破产法授课课件

1、企业破产法 本章重点和难点：一、破产的概念和特征二、企业宣告破产的必备条件三、企业破产程序规定注意以下概念：破产财产、破产债权、剔除权、抵消权、撤消权 破产的概念及法律特征 破产：是指债务人因经营管理不善，造成严重亏损，不能清偿到期的债务时，由法院主持强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。 破产具有以下法律特征： 1破产是一种特殊偿债手段2破产是在特定情况下所运用的偿债手段。3破产的主要目的是公平地清偿债务。4破产是通过审判程序而实施的清偿手段 企业宣告破产的必备条件 申请条件：即必须有破产申请人的书面申请，并向有管辖权的人民法院提出（1）申请权人 债权人：债务人不能清偿其到期 债

2、务的，债权人可以申请 债务人破产 债务人：如果是全民所有制企业债 务人须经主管部门同意 可申请破产。（2）管辖法院 地域管辖：债务人所在地（即企业主要 办事机构）人民法院管辖 级别管辖 基层法院：管辖县级工商行 政管理机关核准 登记企业 中级法院：管辖地市以上工 商行政管理机关 核准登记企业企业宣告破产的必备条件 提交证 债权人提交 债权发生事实以及有关证据； 据材料 债权性质，数额； 债权有无财产担保，有财产担保的，应提 供证据； 债务人不能清偿到期债务的有关证据 债务人提交 企业亏损情况说明；有关的会计报告； 企业财产状况说明细表和有形财产的处所； 债务清册和债权清册；破产企业上级主管 部

3、门或政府授权部门同意其申请破产的意 见（此条仅限于全民所有制企业）；法院 认为依法应提供的其他材料 原因要件 原因要件，也称实质要件，即债务人存在破产原因或破产界限全民所有制企业破产原因，是由规定的应当开始破产程序，并被宣告破产的事由 第3条规定：“企业因经营管理不善，造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。” 对此规定，我们应有以下理解： 1“清偿不能”是法定的企业破产原因，它是指债务人客观上没有能力清偿多个到期债务。 具体衡量依据是 债务人的清偿期限已经届满 债权人已经要求清偿 债权人缺乏清偿能力，不仅缺 乏资金，也缺乏信用、技术等 根据最高法院司法解释：“债务人停止支付到

4、期债务并呈连续状态，如无相反证据，并推定为不能清偿到期债务。”2不能清偿到期债务必须是“因经营不善造成严重亏损”的结果。尽管导致企业严重亏损的原因多种多样，但只有“因经营管理不善造成严重亏损”才是破产的原因。计划性亏损和政策性亏损导致的不能清偿到期债务排除在外。 无障碍要件 无障碍要件：即被债权人申请破产的企业不属于破产法第3条规定的不予宣告破产的特殊企业。1、公用企业和与国计民生有重大关系的企业不能被债权人申请宣告破产，这些企业的亏损债务只能由政府部门予以解决。2、被债权人申请宣告破产的企业取得担保，自申请之日起6个月内清偿债务的，也不予以宣告破产。3、上级主管部门对债权人申请宣告破产的下属

5、企业有权申请整顿，并经企业和债权人会议达成和解协议的，中止破产程序。 债务人能力要件 债务人能力要件，即债务人要有破产能力，指债务人得以被宣告破产的资格，转化为破产债务人，在破产程序中充当消极当事人的资格，这种资格来源于法律的特别规定。 在实行一般破产主义的国家，自然人和法人（公法人除外）均具有破产能力，都可以成为破产人。在实行商人破产主义国家，只有商人才具有破产能力，对其他的财产清算通过民事执行程序进行。 根据我国民法通则第5条，破产法第2条，民事诉讼法第19条的规定，自然人不具有破产能力，唯有企业法人才可以被宣告破产。 而且，我国破产法规定的破产债务人只能是全民所有制企业。具有法人资格的集

6、体企业，联营企业，以及设在中国境内的合资企业，还有有限责任公司和股份有限公司的破产，均适用民事诉讼法规定的企业法人破产还债程序破产。债权人人数要件 债权人人数要件，即存在复数的普通债权人。 因为破产宣告是为了满足多个债权人的清偿要求，按一定顺序和比例保证债权人公平受偿，以避免采取个别强制执行造成债权人之间受偿不公的现象。 如果只有一个债权人就没有必要开始繁琐的破产程序，以免造成更大的实际损失。 破产财产要件 破产财产要件，即必须要有可供普通债权人分配的财产 破产财产是指企业破产后，用来进行破产清算和清偿的财产。 如果破产申请时，审查不存在破产财产，或者还不够破产费用，就不能开始破产程序，已经开

7、始了也要终结 企业破产程序 依照破产法规定和有关司法解释，企业破产程序主要包括以下几个步骤：（一）申请（二）受理：审查：审查是否具备形式要件：主要从管辖范围，当 事人能力，有无必要的书面材料，是否预费用等。 审查实质要件：主要审查被申请企业是否存在破 产原因。立案的法律后果：对债务人财产的其他民事执行程序必须中止债务人对部分债权人的清偿无效，正常生产经营所必须的偿付，应经法院审查批准。（三）债权申报1.法院受理破产案件后，应在10日内通知有关当事人发布公告。2.债权人应在收到法院通知后一个月内或自法院公告之月起3个月内向法院申报债权，说明债权数额，债权有无担保并提交有关证据材料。3.逾期未申报

8、债权的，视为自动放弃债权。4.对申报债权，法院应指派专人负责登记造册，对无财产担保的债权和有财产担保的债权应分别予以登记5.债权申报期限届满后15日内，由法院主持召开第一债权人会议 组成 联权 决议。 （四）和解整顿1.国有企业由债权人申请开始的破产程序，企业的上级主管部门认为企业尚有扭亏为盈的希望，可在法院受理案件3个月内提出整顿申请。2.与债权人达成和解协议 内容 效力3.向法院和债权人会议提交整顿方案 内容 期限-不得超 过2年。 4.整顿终结的法定情形： 1.不执行和解协议。 2.财务状况继续恶化，债券人会议申请终结整 顿。 3.有隐匿，私分或者无偿转让财产；非正常压价出售财产；对原来

9、没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债券等行为之一，严重损害债券人利益的。 （五）破产宣告企业宣告破产 企业不能清偿到期债务，有不具备法律 的法定情形 规定的不予宣告被破产条件的。 企业被依法终结整顿的。 整顿期满，不能按照和解协议清偿债务 的。企业宣告破产的法律后果：破产宣告裁定之日起，除人民法院和清算组认为确有必要的以外，破产企业生产经营活动应当停止，所有财产关系一概冻结 （六）清偿分配 成立清算组 组成 （破产清算） 职权 破产财产 概念 、构成 不属破产财产的范围 破产债权 定义 范围 优先受偿权、抵销权、撤销权 破产费用 清偿顺序 （七）破产程序终结 1

10、.破产财产分配完毕后，由清算组提请法院终结破产程序，法院应在接到申请后7日内作出裁定，终结破产程序。 2.破产救济 3.破产责任 第六章 证券法本章重点和难点 一、证券法概述 二、证券发行 三、证券交易 四、证券机构 五、违反证券法的法律责任 证券法概述 （一）证券的概念： 又称有价证券，是指发行人依照法律、行政法规的规定，经批准签发的表示一定财产权的凭证 广义证券 财务证券：如提货单等 货币证券：如汇票、本票等 资本证券：如股票、债券等 狭义证券：资本证券 （二）证券法的调整对象 1、证券法调整的证券种类资本证券、包括股票、公司债券、国务院认定的其他债券，如投资基金债券、企业债。但是，政府债

11、券（又称国债券，包括国库券、财政债券、国家建设债券等）的发行和交易不由证券法调整。 2、证券法调整的行为种类或市场范围证券法既调整证券发行行为也调整证券交易行为，也就是说，证券法既调整证券发行市场（一级市场），也调整交易市场（二级市场）。 （三）证券法的基本原则 1、公开、公平、公正原则 2、自愿、有偿、诚实信用原则 3、证券发行、交易活动的合法性原则 4、证券业和银行业、信托业等分业经营原则 5、统一监管原则 6、依法进行身机监督原则 证券发行 股票发行（1）股票发行的资格：必须是具有股 票发行资格的股份有限公司，包括已 成立的股份有限公司经批准拟成立的 股份有限公司 （2）股票初次发行的条

12、件及应提交的 文件 （3）再次发行新股条件和申请文件 （4）配股发行的条件 （5）股票发行的审批公司债券的发行（1）发行条件 （2）应提交的文件 （3）公司债券的审批证券承销 证券承销方式 代销 包销 承销协议 承销团承销 承销期限 证券交易 1、证券交易的合法性要求 交易的证券必须是依 法发行并交付的证券 交易的证券依法可以 进行交易 买卖的证券形式符合 规定 2、 证券交易的场所 3、证券交易方式 集中竞价交易方式 现货交易 4、禁止信用交易 融资融券交易 融资证券交易：保证金买空交 易（买空） 融券证券交易：保证金卖空交 易（卖空） 5、证券交易的 禁止进行股票交易的人员买卖 限制性规定

13、 股票 对专业证券服务机构买卖证券 行为的限制 限制大股东在法定期限内进行 反向操作 6、禁止的交易行为 禁止内幕交易 定义 具体表现 法律责任 禁止操纵市场行为 定义 具体表现 法律责任 禁止证券欺诈行为 定义 具体表现 法律责任 证券机构 证券机构概念及种类 ： 定义 种类 具有行政管理职能的机构：如证监委等 具有监督服务职能的机构：如证交所、证 券业等 从事证券业务经营的机构；如证券公司 证券交易所 概念及特征 章程及其职责 组织结构证券公司 概念及种类 定义 种类 综合证券公司 经济类证券公司 综合类证券公司 设立条件 业务范围 经纪类证券公司 设立条件 业务范围第七章 票据法本章重点

14、和难点 一、票据的概念及作用 二、票据法律关系 三、汇票法律规定 票据的概念及作用 票据的概念 定义：是指由出票人签发的，约定由自己 或指定他人在一定时间、地点，按 票面的载文义无条件支付一定金额 给持票人的有价证券。 广义：包括商业活动中的一切凭证，如发 票、提单、汇票等。 狭义：只限于以支付一定金额为目的的票 据，如汇票、本票、支票 注：我国票据法规定的票据是狭义票据 票据的法律特征 是完全有价证券 以支付一定金额为目的 按照票据法规范签发和流通的 有价证券 票据的作用 汇总作用 信用作用 支付作用 票据法律关系是指基于票据行为发生的或与票据有关的权利义务关系 票据关系 定义：是票据当事人

15、之间基于票据行 为而发生的票据上的权利义务关 系 当事人 (1)基本当事人和非基本当事人 (2)第一债务人和第二债务人 (3)前手和后手 非票据关系定义：是指与票据行为无直接关系，基于票据 法或其它法律的规定而发生的与票据有 关的票据法律关系。票据法上的非票据关系：由票据法规定的，但非 依据票据行为发生的权 利义务关系-票据法 第18条民法上的票据关系（票据基础关系） 1、票据原因关系 （1）定义：是指当事人为票据行为的原因，即当事人之 间接受票据的原因（2）票据关系与票据原因分离（3）票据原因与票据关系又有一定关系，票据的签发、取得和转让，应具有真实的交易关系和债权债务关系，除因税收、继承、

16、赠与外，票据的取得应给付对价。否则，债务人有权以此为由进行抗辩（4）票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。2、票据预约关系（1）定义：是指签发或转让票据之前当事人之间 就票据的有关事项达成的协议。（2）票据预约与交易协议同时进行，其形式可以 是口头的，也可以是书面的。（3）负有签发或转让票据义务的一方不履行此义 务，则构成一般的违约行为。 3、票据资金关系 （1）指汇票和支票的付款人与出票人之间的资金补偿关系。 （2）资金关系表现为：要么是出票人在付款人处存有资金；或是付款人与出票人订有提供信用的协议或是付款人对出票人负有债权 （3）票据关系与资金关系原则

17、上是分离的，资金关系之有无或是否有效，不影响票据关系。但是，在一定条件下，资金关系对票据关系也有影响。 4、本票是自付证券，无资金关系 票据行为1、票据行为概述 定义：是指以成立票据关系为目的而实施的法 律行为，包括出票，背书，承兑，参加 承兑和保证等。 要件： （1）行为人要具备完全民事行为能力 （2）意思表示真实 （3）内容合法 （4）具有法定的形式，即行为人须以法定的 方式将其意思表示的内容记载在票据上， 并将票据交付相对人 绝对必要记载事件 相对必要记载事件 任意必要记载事件 不得必要记载事件2、票据代理 定义：即票据行为的代理，属于民事法律行为，适用 民法上有关代理的规定 特别规定：

18、 （1）形式上：必须采取书面形式，并在票据上作严格 的记载，明确其代理关系。 （2）无权票据代理的法律后果：要求无权票据代理人与其他票据债务人一样对其签章承担票据责任。即无权的票据代理只是对被代理人不发生效力，但无权代理人的签章有效。法律上视无权的票据代理为无权代理人自己所为的票据行为，须与其他债务人一样承担票据责任 3、票据的伪造和变造 伪造 定义：是指假冒他人的名义进行票据行为 种类 票据本身的伪造（狭义）：假冒他人 名义签发票据 票据签发的伪造（广义）：假冒他人 名义进行出票以外的票据行为 法律后果： 1、对于被伪造人：无须承担票据义务 2、对于伪造人：应付法律责任，包括刑法上的伪造有价

19、证券的刑事责任和民法上的损害赔偿责任3、对其他在该伪造票据上真实签名的行为 人，负其真实签章的效 力 。不论真实签 章在伪造之前还是之后，真实签章的行 为人均应对自己的签章承当票据上的责 任。 变造 定义：是无变更权的人，变更票据上 签章以外的记载事项，如票据 金额，到期日、付款地等 法律责任 票据权利 定义：是持票人向票据债务人请求支付票据 金额的权利 种类：付款请求权-请求支付票据金额 追索权-请求支付票据的金额，利息及 费用的权利 取得 原始取得 出票人出票 从无处分权人处善意取得 继承取得 背书转让 继承 公司合并等 行使与保金 行使 是指票据债权人向债务人提示票 据，请求支付票据金额

20、的行为 保金 是指票据债权人为防止丧失票据 权利，按期提示票据并或作成拒 绝证书的行为。可见，票据权利 的行使也是票据权利的保全。 保护与补救： 保护-票据抗辩的限制 定义：是指票据债务人依法对票据债权人拒绝履行义务的行为。 种类 对物抗辩 定义 法定事由 对人抗辩 定义 法定事由：无真实的交易，对方未给付对价或给 付对价不符合约定；无资金关系等 限制：“后手不继受前手的权利瑕疵”。丧失的补救 票据丧失定义 补救方式 挂失支付 公示催告 消灭 定义 消灭原因 付款 票据超过时效汇票 （一）汇票概述 定义：是出票人签发的，委托付款人在见到票时 或在指定日期无条件支付确定的金额给收 款人或持票人的

21、一种票据 特征 ： 1、基本当事人有三方：即出票人、付款人和收 款人 2、出票人必须与付款人具有真实的委托付款关系 3、付款人不负当然付款的义务，只有经过付款 人承兑，付款人成为成为汇票第一债务人， 才承担付款义务。4、汇票有见票即付，定月付款，出票后定期付 款和见票后定期付款等种类 1、银行汇票和商业汇票：商业承兑汇票；银行承兑汇票2、即期汇票和远期汇票：定月付款汇票；出票后定期付 款汇票，见票后定期付款汇票3、记名汇票、指示汇票、无记名汇票4、一般汇票和变式汇票 对己汇票，指己汇票，付受汇票。（二）汇票流转程序： 出票、背书、承兑、保证、付款、追索 第八章 保 险 法 本章重点和难点一、

22、保险的概念及种类二 、保险合同主要法律规定 保险的概念及种类 保险的概念 1、定义： 保险是指投保人根据合同的约定，向保险人支付保险费，保险人对于保险合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。 2、性质（1）保险是一种商业性行为（2）保险是一种金融活动（3）保险的实质在于将个别人的可能遭遇的人身和财产损失的危险，通过保险方式转移保险公司，即转移给社会上不特定多数人，其结果是由不特定多数人来分担个人遭遇危险所遭受的损失。 3、要素： （1）危险是保险的前提 （2）损失是保险的基础 （

23、3）补偿是保险的目的 （4）分担是保险的社会机制4、职能： （1）保险能确保正常的社会生产与人民生活 （2）保险有利于减少保险事故的发生 （3）保险有利与积累建设资金 种类（1）根据保险标的分类财产保险和人身保险（2）根据保险经营主体的性质分类公营保险和民营 保险（3）根据保险的形式不同分类强制保险和自愿保险（4）根据保险经营的目的不同分类营利保险和非营 利保险（5）根据危险转移的形式不同分类原保险、再保险 和共同保险（6）根据保险政策不同分类社会保险和普通保险保险合同主要法律规定 保险合同的概念及特征 1、定义： 是投保人与保险人之间设立、变更、终止保 险法律关系的协议。 2、特征 是双务有

24、偿合同 是射幸合同 是最大诚信合同 是要式合同 是附合合同（格式合同） 保险合同的要素： 1、保险合同当事人 保险人 投保人 被保险人 受益人 2、保险利益 （1）定义： 是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益，即投保人可以投保的权利。（2）财产保险的利益保险 财产上的现有利益 财产上的期待利益 财产上的责任利益（3）人身保险的保险利益包括人的寿命或 身体受到损失应 得到的经济补偿 3、保险合同条款（1）保险合同的基本条款 当事人姓名及住所等 保险标的 保险金额 保险费 保险责任 保险期限 （2）保险合同的特约条款 附带条款仅见于海上合同 保险条款即投保人或被保险人对保险人特定的担保事项，

25、即保证为某种行为或不为某种行为或保证某事实存在或不存在的真实性。 附加条款 补充合同内容 变更保险合同内容 保险合同的成立与生效 1、成立 要约填写投保单，即投保人填写投保 单并送交保险人 承诺承保，即保险人接受投保的意思 表示 2、保险合同形式：（1）投保单：投保人向保险人递交的书面要约 （2）暂保单 保险代理人或经纪人所发出的暂 保单，对保险人不发生拘束力， 如造成被保险人损失，只能向保 险经纪人请求赔偿 保险公司分支机构承保后总公司 批准前签发的暂保单 正式保险单交付前签发的暂保单 （3）保险单：保险合同的正式书面凭证。3、保险合同的生效 （1）缔约人在订立保险合同时有相应的缔约能力（2

26、）意思表示真实（3）不违反法律和社会公共利益（4）保险合同形式合法 保险合同双方当事人义务 1、保险人的义务 赔付义务 说明义务 保密义务 2、投保人的义务 告知义务 给付保险费的义务 危险增加的通知义务 危险事故发生的通知义务 避免损失扩大的义务 保险赔付程序 1、索赔程序 提供索赔单证 其他协助措施 索赔中不得有欺诈行为 2、理赔程序 立案检查 责任审核 核算给付金额 给付保险金（拒绝赔付或先予支付） 保险合同的代位求偿权与物上代位权1、代位求偿 (1)定义 指保险人可以用被保险人的名义向负有责任的第三方请求赔偿的权利。（仅适用于财产保险中） (2)应具备条件 发生保险事故造成损失，且应由

27、保险人向被 保险人承担赔偿责任 被保险人对第三人有损失赔偿的请求权 （3）应注意的问题 行使此权利的先决条件是被保险人必须首先向 被保险人作出赔偿之后保险人依法支付赔偿保险金后，被保险人无权 放弃对第三者的索赔权，只能将此索赔权转移给 保险公司 保险人所请求第三者承担赔偿的数额只应在 自己所支付的保险金数额内被保险人不应获得双重赔偿被保险人如有过错，导致保险人无法行使代 位求偿权，保险人可以相应扣减对被保险人 的保险赔偿金。 2、物上代位权（1）定义 是指保险人赔偿被保险人财产的全部损失后，有直接取得保险标的的物权的权利。 （2）发生条件 实际全损 推定全损-委付 A.保险标的发生推定全损 B

28、.保险标的的全部提出委付请求 C.委付不得附条件 D.委付须经保险人同意 第九章 反不正当竞争法 本章重点和难点： 一、不正当竞争的概念 二、不正当竞争行为 三、违反反不正当竞争法的法律责任 不正当竞争的概念 定义 指经营者违反反不正当竞争法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。特征 具有违法性 具有损害性 具有扰乱性 不正当竞争行为1、假冒行为2、贿赂行为3、虚假宣传行为4、侵犯商业秘密行为5、倾销行为6、搭售行为7、违法有奖销售行为8、诋毁行为9、串通招标行为10、限制竞争行为11、滥用行政权力行为第十章 产品质量法 本章重点和难点：一、产品质量的概念二、产品质量监督管理

29、制度三、生产者、销售者的产品质量义务四、违反产品质量法的责任 产品质量的概念定义 是指产品满足规定或潜在的需要的特征和特性的总和。 主要内容 性 能 可靠性和维修型 安全性 适应性 经济性 时间性 产品质量监督管理制度 产品标准化制度质量认证制度 企业质量体系认证制度 产品质量认证制度产品质量检验制度生产许可证制度产品质量的社会监督制度 生产者、销售者的产品质量义务 1、生产者的产品质量义务（1）对产品内在质量承担明示和默示担保义务（2）标注产品标识的义务（3）产品包装义务（4）不得违反产品生产的禁止性规定 2、销售者的产品质量义务（1）进货检查验收的义务（2）保证销售产品的质量的义务（3）不

30、得销售失效、变质产品的义务 第十一章 消费者权益保护法 本章重点和难点一、消费者的概念二、消费者的权益三、经营者的义务四、消费争议的解决五、违反消费者权益保护法责任 消费者的概念 定义 是指为生活消费需要而购买、使用商品或接受服务的单位和个人。 特征 （1）消费者的消费性质属于生活消费（2）消费者的消费客体是商品和服务。（3）消费者的消费方式包括购买、使用（商品）和接受 （服务）（4）消费者的主体范围包括公民个人和进行生活消费的 单位。 消费者的权益 定义 指消费者依法应有的作为和不作为或者要求他人作为和不作为的一种资格。 具体表现 安全权；知悉权； 选择权；公平交易权； 要求赔偿权；结社权；

31、 获得知识权； 受尊重权； 监督权 经营者的义务1、定义： 是指经营者依法应为一定行为或不为一定行为的一种责任。2、具体表现 履行法定或约定的义务；接受社会监督的 义务；保证消费者安全的义务；确保宣传 内容真实的义务；签发凭证和单据的义务； 保证产品质量的义务；承担“三包”义务； 严格遵守公平交易的义务；尊重消费者的 义务消费争议的解决1、解决途径 协商和解 调解解决 申诉解决 仲裁解决 诉讼解决2、消费争议责任的确定第十三章 合 同 法 本章重点和难点 1、合同的概念； 2、合同的成立； 3、合同的效力； 4、合同的履行； 5、合同的担保； 6、违反合同的责任 合同的概念 定义 广义 民事合

32、同 行政合同 劳动合同等 狭义-民事合同 人身权 婚姻协议 收养协议 适用相关法律规定 监护协议 财产权 物权-合同法不涉及此 内容 债权-合同法合同主要 涉及 合同的种类 双务合同和单务合同 有偿合同和无偿合同 诺成合同和实践合同 要式合同和不要式合同 主合同和从合同 为订约当事人利益合同和为第三人 利益合同 有名合同和无名合同 合同的成立 合同的成立，即合同当事人就合同内容意思表示一致，合同成立必须符合法定程序，即必须经过两个必经阶段要约和承诺 （一）要约1、定义： 要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约可以用书面形式作出，也可以用口头行动作出。 注意：要约与要约邀请的区别 （1）要约一

33、般必须注明有效的答复（承诺） 期限。 （2） 要约一般不附加任何条件。如在一函件 中注明“仅供参考”或“以我方最后确认为准”或“以货物未售出为准”字样的则不是要约，是要约邀请。 （3）合同法第15条列举的均为要约邀请，不是要约。 问题： （1）合同法第15条规定：“但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”请举例说明 （2）悬赏广告是否要约？为什么？ 2、有效的要约的条件（1） 要约是特定的合同当事人的意思表示。（2） 要约必须具有与他人定合同的目的。（3） 要约的内容必须具体，确定。（4）经受要约人承诺，要约人即受要约的约束。 3、要约的效力（1）定义： 指要约发生的法律效力，即要约对要约

34、人和受要约人产生法律的约束力。（2）要约的生效时间：要约到达受要约人时生效 （3）要约的效力： 对受要约人的效力：要约对受要约人无约束 对要约人的效力：即要约发生后，要约人能否改变要约内容或撤回，撤消要约的问题。 4、要约的失效（1）定义 即要约的消灭，是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律约束力。 （2）要约失效的法定原因： 拒绝要约的通知到达要约人 要约人依法撤回要约定义 是指要约在发生法律效力之前，要约人欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。撤回要约的条件 要约未到达受约人，即要约未 生效 撤回要约的通知先于或同时于 要约到达受要约人撤回要约的法律后果：撤回要约不会对受要约 人造成任

35、何损害，因此， 要约人无须承担责任要约人依法撤销要约 定义 指要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。撤销要约的条件 要约已到达受要约人，而要约 已生效 撤消要约的通知应先于承诺之 前进行不得撤销要约的情形：A.是要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约是不能撤消的B.是受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 撤销要约的法律后果：要约人撤销要约若给受要约人造成了损害应承担损害赔偿责任。 受要约人在承诺期限内未作出承诺承诺对要约的内容作出实质性变更。合同法第30条：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约

36、责任和解决争议的方法等的变更，是对要约内容的实质性变更（二）承诺1、定义 是指受要约人同意接受要约的全部条件的意思表示。 2、有效的承诺的条件（1）承诺必须由受要约人向要约人作出，也可以 由受要约人的代理人向要约人作出。（2）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人 （3） 承诺的方式应符合法律的规定（4）承诺的内容必须与要约的内容完全一致。否则，不够成承诺，而是对原要约的拒绝又作出的新要约，既反要约。 3、承诺的效力承诺的生效时间：承诺于承诺通知到达要约人时生效，合同既成立。 迟到的承诺定义：受要约人超过承诺期限发生的承诺后果：新要约，但要约人及时通知受要约 人该承诺有效的除外。 延迟的承诺 定

37、义：指未迟发而迟到的承诺，即受要约人在承诺期限内发生并按通常情形可适时到达却因传达故障而超过承诺期限到达要约人的承诺。 后果：视为承诺，但要约人通知受要约人承诺迟延的除外。 4、承诺的撤回：承诺可以撤回，但撤回的通知应 先于或同时于承诺通知到达要约人 合同的效力 合同的效力，即合同的法律效力，也就是合同所具有的法律约束力。 注意：谈合同的效力的前提是合同已成立，但已 经成立的合同并不一定具有法律约束力， 也即不一定都有效。根据不同情况有不同 结果； （一）有效合同-依法成立的合同-具备的条件：a.主体合法 主体具备合法资格 具有相应的民事权利和民事行为能力b.意思表示真实：任何一方不得欺诈、胁

38、迫，强 加他人意志。c. 合同内容合法：合同任何条款不违反法律 规定，也不规避法律规定d.合同形式合法：法律明文规定或当事人约 定采用书面形式必须采用 书面形式，某些合同要采 用特殊形式，如公证、批 准、登记等。 （二）无效合同违法成立的合同定义：是指因不符合或违反法律要求，不能发 生当事人预期的法律后果的合同。合同无效的法定情形：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国 家利益（2）恶意串通，损害国家，集体或第三人利益。（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强制性规定部分无效合同：合同内容部分违法，不影响其他 部分的效力，其他部分仍然效 合同无效的法

39、律后果：合同本身：无效合同自订立之始无法律约束力。合 同正在履行的，停止履行，合同尚未履 行的终止履行。合同财产后果：返还财产、 追缴财产、 赔偿损失对造成合同无效的当事人或直接责任人：追究其民事的、行政的直至刑事责任 （三）可撤消、变更合同定义： 是指合同欠缺有效要件，但一方当事人可依靠自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。特征：（1）是否使可撤销合同的效力消灭，取决于撤销 权人的意思，撤销权人以外的人无权撤销合同。（2）可撤销的合同在未撤销以前是有效的，即使合同具有可撤销的因素，但撤销权人未有撤销行为，合同仍然有效，当事人不得以合同具有可撤销因素为由而拒不履行合同义务。

40、（3）撤销权一旦行使，可撤销的合同原则上溯及其成立之时的效力消灭。法定情形：（1）因重大误解订立的合同（2）在订立合同时显失公平的合同（3）一方用欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。撤销权行使时效：具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，或者知道撤销事由仍明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。可撤消合同法律后果 合同本身-自始没有法律约束力合同财产后果-返还财产、 追缴财产、 赔偿损失 （四）效力待定合同定义： 是指合同成立后，合同效力不立即确定，待条件具备或采取补救措施后合同效力确定的合同。种类 ： 附条件合同 A.定

41、义：是指合同当事人约定把一定的条件的成就 与否作为合同效力是否发生或者消灭的依 据的合同。B.条件定义：是指合同当事人选定某种成就与否并不确定的将来事实作为控制合同效力发生与消灭手段的合同付款。 特点：（1）应是将来发生的事实（2）应是可能发生或可能不发生事实（3）应是当事人选定（或商定）的事实（4）应是合法的事实C.种类 a.附生效条件的合同，自条件成就时生效 b.附解除条件的合同，自条件解除时生效 附期限合同A.定义：是指合同当事人约定一定的作为合同的效 力发生或终止的条件的合同。B.期限定义：是指合同当事人选定将来确定发生的事实作 为控制合同效力发生或终止的合同附款。种类 附延缓期限 附

42、解除期限 限制民事行为能力人订立的合同A.定义:指限制民事行为能力人依法不能独立订立 的合同，必须经过其法定代理人的承认才 能生效。 B.法律效力 a.无效 b.有效-、经法定代理人追认； 、限制民事行为能力人纯获利益合同或 其年龄、智力、精神健康状况相适应合同。 C.善意相对人权利 1、有权催告法定代理人在1个月内追认法定代 理人未作表示的视为拒绝追认。2、合同被追认之前善意相对人有撤销权。 无代理权人以他人名义订合同A.定义 指无代理权人以他人名义订立的合同，必须经其被代理人追认才生效。 B.无代理权包括 行为人没有代理权（未经授权），超越代理权或代理权已终止三种情形。 C.法律效力 无效

43、 有效-被代理人追认 表见代理合同A.定义： 是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖，善意相对人与无权代理人订立合同，由此造成的法律后果由被代理人承担的代理。 B.三种情形 、无权代理：即被代理人并没有明确授予无权 代理人代理权，但存在相对人相 信无权代理人有代理权的理由。 例如：被代理人知道无权代理人 以自己的名义订立合同而不作否 认表示。、超越代理权：即被代理人授予代理人一定的代 理权，但事后又加限缩，而相对人并不知情， 这种不知情是由于被代理人未以与授权相同的 方式让外界知道代理权被限缩的事实，在这种 情况下，相对人就有理由相信行为人有代理权。 例如：代

44、理人过去一直有多项代理权，现在相 对人没有被告知该代理权已经受到限制度。、代理权中止后，没有告知相对人，使相对人认为该行为人仍然是代理人。例如：行为人所持的证件一直是被代理人发出的有效证件，现在相对人没有被告知该证件已失效。C .法律效力：表见代理合同有效法定代理人、负责人超越权限订立的合同A.法律效力有效-相对人对法定代表人、负责人越权订立 合同不知道或不应当知道。 无效-知情（知道或应当知道） 无处分权人处分他人财产的合同A.定义 指无处分权人以自己的名义对他人权利标的所实施的处分行为。包括将他人财产赠与、转让或设定抵押等。 B.法律 无效 效力 有效 经权利人追认 无处分权人订立合同后取

45、得了处分权 合同的履行 （一）定义 指合同生效以后，合同当事人依照合同的约定全面、适当地完成合同义务的行为，从而使合同的目的得以实现。 （二）合同履行的原则 全面、适当履行原则 正确 诚实信用原则 （三）双方约定不明时的履行 按补充协议履行 合同欠缺某些条款 按合同有关条款或 或条款约定不明确 交易习惯履行 按补充性法律规定 履行 （四）双务合同履行抗辩权A.同时履行抗辩权定义 又称不履行抗辩权，是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未对等给付以前，有权拒绝先为给付。 适用条件双方就同一合同互负债务合同中未约定履行顺序双方债务均已到期一方当事人未履行债务或未正确履行债务另一方的对

46、等给付是可能履行的债务。 B.先履行抗辩权定义 又称后履行抗辩权，是指合同当事人按照先后顺序履行各自的债务，后履行的一方有权要求应先履行的一方先行履行债务，如应先履行的一方未履行债务或履行债务不符合约定，则后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求。 适用条件双方就同一合同互负债务债务的履行有先后顺序应先履行的一方期限已届满但未履行或履行 不符合约定应先履行的债务必须是有可能履行的。 双务合同履行抗辩权C.不安抗辩权定义： 又称保证履行抗辩权，是指在合同成立后，依合同约定或合同性质应先为履行的一方当事人，有确切证据证明后履行合同的一方有已丧失履行合同债务的能力或资信状况严重恶化等，可以暂时中止履

47、行合同。 适用条件适用双务合同，且双方互负债务并有先后顺序后履行一方尚未届履行期限后履行一方出现了法 经营状况严重恶化 定的丧失或可能丧失 转移财产、抽逃资金以逃 履行债务能力的情形 避债务 丧失商业信誉等应先履行一方期限 中止履行应及时通知对方； 已届满但可行使不 对方提供适当担保应恢复 安抗辩权即单方中 履行，否则，可单方解除 止履行合同 合同。（五）合同履行的保全措施定义 指合同有效成立后，在履行过程中，为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害时，允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施。 种类A.债权人代位权 .定义： 是指在债务清偿期届至时，债务人怠 于行使对第三人到

48、期债权的，债权人 为了促使其债权不受损害，债权人以 自己的名义代债务人对第三人行使权 利的权利。 、代位权成立要件 债务人怠于行使对第三人债权 债务人怠于行使权利的行为对债权人造成损害 债权人有保全债权的必要 、代位权行使要求代位行使的权利的性质要求：必须是非专属于债务人的自身的权利。如抚养金请求权、救济金请求权等，债权人不能行使代位权。代位权行使的范围要求：以债权人的债权为限行使代位权的必要费用由债务人承担。 B.债权人撤消权、定义：是指债权人对于债务人危害债权实 现的行为，有请求人民法院撤销该 行为的权利。 、撤消权行使要件 客观要件：必须是债务人实施了一定的危害 债权人债权的行为，包括放

49、弃债 权、无偿转让财产或以明显不合 理的低价转让财产等。 主观要件：即债务人在实施危害债权的行为 时其主观上具有恶意。 、撤消权行使要求必须由享有撤销权的债权人以自己的名义向 法院提起诉讼，请求法院撤销债务人危害债 权的行为。行使的范围以债权人的债权为限 行使的必要费用由债务人负担 、撤销权的行使时效 自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使；自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。 合同的担保（一）合同担保的概念及特征定义 是合同当事人为了保证合同能够得到切实履行，根据法律规定或当事人约定所采取的保证措施。 特征 自愿性 从属性（二）合同的担保方式保证A.定义 是指

50、保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。 B. 保证人的条件及限制 、条件：具有代为清偿能力的法人、其他组织 或公民，可以为保证人 、限制：国家机关不得为保证人学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业 单位、社会团体不得为保证人企业法人分支机构不得为保证人，除授权者 外 C.保证的方式、一般保证定义：当事人在保证合同中约定，债务人能不 履行债务时，由保证人承担保证责任的， 为一般保证。注意：一般保证的保证人必须在主合同纠纷 经审判或仲裁，并就债务人财产依法强 制执行证明确实债务人不能履行债务， 才承担保证责任。 保证期间 法定6个月（主合同期限届满之日起）双方可自行约定保证期间，保证期间提起诉讼或仲裁，期限实效中断 D.连带责任保证、定义 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证 、保证期间 法定-6个月 双方当事人可自行约定、当事人未约定保证方式或约定不明确的，视 为连带责任保证 保证合同：当事人应订立书面保证合同 保证责任范围：包括主债权及利息、违约金、 损害赔偿金和实现债权的费用 抵押A.定义 指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿 B.依法允许抵押的财产.