类编纂的陈旧形式，采用西方近代以来刑法分总则、分则两编，下设各章、逐条罗列的方式 ；3采取资产阶级国家的刑罚体系 ：以自由刑为中心，刑罚分主刑与从

12、刑两种。主刑包括：死刑(仅绞刑一种，罪大恶极的用斩刑)、无期徒刑、有期徒刑、拘留、罚金。从刑包括褫夺公权和没收财产两种4大量地采用了西方资产阶级的刑法原则和近、现代刑法学的通用术语：罪刑法定、缓刑、伪释、时效等，青少年感化教育共四十四页(三) “礼法(lf)之争” 的焦点5.关于子孙卑幼能否对尊长行使(xngsh)正当防卫权问题 l.关于“干名犯义”条存废问题2.关于“存留养亲”制度3.关于“无夫奸”及“亲属相奸”等问题4.关于“子孙违反教令”问题 共四十四页 (四)关于“暂行(znxng)章程” 5对尊亲属有犯，不得(bu de)适用正当防卫之例。 1凡属意图谋害皇帝、颠覆政府、通谋敌国、图

13、利敌国以及杀伤尊亲属者死刑仍使用斩刑；2凡毁弃他人尸首、毁弃尊亲属尸首、挖掘尊亲属坟墓者，最高可处死刑；3犯强盗罪者，得因其情节仍处死刑；4无夫妇女犯和奸之罪及与之和奸者，加重处罚；共四十四页四、清末民商律的修订(xidng) 第二阶段（19071911），主要商事法典改由修订法律馆主持起草，单行法规仍由各有关机关拟订：1908年9月起草了大清(d qn)商律草案、改订大清(d qn)商律草案、文易行律草案、保险规则草案、破产律草案等，但均未正式颁行。（一）大清民律草案(二)清末的商事立法第一阶段（19031907），主要由新设立的商部负责 ： 1904年1月颁行的钦定大清商律，是为清朝第一部

14、商律 ；共四十四页（一）大清(d qn)民律草案亲属、继承两编则由修订法律馆会同保守的礼学馆起草，其制度、风格带有浓厚(nnghu)的村建色彩，保留了许多封建法律的精神 。是中国历史上第一部民法典 ， 1911年8月全部完成分总则、债权、物权、亲属、继承等五编 ；总则、债权、物权三编由松冈义正等人仿照德、日民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法的理论、制度和原则 ；前三编以“模范列强”为主；后两编以“固守国粹为宗”共四十四页中国清末修订法律馆于1911年8月完成(wn chng)大清民律草案。下列有关该草案的表述正确的有（ ）A.大清民律草案的结构顺序是：总则、债权、物权、亲

15、属、继承B.日本法学家松冈义正参与了大清民律草案的起草工作C.大清民律草案的基本思路体现了“中学为体、西学为用”的精神D.大清民律草案经正式公布，但未及实施，清王朝即告崩溃共四十四页五、主要(zhyo)诉讼法规的制定2.1910年拟订完成了大清刑事诉讼律草案和大清民事诉讼律草案，未及(wi j)颁行，清王朝即告覆亡。1.大清刑事民事诉讼法草案:中国历史上第一部近代意义上的诉讼法草案;首次引进了近代的陪审制度和律师制度;未及颁行即告夭折。共四十四页清末修律中，正式公布的法律有( ) A刑事民事诉讼法草案 B大清新刑律(xngl) C法院编制法 D钦定大清商律共四十四页第三节 清末司法制度的变化(

16、binhu) 四、狱政制度的改革(gig)与“模范监狱”的设立一、外国在华领事裁判权制度 二、清末司法机构的改革 三、诉讼审判制度的改革共四十四页一、外国(wigu)在华领事裁判权制度 （四）外国(wigu)领事裁判权的危害(一) 概念(二)西方列强行使”领事裁判权”的机构 (三)观审制度与“会审公廨”1.观审制度2.“会审公廨”共四十四页外国(wigu)领事裁判权 是以英国为首的西方列强在强迫中国与之订立的不平等条约中规定的一种司法特权。依照这种特权，凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律的管辖(gunxi)，不论其发生何种违背中国法律的违法或犯罪行为，或成为民事刑事诉讼当

17、事人时，中国司法机关无权裁判，只能由该国领事或由其设在中国的司法机构依据其本国法律裁判，故也称“治外法权”；正式确立于1843年的中英五口通商章程及其税则和随后的虎门条约，它使中国丧失了对涉外案件的司法管辖(gunxi)权，严重破坏了中国的司法主权。共四十四页观审制度(zhd) 是西方列强取得在华领事裁判权以后确立的强行干预中国司法审判的制度;在原告是外国人，被告是中国人的案件中原告所属国领事官员有权前住“观审”，中国承审官应以观审之礼相待。如果观审官员认为审判、判决有不妥之处有权提出新证据、再传原证，甚至(shnzh)参与辩论。是对原有领事裁判权的扩充，也是对中国司法主权的粗暴践踏。共四十四

18、页“会审(hushn)公廨” 又称会审公堂，是1864年英、美、法三国驻上海领事借小刀会起义之机，要挟清政府同意,在外国租界内设立的持殊审判机构;凡涉及外国人的案件，必须有领事官员(gunyun)参加会审；凡中国人与外国人间的诉讼，被告须由其本国领事陪审。甚至租界内纯中国人之间的争论最终也须外国领事观审并操纵判决。在实际上，所谓“会审”只是空有其名，审判的主动权完全被外国领事所控制，中国官员(gunyun)往往仅被当作象征性的陪衬。会审公廨制度的确立，也是外国在华领事裁判权的扩充和延伸。共四十四页外国(wigu)领事裁判权的危害3.是外国侵略者肆意侵害中国人民的生命、财产安全(nqun)、镇压

19、中国人民革命运动的工具。 1.使中国丧失了对涉外案件的司法管辖权，严重破坏了中国的司法主权；2.领事裁判权成为西方侵略者在中国逞凶肆虐、走私贩毒、进行各种犯罪活动的护身符。共四十四页1.清末外国在华领事裁判权制度中设有一种特殊的审判机构，即“会审公廨”。下列关于这一机构的表述正确的是（ ） A.会审公廨是1864年清廷与欧洲列强(liqing)协议建立的 B.在会审公廨中，凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审 C.在会审公廨中，凡中国人与外国人间诉讼案，由外国领事裁判或陪审 D.会审公廨设在租界内2. 清末中国司法权受侵害的表现是( ) A观审制度 B会审 C领事裁判权 D会审公廨 共四十

20、四页二、清末司法(sf)机构的改革 1改刑部为法部，专掌全国司法行政事务，不再承担任何(rnh)审判职能；改按察使司为提法使司，负责地方司法行政工作及地方司法监督。 4设立警察机构 巡警 2改大理寺为大理院，作为全国最高审判机关“专掌审判”；在地方分别设立高等、地方、初级等各级审判庭，初步建立起一套新的司法系统。3在各级审判厅内设置相应的检察厅，实行审检合署制度 ；共四十四页清末司法机构(jgu)改革后，其司法机关包括 ( )A法部 B大理院 C最高法院 D最高审判厅共四十四页三、诉讼(s sn)审判制度的改革 （三）审判权、检察(jinch)权分立 （一）确定司法独立的原则（二）区别刑事、民事诉讼（四）承认辩护制度共四十四页清末变法修律过程中，尤其是在实行司法与行政相分离的新政改革以后，对于法院组织法的制定(zhdng)工作十分重视，先后颁布实行了三部法院组织法，它们是( )。A. 1906大理院审判编制法 B. 1907各级审判厅试办章程C. 1909法院编制法 D. 1906-1908刑事民事诉讼法草案 共四十四页1.下列有关清末变法修律和司法体制变革的表述错误的是（ ） A清末修律在法典编纂形式上改变了传统的“诸法合体”形式，明确了实体法之间、实体法与程序法之间的差别B清末修律使延