公司并购法律尽职调查要点提示与法律风险防控

1、公司并购法律尽职调查要点提示与法律风险防控公司并购法律尽职调查要点提示与法律风险防控活着的法律能否在法律尽职调查中发现问题，与律师自身的经验有关，关键 在于如何尽到勤勉、尽责，恪守律师职业道德和执业纪律。一、公司并购法律尽职调查中的程序性事项（一）关于保密事项律师在尽职调查过程中，会获得很多调查对象的资料和信息，甚 至是调查对象的一些商业秘密、重要技术信息。律师应结合尽职 调查计划，明确在进行尽职调查过程中什么层次的资料和信息是 重要的，并采取适当的方式获取相关资料和信息。在可能获知商 业秘密情况下，履行保密义务是律师应遵循的基本原则，律师可 据相关方要求签署保密协议。（二）关于承诺事项对于无

2、法获取资料的情况，律师应要求取得有关部门出具的证明、说明承诺文件；对不能完全获悉的情况，律师应要求调查对 象作出声明和保证。律师应向调查对象及相关人员告知其提供真 实、完整资料的必要性。这不但是律师审慎调查的要求，往往也 会成为调查对象及相关方对于收购方的承诺。在出现纠纷的情况下，上述承诺文件会成为证据资料，起到对收购方有利的作用。（三）注重细节并完善工作底稿在公司提供尽职调查相关资料后，律师应将已收到的材料列出清 单，并由双方人员签署确认。对于尚未取得或还需要补充的资 料，应列出补充清单，待调查对象进一步补充。对于调查中获取 的信息，应做好留痕工作，完善工作底稿。二、关于公司历史沿革和现状的

3、尽职调查（一）调查要点提示1公司的营业执照是否显示公司为特殊类型（国有企业、集体企 业、外资企业）。2公司的设立是否经有权机关批准、设立程序是否规范。3公司注册资本是否达到法定最低要求。4公司注册资本是否已足额认缴，是否存在抽逃、挪用出资行 为。5股东出资是否真实、是否履行必要评估程序、是否符合法律规 定。6是否存在委托持股情形，股东资格是否合法、是否满足特殊行 业要求。7公司名称是否符合法律规范、是否经有权机关批准；公司商号 是否侵犯她人知识产权。8公司历次变更是否履行必要的审批程序、是否办理工商变更/备 案登记。9公司章程是否载有特殊条款，如限制表决权、不按出资比例分 红、一票否决权等。1

4、0股东间是否存在特殊约定，如固定回报条款、业绩回购条款 等。11公司历史上是否存在合并、分立、减少注册资本行为，是否履 行了必要程序，如公告、通知债权人。12公司历史上股权转让是否均已支付对价、是否完税、是否存在 纠纷；公司的境外股权是否存在被直接或间接转让的情况，是否 依法申报纳税。13公司历史上是否经年检或年报公示。14公司历史沿革演变过程是否合法。15各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。（二）法律风险防范关于历史沿革方面的调查要点主要在于：（1）核查历史沿革演变 的合法合规性；（2）判断历史沿革相关瑕疵对调查对象现状的法 律影响及影响程度。针对上述要点，律师应着重关注与注册资 本、

5、股权状况、公司治理相关的重大事项。实务中存在因股权结 构不合理导致无法IPO、因创始人离婚贻误公司上市最佳时机、 因存在业绩对赌导致控股权旁落等案例，提示律师在尽职调查中 要学会换位思考，不但从律师角度、也要从投资人角度核查公司 重大事项。三、关于业务经营的尽职调查（一）调查要点提示1公司实际经营的业务是否与营业执照所载一致，是否超越范围 经营。2经营范围中是否存在须前置/后置审批程序。3公司实际使用的经营场所是否与工商登记一致，是否异地经 营。4公司业务的合法合规性，是否存在潜在法律风险。5公司是否具备业务经营所需的资质、许可、审批等事项，该等 资质许可文件是否存在过期、被撤销、吊销或无法续

6、展、不被延 长的风险。6公司取得的经营资质证书所载权利人与公司名称是否一致。7公司业务经营是否满足特殊行业的监管要求。8公司的实际生产是否超过核定产能。9公司重大业务合同的合法合规性（合同内容是否合法、须经招 投标的是否履行相应程序）、是否存在无法履行的法律风险。10公司业务经营是否具有独立性，是否须经第三方许可、与第三 方签有协议从而导致对其它方具有依赖性。11公司业务经营关键技术来源、是否存在侵权或被其它先进技术替代的风险。12公司所处行业现状、未来经营模式是否发生重大变化，是否存在法律风险。13公司拟议交易是否需要审批或相应的资质许可。14各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。（二）

7、法律风险防范关于业务经营方面的调查要点主要在于：（1）核查公司业务经营 的合法合规性；（2）核查公司业务经营是否具备持续性。实务中 业务经营方面可能存在重大法律问题，包括：公司经营不具备相 应的资质许可；公司业务经营的关键技术依赖于第三方；公司当 前的经营资质存在未来丧失的风险；公司存在重大客户/供应商依 赖；公司存在委托加工，加工方不具备相应生产资质或不能按协 议约定供货；特定业务资质禁止外包。四、关于财务状况的尽职调查（一）调查要点提示1尽职调查清单所列文件是否已提供齐全。2公司财务数据是否反映公司真实经营状况。3公司重大资产是否存在权利负担，其转让或交易受到限制。4公司是否存在账外重大债

8、务或有负债，从而对财务数据产生影响。5公司资产是否存在权属瑕疵或重大权属纠纷。“6公司重大债权、债务形成原因，是否存在法律瑕疵、是否合法 有效。7公司重大债权、债务是否设置担保，担保是否存在效力瑕疵。8公司重大债权的债务人是否具备偿还能力。9公司财务数据与纳税状况是否一致。10公司财务数据是否满足拟议交易的需要或对交易产生影响（如 触发反垄断审查）。11公司是否存在违法违规使用或开具发票的情形。12各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。（二）法律风险防范关于财务状况方面的调查要点主要在于：（1）核查公司财务数据 的真实性；（2）判断公司财务数据对公司经营、拟议交易的影 响。实务中财务状况方面可能存在重大法