重庆警院民事诉讼法与仲裁制度法考辅导讲义第31章　涉外仲裁

1、第31章涉外仲裁第一节涉外仲裁的概念涉外仲裁是指当事人依据仲裁协议将涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷提交仲裁机构进行审理并作出裁决的制度。涉外仲裁与国内仲裁的根本区别在于它是解决涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷的一种方式。这种纠纷的特点是具有涉外因素，因而这类纠纷案件属于涉外纠纷案件。我国仲裁法对何谓涉外仲裁未做明确规定，只是在该法第十七章涉外仲裁的特别规定中明确了“涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷的仲裁，适用本章规定”。但根据最高人民法院1988年4月2日发布的关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第178条的规定和最高人民法院1992年发布的民诉意见第304条

2、的规定，凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织，或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标的物在外国的民事案件，均为涉外民事案件。因此，涉外仲裁是以仲裁的方式解决具有涉外因素的纠纷案件的一种方式。在仲裁实践中，中国仲裁机构对涉及我国香港、澳门或台湾地区法人或自然人之间，或者其同外国法人或自然人之间产生于契约性或非契约性的经济贸易等争议中的仲裁案件，比照涉外仲裁案件处理。第二节涉外仲

3、裁机构一、涉外仲裁机构的设立根据仲裁法第66条的规定，涉外仲裁委员会可以由中国国际商会组织设立。涉外仲裁委员会由主任1人、副主任若干人和委员若干人组成。主任履行本规则赋予的职责，副主任受主任的委托可以履行主任的职责。主任、副主任和委员可以由中国国际商会聘任。涉外仲裁委员会设有秘书局，在仲裁委员会秘书长的领导下负责处理仲裁委员会的日常事务。涉外仲裁委员会设立仲裁员名册，仲裁员由涉外仲裁委员会从法律、经济贸易、科学技术等方面具有专门知识和实际经验的中外人士中聘任。二、我国受理涉外仲裁案件的仲裁机构中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会是我国的常设涉外仲裁机构，也是受理涉外仲裁案件的具有典型性、

4、代表性的仲裁机构。目前，我国除了中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会受理涉外仲裁案件，按照有关规定，依据仲裁法设立或重新组建的仲裁机构也有权受理涉外仲裁案件。(一)中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会是1956年4月正式成立的，它是以仲裁的方式，独立、公正地解决契约性或非契约性的经济贸易等争议的常设仲裁机构。中国国际经济贸易仲裁委员会(同时使用“中国国际商会仲裁院”)设在北京，在深圳设有仲裁委员会华南分会，在上海设有仲裁委员会上海分会。仲裁委员会分会是仲裁委员会的组成部分。当事人在签订仲裁协议时，可以约定将其争议提交仲裁委员会在北京进行仲裁，或者约定将其争议提交仲裁委员会

5、华南分会在深圳进行仲裁，或者约定将其争议提交仲裁委员会上海分会在上海进行仲裁；如无此约定，则由申请人选择，由仲裁委员会在北京进行仲裁，或者由其华南分会在深圳进行仲裁，或者由其上海分会在上海进行仲裁；做此选择时，以首先提出选择的为准；如有争议，应由仲裁委员会作出决定。根据仲裁法第73条的规定：涉外仲裁规则可以由中国国际商会依照本法和民事诉讼法的有关规定制定。中国国际经济贸易仲裁委员会现行的仲裁规则是中国国际商会于2005年1月11日修订并通过，2005年5月1日起施行的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则。(二)中国海事仲裁委员会中国海事仲裁委员会成立于1959年1月，是以仲裁方式，独立、公正地解

6、决产生于远洋、近洋、沿海和与海相通的可航水域的运输、生产和航行等有关过程中所发生的契约性或非契约性的海事争议的常设仲裁机构。海事仲裁委员会设在北京，其现行的仲裁规则是中国国际商会于2000年11月22日修订并通过，-2001年1月1日起施行的中国海事仲裁委员会仲裁规则。(三)其他受理涉外仲裁案件的仲裁机构长期以来，我国受理涉外仲裁案件的仲裁机构只有中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会，中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会也因此成为专门受理涉外纠纷案件的常设仲裁机构。但是自从我国仲裁法颁布实施以来，依照仲裁法的规定在直辖市、省、自治区人民政府所在地的市和其他设区的市又设立或重新组建了

7、一批常设仲裁机构，对这些仲裁机构能否受理涉外仲裁案件，仲裁法并没有明确规定。1996年6月8日，国务院办公厅发布了关于贯彻实施中华人民共和国仲裁法需要明确的几个问题的通知，该通知规定：新组建的仲裁委员会的主要职责是受理国内仲裁案件；涉外仲裁案件的当事人自愿选择新组建的仲裁委员会仲裁的，新组建的仲裁委员会可以受理。据此，依照仲裁法设立或重新组建的仲裁机构，如北京仲裁委员会、上海仲裁委员会等在涉外仲裁案件的当事人自愿选择其进行仲裁时，对该涉外仲裁案件具有管辖权。第三节涉外仲裁程序涉外仲裁纠纷案件的当事人将其争议提交仲裁后，仲裁机构即应按照一定的程序进行审理，并作出终局裁决。我国的涉外仲裁程序制度是

8、由民事诉讼法第二十八章关于涉外仲裁的规定，仲裁法第七章涉外仲裁的特别规定以及各受理涉外纠纷案件的仲裁委员会的仲裁规则的相关规定构成。一、仲裁申请、答辩、反请求程序1申请人提出仲裁申请时应当提交由申请人及或申请人授权的代理人签名及或盖章的仲裁申请书，该仲裁申请书应写明申请人和被申请人的名称和住所，申请人所依据的仲裁协议、案情和争议要点以及申请人的请求及所依据的事实和理由。申请人在提交仲裁申请书时，要附具申请人请求所依据的事实的证明文件并预缴仲裁费。仲裁委员会对仲裁申请书及其附件进行审查后，认为手续完备的，应向双方发出仲裁通知，仲裁程序自发出仲裁通知之日起开始。2被申请人应按仲裁规则规定的时间向仲

9、裁委员会秘书局提交答辩书和有关证明文件。如有反请求，也应在规则规定的时间内以书面形式提交仲裁委员会，并写明具体的反请求及其所依据的事实和理由，附具有关的证明文件。被申请人未提交书面答辩及或申请人对被申请人的反请求未提出书面答辩的，不影响仲裁程序的进行。3对当事人提交的各种文书和证明材料，仲裁庭及或仲裁委员会秘书局认为必要时，可以要求当事人提供相应的中文译本或其他语文的译本。4当事人可以委托仲裁代理人办理有关的仲裁事项，中国公民和外国公民均可以接受委托，担任仲裁代理人。接受委托的仲裁代理人，应向仲裁委员会提交授权委托书。5当事人申请财产保全，仲裁委员会应当将当事人的申请提交被申请人住所地或财产所

10、在地的中级人民法院作出裁定。当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院作出裁定。二、仲裁庭的组成1双方当事人应当各自在仲裁规则规定的时间内，在仲裁委员会提供的仲裁员名册中选定或者委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第三名仲裁员由双方当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。如果双方当事人在规定的时间内未能共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定第三名仲裁员，则该第三名仲裁员由仲裁委员会主任指定。2双方当事人可以在仲裁委员会仲裁员名册中共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员作为独任仲裁员成立仲裁庭，单独审理案件。如果双方当事人约定由独任仲裁员审理案件

11、，但在仲裁规则规定的时间内未就独任仲裁员人选达成一致意见，则该名独任仲裁员由仲裁委员会主任指定。3如果仲裁案件有两个或者两个以上申请人及或被申请人时，申请人之间及或被申请人之间应协商各自共同选定或者各自共同委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员。若在仲裁规则规定的时间内未能选定或者委托指定，则该名仲裁员由仲裁委员会主任指定。4被选定或者被指定的仲裁员，与案件有个人利害关系的，应自行向仲裁委员会披露并请求回避，当事人也可以申请仲裁员回避，但要举证说明提出回避请求所依据的具体事实和理由。仲裁员是否回避，由仲裁委员会主任决定。在仲裁委员会主任就仲裁员是否回避作出决定前，被请求回避的仲裁员应继续履行职责。仲

12、裁员因回避或其他原因不能履行职责时，应按原程序重新选定或指定替代的仲裁员。替代的仲裁员被选定或者指定后，由新组成的仲裁庭决定以前进行过的全部或部分审理是否重新进行。三、审理与裁决(一)仲裁审理涉外仲裁案件以不公开开庭审理为原则。如果双方当事人要求公开审理，由仲裁庭作出是否公开审理的决定。如果当事人申请或经其同意，仲裁庭认为不必开庭审理的，可以只依据书面文件进行审理并作出裁决。涉外仲裁以中文为正式语文，当事人另有约定的，从其约定。仲裁庭开庭时，如果当事人或其代理人、证人需要语文翻译，可以由仲裁委员会提供译员，也可以由当事人自行提供译员。当事人应对其申请、答辩和反请求所依据的事实提出证据。仲裁庭认

13、为必要时可自行调查事实，收集证据。仲裁庭也可以就案件中的专门问题向中国或外国专家或鉴定人咨询或者指定进行鉴定。当事人提出的证据由仲裁庭审定，专家报告和鉴定报告由仲裁庭决定是否采纳。仲裁庭开庭审理时，一方当事人不出席，仲裁庭可以缺席审理并作出缺席裁决。开庭审理时仲裁庭可以作庭审笔录及或录音。仲裁庭认为必要时，可以作出庭审要点，并要求当事人及或其代理人、证人及或其他有关人员在庭审要点上签字或盖章。(二)和解仲裁案件，如果当事人在仲裁庭之外自行达成和解，可塔请求仲裁庭根据其和解协议的内容作出裁决书结案，也可以申请撤销案件。在仲裁庭组成前申请撤销案件的，由仲裁委员会秘书长作出决定；在仲裁庭组成后申请撤

14、销案件的，由仲裁庭作出决定。当事人就已经撤销的案件再提出仲裁申请时，由仲裁委员会主任作出受理或者不予受理的决定。如果当事人在仲裁委员会之外通过调解达成和解协议的，可以凭当事人达成的仲裁协议和和解协议，请求仲裁委员会指定一名独任仲裁员，按和解协议的内容作出仲裁裁决。(三)调解如果双方当事人有调解愿望，或一方当事人有调解愿望并经仲裁庭征得另一方当事人的同意，仲裁庭可以在仲裁程序进行过程中对其审理的案件进行调解。仲裁庭可以按照其认为适当的方式进行调解。仲裁庭在进行调解的过程中，任何一方当事人提出终止调解或仲裁庭认为已无调解成功的可能时，应停止调解。在仲裁庭进行调解的过程中，双方当事人在仲裁庭之外达成

15、和解的，应视为是在仲裁庭调解下达成的和解。经仲裁庭调解达成和解的，双方当事人应签订书面和解协议；除非当事人另有约定，仲裁庭应当根据当事人书面和解协议的内容作出裁决书结案。如果调解不成功，任何一方当事人均不得在其后的仲裁程序、司法程序和其他任何程序中援引对方当事人或仲裁庭在调解过程中发表过的、提出过的、建议过的、承认过的以及愿接受过的或否定过的任何陈述、意见、观点或建议作为其请求、答辩及或请求的依据。(四)裁决对涉外仲裁案件，仲裁庭应当根据事实，依照法律和合同规定，参考国际惯例，并遵循公平合理原则，独立公正地作出仲裁裁决。由3名仲裁员组成仲裁庭审理案件时，仲裁裁决依全体仲裁员或多数仲裁员的意见作

16、出，少数仲裁员的意见可以做成记录附卷。仲裁庭不能形成多数意见时，仲裁裁决依首席仲裁员的意见作出。仲裁庭在其作出的仲裁裁决中，应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担、裁决的日期和地点。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，以及按照双方当事人和解协议的内容作出裁决的，可以不写明争议事实和裁决理由。除非仲裁裁决依首席仲裁员意见或独任仲裁员意见作出，仲裁裁决应由多数仲裁员署名。持有不同意见的仲裁员可以在裁决书上署名，也可以不署名，均不影响裁决书效力。裁决书应加盖仲裁委员会印章。仲裁裁决作出的日期即为其发生法律效力的日期。仲裁庭认为必要或者当事人提出经仲裁庭同意，仲裁庭可就案件

17、的任何问题作出中间裁决或部分裁决。任何一方当事人不履行中间裁决，不影响仲裁程序的继续进行和仲裁庭作出最终裁决。仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。任何一方当事人不得向法院起诉，也不得向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。第四节对涉外仲裁裁决的撤销和不予执行一、对涉外仲裁裁决撤销和不予执行的法定事由我国仲裁法第70条规定：当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定撤销。第71条规定：被申请人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。根据仲裁法的上述规定

18、，人民法院裁定撤销仲裁裁决和裁定不予执行仲裁裁决的法定事由都是民事诉讼法第260条第1款的规定。其具体包括：1当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的。2被申请人没有收到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的。3仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的。4裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。另外，根据仲裁法第65条“本章没有规定的，适用本法其他有关规定”的规定精神，人民一法院认定涉外仲裁裁决违背社会公共利益的，也应裁定撤销。二、对涉外仲裁裁决撤销和不予执行的程序(一)当事人中请仲裁裁决作出后，仲裁当事人的任何

19、一方都可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决，在执行程序中，被申请人可以向人民法院申请不予执行仲裁裁决。(二)提出证据予以证明不论是当事人向法院申请撤销仲裁裁决，还是被申请人向法院申请不予执行仲裁裁决，都必须提出证据证明涉外仲裁裁决具有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一。(三)人民法院组成合议庭审查核实对于当事人提出的撤销或不予执行仲裁裁决的申请，人民法院要依法组成合议庭进行审查核实，审查核实提出申请的当事人是否具有申请撤销仲裁裁决或者不予执行仲裁裁决的资格，审查核实当事人是否有证据以及该证据能否证明仲裁裁决具有被撤销或者不予执行的法定事由。(四)人民法院作出裁定1人民法院

20、经过审查核实，如果认为不具备撤销或者不予执行仲裁裁决的条件或法定事由，则应裁定驳回当事人的申请。2如果认为仲裁裁决应当被撤销或者不予执行，则必须遵守最高人民法院关于“预先报告”的规定。最高人民法院在1995年8月28日发布了关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知，该通知规定，凡一方当事人向人民法院申请执行我国涉外仲裁机构裁决，如果人民法院认为我国涉外仲裁机构裁决具有民事诉讼法第260条规定情形之一的，在裁定不予执行之前，必须报请本辖区所属高级人民法院进行审查。如果高级人民法院同意不予执行，应将其审查意见报最高人民法院，待最高人民法院答复后，方可裁定不予执行。最高人民法院还在1998年4月23日发布了关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知，该通知规定：第一，凡一方当事人按照仲裁法的规定向人民法院申请撤销我国涉外仲裁裁决。如果人民法院经审查认为涉外仲裁裁决具有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一的，在裁定撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁之前，须报请本辖区所属高级人民法院进行审查。如果高级人民法院同意撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁，应将其审查意见报最高人民法院。待最高人民法院答复后，方可裁定撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁。第二，受理申请撤销裁决的人民法院如认为应予撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁的，应在受理申请后30日内报其所属的高级人民法院，该高级人