民法的各类合同

1、民法的各种合同常考点：1. 违约金和定金，择一。定金20%；2. 违约金和损害赔偿，130%；3. 违约金or定金（指双倍中的单倍部分）足以cover损害赔偿的话，不可以主张损害赔偿。一、建设工程施工合同1. 经同意，非主体部分，可以转包；2. 合同无效 （1）转包、肢解分包、主体工程分包、不具备/不够资质、必须招标而无招标or未中标； （2）合同无效但验收合格，工程款可以主张；否则，施工人自己修复到合格为止，且费用自付。3. 工程款：竣工6个月内，拍卖or这家，不能是公益性的工程。4. 商品房买受人 承包人的工程款 抵押权。5. 突破合同相对性： （1）工程质量问题：发包人可以以总承包人、分

2、包人、实际施工人为共同被告 （2）实际施工人追债：以发包人为被告的，发包人仅在自己欠付工程款的范围内承担责任；二、旅游合同及侵权问题1. 旅游合同当事人：旅行者旅游经营者（旅行社）2. “旅行辅助服务者”：地陪、提供私人交通服务、住宿、餐饮、娱乐等飞机、地铁、火车等公共交通提供者不是“旅行辅助服务者”3. 自由活动安排的提示、救助义务（旅行社） 具体危险项目的告知、警示义务（旅行社、旅行辅助服务者）4. 突破合同相对性 （1）家庭、单位等集体订立的旅游合同，个人可以起诉； （2）旅行社擅自转让合同义务的，旅行社和实际接手的人，连带责任；5. 遵守合同相对性： 旅游辅助服务者违约，旅行者只能告旅

3、行社，可以追加旅游辅助服务者为第三人；6. 侵权： 谁侵权告谁。如果旅行社未尽谨慎选择地陪等的义务，旅行社要承担补充责任。三、客运合同1. 人身伤亡：无过错责任（哪怕这个人是没有免费坐车的）； 托运行李：无过错责任 随身携带的行李：过错责任2. 车票不是客运合同，是客运合同的证明； 买票时客运合同成立，上车生效。3. 承运人的救助义务（车内急病、分娩、因犯罪而遇险）。四、货运合同1. 托运人的任意变更权、任意解除权（形成权）。但要赔偿。2. 货物毁损、灭失： （1）运费不收，已收的要退（即使是因不可抗力而灭失，也不收运费）。 （2）货物损失要赔偿（免责事由：不可抗力、合理损耗、对方过错）3.

4、赔偿标准：“货物到达地”的市场价4. 突破合同相对性： 单式联运中，货物损失发生在某一区段，实际区段的承运人和与托运人订立合同的承运人，连带责任。 火车 火车 火车 火车出卖人第一承运人A承运人B承运人买受人五、承揽合同1. 所有权的判断： （1）不动产（建房子）归定作人（原始取得）； （2）动产： 承揽人提供原材料，但定作人提供基底，动产成果归定作人（原始取得）； 承揽人提供原材料，定作人没有提供任何东西，动产成果归承揽人，交付后，定作人继受取得； （3）【不规则承揽】虽然定作人提供了材料，但如果约定了材料是可以由承揽人提供的，动产成果归承揽人，交付后，定作人继受取得。2. 风险负担： （1

5、）原材料灭失：谁所有，谁担风险； （2）报酬：交付前，由承揽人负担，交付后，由定作人承担。 3. 报酬支付： （1）没交预付款就不开工，不可以。【对待给付】 （2）没交付工作成果，主张同时履行抗辩权，可以。【对待给付】 （3）不符合质量要求：只能修理、更换、重做、减少价款（违约责任的一种，是形成权）、赔偿。 只有合同目的不能实现时才可以解除合同。4. 定作人的法定解除权： （1）主要工作，要经定作人同意；非主要工作，不用定作人同意承揽人。 （2）未经定作人同意，承揽人将主要工作转交给第三人完成，定作人有法定解除权。5. 合同相对性： 承揽人要就第三人的工作成果向定作人负责。 定作人承揽人第三人

6、六、委托合同1. 委托费：可有可无。2. 损害赔偿 （1）有偿委托合同：受托人过错，就要赔偿。 （2）无偿委托合同：受托人故意or重大过失才要赔偿。【常见于无偿保管合同】3. 受托人： （1）做事即可要求给钱。事成与否不问。 （2）不能以“委托人未预付费用”就主张同时履行抗辩权【对待给付】。 （3）垫付的费用可以主张利息。 （4）因不可归责于自己的事由而手游损失，可以要求委托人赔偿【委托人是无过错责任】4. 经委托人同意，可以转委托，此时，受托人仅就第三人的选任和对第三人的指示承担责任。 情况紧急，为委托人利益需要而转委托的，可以不经委托人同意。5. 任意解除权： 委托合同的双方都有。但应赔偿

7、。6. 一方死亡、丧失民事行为能力、破产， 另一方（及其继承人、法定代表人、清算组织）为对方利益，继续处理事务。七、行纪合同（行纪人以自己名义）1. 做题时，买卖等商贸活动，就是行纪合同，不是委托合同。2. 行纪人超出价格约定和第三人订立合同（无权代理），买卖合同有效。3. 间接代理，委托人不能履行义务而导致行纪人对第三人不能履行时，应当向第三人披露委托人。4. 行纪人可以自己直接和委托人用市场价交易，此时，行纪人同样可以要求行纪报酬。 委托人行纪人第三人5. 行纪人卖出了更高的价格，高出的部分归委托人。 行纪人无权主张多出的收益和费用。6. 行纪人完成部分或全部委托事务，才可以主张报酬， 行

8、纪人不能以“未预付款”而主张同时履行抗辩权。【对待给付】7. 委托合同：必要费用一律由委托人承担； 行纪合同：必要费用由行纪人自己负担； 居间合同：事情办成，必要费用由居间人自负（报酬来自佣金，小钱自己垫）； 事情没办成，向委托人主张。八、居间合同1. 二手房中介。2. 单务合同，合同成立后，居间人没有给付义务 （其报告交易机会的行为不是履行给付义务，而是居间资格）九、技术合同（每年都考）1. 专利权（专利申请权）转让合同； 技术秘密转让合同； 专利实施许可合同。2. 职务技术成果： 方框择一：主要利用本单位物质技术条件or本职工作或其他交付任务 在职（含加班）or离职1年内【约定返还经费且要

9、支付使用费的，不是“职务技术成果”大学教授和科研室订立合同】3. 委托开发： 专利申请权归研发人； 另一方有优先受让权、 免费实施（自己使用、普通许可他人使用）。4. 合作开发： 专利申请权由当事人共同享有； 其他各方有优先受让权、 免费实施（自己使用、普通许可他人使用）。 一方不同意申请专利，其他各方不得申请专利！5. 非法垄断技术、妨碍技术进步的合同：无效！ 侵犯他人技术成果的合同：无效！ 一方对技术的后需改进成果，另一方主张无偿提供、无偿独占、共享、非惠性转让：无效！ 6. 侵犯他人技术成果的善意取得者：在取得时的范围内继续使用，但要支付合理使用费+保密。 受让人在约定的范围内实施专利，

10、如侵犯他人权利，由出让人负责。7. 专利申请权转让合同： （1）专利申请权：登记。 （2）转让登记之前，专利申请被驳回或视为撤回，可以解除专利申请权合同； （3）专利申请因存在尚未公开的在先专利申请而被驳回，可以变更or撤销专利申请权合同； 未专利申请转让登记的，可以解除专利申请权合同。一、买卖合同1. 保留所有权买卖 （1）出卖人的取回权： 未支付价款、为完成约定条件、出卖出质等不当处分； 例外：买受人已经支付了75%以上的总价款、第三人善意取得所有权or质权。 （2）买受人的赎回权：只要消除了自己的违约行为即可赎回（该支付的支付，该消灭权利负担的消灭权利负担）。 （3）出卖人的再次出卖权：

11、出卖人再次出卖，卖款不足的部分，仍有权要求买受人继续清偿。2. 分期付款买卖 （1）至少分3期； （2）未支付到期金额达到全部价款的1/5，法定解除权or加速到期：3. 凭样品买卖： （1）样品不变质，per样品；样品会变质，per文字说明。 （2）买受人不知样品有隐蔽瑕疵，即使交付物和样品一样，仍然是违约。4. 试用买卖 （1）买卖合同已成立，但试用期内认可，买卖合同才生效。 到期不买，不用支付使用费。 （2）认可是形成权，到达出卖人时，买卖合同生效。 （3）“认可”：a. 到期不拒绝！b. 支付部分价款；c. 对于试用物品作出出卖、出租、设定担保物权等处分。 （4）不属于试用买卖合同：a.

12、 约定当符合一定要求/第三人对标的物认可时，买受人应当购买的不是试用买卖合同；b. 约定买受人在一定期限内可以退还/调换的不是试用买卖合同。5. 买受人的检验通知义务： （1） 出售不合格产品未声明，主张违约责任的，诉讼期限：1年。 （2）隐蔽瑕疵（两个除斥期间）： a. 发现or应当发现的合理期间内通知出卖人；b. 收到标的物2年内应当通知出卖人（另有约定保质期的，按该保质期）；c. 如出卖人明知该隐蔽瑕疵，即使过期，买受人仍可主张违约责任（更换退、减价、赔偿）。6. 买卖合同的风险负担： （1）注意： a. 不可规则于双方的事由：地震、泥石流、海啸b. 一定是要发生在合同生效后的风险，如果

13、合同都未生效，谈何风险负担！ 试用买卖合同，买受人未追认则合同未生效，即使货物在买受人手上，风险仍由出卖人承担。c. 特定物！种类物的话要特定化（贴标签等可区分识别的方式） （2）一般买卖（动产&不动产）：交付即转移风险 “交付”：约定没约定，需要运输：货交第一承运人、在指定地点交承运人 （3）在途货物买卖：合同成立时即转移风险，除非出卖人知道该货物已经毁损灭失甲A承运人乙丙（4）一方违约，风险负担： a. 送货上门，买受人乙迟延受领：自违反约定之日转移风险例如，合同约定3月3日交货，出卖人甲3月1日提前履行，买受人乙有权拒绝，此时风险仍在出卖人甲。但3月4日，买受人乙仍然不受领，此时，货物因

14、地震而毁损灭失，风险自3月3日起已转移到买受人乙。 b. 商品房买卖，买受人迟延受领：交房通知书确定的交付日期转移风险 c. 上门提货，买受人乙迟延提货：自违反约定之日转移风险 注意：出卖人甲要将种类物特定化， 重温“履行地点”约定漏洞的填补原则： 要运输，货交第一承运人/指定地点货交承运人； 不需要运输，交易习惯订立合同时卖方营业地。 d. 出卖人交付标的物的质量不符合要求，致使不能实现合同目的 （可以解除合同or拒绝接受标的物）。标的物毁损、灭失风险仍由出卖人甲负担。（5）谁负担风险，谁有权向保险公司主张“代偿请求权”。7. 一物数卖 （1）不动产：登记未登记 （2）特殊动产（飞机、汽车、

15、船舶）：交付 登记 合同成立 （3）一般动产：交付 买方支付对价 合同成立注意：1. 无权处分、无权代理的买卖合同（出资、互易、股权转让）仍有效；2. 所有权和风险负担人不是一回事，特别是不动产中，所有权在A，但交付了给B的话，风险给B。8. 连环买卖 （1）可撤销合同，当事人不撤销的话，有效。 无权处分、无权代理的买卖合同，有效。 （2）基于物权法28-31条取得的物权，要宣示登记才可以处分。二、赠与合同1. 是单方法律行为， 是双务合同：我想送，你不想要，赠与合同没成立；2. 任意撤销权：赠与物转移权利之前（动产交付，不动产登记），可撤销。 已转移权利的不可以返还。 公益、公证不可以任意撤

16、销；3. 法定撤销权：严重侵害赠与人及其近亲属、有扶养义务而不履行、不履行赠与合同约定义务。（赠与人自知or应知起1年内，除斥期间）。赠与人因受赠人的违法行为而死亡、丧失行为能力。（继承人、法定代理人，6个月内，除斥期间）。已赠与的可以要求返还。4. 穷困抗辩权：经济状况显著恶化，严重影响生产经营or家庭生活，可以不再赠与。已转移权利的不可以返还。5. 如果是附条件的赠与、赠与人保证没问题、赠与人故意不告知下次，那么仍然应当赔偿受赠人的信赖利益损失。三、借款合同1. 自然人之间的借款合同： （1）实践合同，交付借款才成立。 （2）单务合同，出借人交付借款后合同才成立。合同成立后，只有借款人有还

17、款（付息）义务。 （3）自然人之间的借款，明确约定利息，才可以有利息。 （4）利息期限：a. （4）复利： a. 下一期本金=本金（+ 24%），可以支持。 b. 未约定利息，也未约定逾期利息，可以按6%。 c. 预定了利息，未约定逾期利息，可以按利息算逾期利息。 d. 杂七杂八的各种名义的“逾期利息”“违约金”，合起来24%，才可以支持。四、租赁合同1. 应当书面合同，租期20年； 6个月以上租期，不采取书面形式，视为“不定期租赁”。2. 任意解除权：承租人&出租人，不定期租赁。合理期间通知。3. 法定解除权：出租人承租人（1）未按约定方法、租赁物性质使用，致使租赁物受损；（2）不付、迟延支

18、付租金，催告后在合理期间内仍未支付；（3）未经许可擅自转租。（4）房屋租赁中，擅自改变主体、承重结构，擅自扩建，经出租人要求仍不在合理期间内恢复原状。（1）不可归责于自己的理由，标的物毁损灭失，不能实现合同目的；（2）租赁物危及自己的安全和健康，即使自己在订立合同时明知不合格；（3）一房数租，而自己不能取得租赁房屋的；（4）租赁房屋是违建、被查封、有权属争议。4. 租赁合同无效（52th+下列）：（1）未取得“建设工程规划许可证”（一审庭辩介绍前取得，有效）（2）未经批准的临时建筑（一审庭辩介绍前取得，有效）（3）非法转租（4）合法转租超过剩余期限，超过部分无效。5. 转租 A B 出租人承租

19、人次承租人（1）合法转租、非法转租但出租人在知道或应当知道后6个月内未提出异议=合法转租；（2）合法转租，次承租人有权代位清偿承租人的租金，承租人不可以异议，出租人不可以拒绝。拒绝的可以提存。【类似】担保物受让人的涤除权（通过代为清偿债务而使得担保物的他物权归于消灭，担保权人不得拒绝，债务人不得异议）（3）非法转租a. 法定解除权：知道or应当知道之日起6个月内；b. 转租租金：合同解除前，承租人转租所取得的租金是其对租赁物受益权能的体现，出租人不可以主张；合同解除后，非法转租的租金构成不当得利；c. 出租人行使“返还原物请求权”，合同解除前，因要估计A关系，只能请求将物返还给承租人，不可以直

20、接主张返还给自己；合同解除后，出租人行使“返还原物请求权”，可以直接主张返还给自己。6. 一房数租：合法占有 备案 合同成立7. 房屋租赁合同的法定承受： （1）承租人在房屋租赁期限届满前死亡，与其生前共同居住的人； （2）承租人租赁房屋用于个体工商户经营、个人合伙经营的，承租人在房屋租赁期间死亡、被宣告失踪、被宣告死亡，其共同经营人、其他合伙人有权请求按原租赁合同租赁该房屋，人民法院应予支持。 【只能是“自然人”】8. 买卖不破租赁 （1）动产or不动产的租赁均可； （2）有效的租赁合同+租赁物被占有中+租赁物的所有权因买卖、继承、赠与、投资、抵押权实现、企业合并等而发生变动。 （3） 先租

21、后押，不破租赁； 先押后租，不动产抵押权已登记，可对抗承租人； 先押后租，动产抵押权（合同成立则设立），但未登记的，不可对抗承租人。9. 房屋承租人的优先购买权（1）仅限于房屋租赁；（2）先押后租的已登记的抵押权实现，虽然可以适用买卖不破租赁来对抗承租人，不影响承租人行使优先购买权；（3）拍卖的话，应提前5天通知承租人；（4）不享有优先购买权：共有人、近亲属、15日内未明确表示购买、善意第三人已取得并过户。 【注意】如果善意第三人未过户，仍不可以对抗承租人的优先购买权。 10. 房屋租赁的装修物（1）未经同意擅自装修，一律自负。承租人要自费恢复原状。可构成违约，可构成侵权，出租人有权主张赔偿损失。（2）经出租人同意的装修 a. 未形成附合的，归承租人； b. 形成附合的（墙纸、地板、天花板）：有约定，从约定； 无约定的，如果是因租赁合同期限届满而终止，出租人不用补； 如果是因租赁合同无效or被解除而终止，按过错。11. 融资租赁合同（新）（1）维修：基本是找出卖人，除非是依赖（2）瑕疵担保、索赔：基本是找出卖人，除非：