合同制作基本步骤

1、合同制作基基本步骤之之一：前期期准备2008-07-117合同制作基基本步骤之之一：前期期准备在下笔笔以前，你你应该：（1）清清楚地了解解当事人的的要求（2）了了解交易结结构以及商商务背景（3）进进行相应的的调研（4）考考虑怎样利利用合同先先例文本在下笔笔起草合同同之前，首首先要清楚楚地了解当当事人的要要求，包括括当事人在在本次交易易中的商业业目标。其其次要了解解整个交易易的结构以以及商务背背景，包括括：当事人人与对方过过去是否有有过类似交交易，以及及双方在本本次交易中中所处的地地位等。随随后要进行行相应的法法律调研。虽然根据据合同自由由原则，合合同绝大部部分条款由由双方当事事人约定，但但是也

2、有一一些强制性性、禁止性性法律规定定会对当事事人的权利利和义务产产生实质性性的影响，因因此，律师师要了解这这些规定并并采取相应应对策。律律师最后还还要考虑是是否有合适适的先例文文本以及如如何加以利利用。下面面我们逐项项进行讨论论。第一节节清楚地地了解当事事人的要求求前期准准备：你应应该明确了了解当事人人要求之一一：当事人人的商业目目的是什么么？提问与你交交谈的人士士是否对你你了解情况况最有帮助助，该交易易对当事人人有多重要要？当事人人希望以何何种方式达达到其商业业目的？是否有有其他方案案可供选择择？交易各各方的动机机是什么？当事人人注重的是是“结果”还是“手手段”，还还是两者都都要兼顾？律师首

3、首先应该明明确当事人人希望通过过执行该合合同而达到到的商业目目标，所采采取的主要要方式是向向客户提问问。因为很很多客户并并不清楚自自己需要律律师起草的的合同类型型，律师要要通过提问问的方式来来了解当事事人的商业业目标，对对之加以评评估，最终终确定符合合客户实际际需要的合合同类型。在这个过过程中律师师要考虑与与之交谈的的人是否对对了解情况况最有帮助助。此外，还还要了解该该交易对当当事人的重重要性，根根据交易对对当事人的的重要程度度起草相应应的合同一一一即对于于一般性的的交易，只只需起草较较为简单的的合同；而而对于重要要的交易，则则需起草篇篇幅较长、权利义务务规定得较较为详细的的合同。例例如，如果

4、果合同标的的是租赁复复印机作为为办公设备备，租期11年，提前前30天通通知可以终终止合同，同同时每月的的租金也不不高。这种种合同对当当事人通常常并不是很很重要，因因而当事人人不会希望望律师在该该交易上花花费太多的的时间。反反之，如果果当事人欲欲购买一家家生产复印印机的工厂厂，那么这这个交易对对当事人非非常重要，律律师此时要要考虑的问问题与租一一台复印机机完全不同同。在实际际操作过程程中，很多多交易对当当事人的重重要性开始始不是很明明显，而是是需要律师师与当事人人沟通后做做出判断。举例来来说，如果果交易在两两个关联公公司之间进进行（如一一方是国外外母公司，另另一方是国国内子公司司），通常常合同真

5、正正重要的读读者并非交交易对方，而而是相关的的第三方（如如海关或银银行）（我我们在这里里不考虑当当事人一方方是上市公公司的情况况，因为在在那种情况况下，可能能会有特定定的披露和和批准要求求）。因为为只有在相相关第三方方确定交易易存在的情情况下，才才不会对付付款、设备备人关等交交易环节造造成障碍。在这种情情况下，即即使所涉及及的交易比比较重要且且复杂，仍仍可能只需需要一份相相对简单的的合同。但但如果该合合同涉及第第三方的利利益，则律律师需要考考虑许多全全新的问题题，要根据据各方当事事人之间的的关系对合合同条款进进行调整。比如，国国外母公司司从银行取取得货款后后转贷给国国内子公司司，它们之之间的贷

6、款款合同就可可能与独立立的两方之之间的贷款款合同一样样。了解当当事人的商商业目标及及交易背景景后，下一一个步骤同同起草法律律咨询函时时相似，即即了解客户户打算以何何种方式达达到其商业业目的。我我们在介绍绍起草法律律咨询函时时已经进行行了详细的的说明，此此处不再赘赘述。在下笔笔以前，律律师需要了了解当事人人要求提供供什么文件件，这主要要取决于项项目进行的的阶段。当当事人在交交易初期和和交易谈判判结束时要要求律师提提供的文件件完全不同同。下图列列出从交易易开始至交交易谈判结结束期间可可能需要的的文件，这这一系列文文件有各自自不同的特特点，而这这些特点取取决于文件件读者的身身份和项目目阶段。前期准准

7、备：你应应该明确了了解当事人人要求之二二：当事人人要你提供供什么文件件？交易结结构建议？交易要要点？备忘录录？合同草草稿供当事事人内部讨讨论？合同草草稿供当事事人与对方方谈判用？供双方方签字的合合同终稿？供当事事人在一系系列类似交交易中采用用的范本？就讨方方提供的合合同文本出出具修改意意见？合同是是英文本、中文本，还还是双语版版本？当事人人何时需要要合同文本本？当事人人预计就此此项服务支支付多少律律师费？如果律律师提供的的文件与当当事人的期期望不符，将将会给双方方的工作关关系蒙上阴阴影。例如如，在项目目初期，当当事人会提提出商业目目标并希望望律师做出出一个最有有利于实现现其商业目目标的交易易结

8、构建议议书。如果果在客户确确认交易结结构之前，律律师就向当当事人提供供详细的合合同，就会会让当事人人感觉很唐唐突。交易要要点和备忘忘录看起来来有些类似似，但在具具体操作中中可能是两两个不同性性质的文件件。交易要要点列出己己方客户所所设想的项项目结构和和步骤并发发给合同的的相对方，要要求对方确确认能否按按照所列内内容实施项项目；而备备忘录通常常是双方在在就项目的的一些基本本条款达成成一定共识识后，对形形成共识的的事项予以以记载并就就项目谈判判如何继续续进行所做做出的约定定。在实际际操作过程程中，这两两者之间可可能没有明明显的界限限。交易要要点也可以以反映双方方当事人对对项目整体体的安排，而而备忘

9、录也也可以由一一方起草后后交给对方方，征求对对方的意见见。所以，在在起草和审审阅项目文文件时，重重要的是了了解该文件件的用途及及读者对象象，而不必必拘泥于文文件的名称称。供当事事人内部讨讨论的合同同草稿与发发给对方的的草稿之间间有较大差差别。律师师在供当事事人内部讨讨论的文本本中会就一一些条款提提供两个或或三个可供供当事人选选择的文本本，中间可可能还会插插入对各文文本利弊的的说明。该该版本通常常包含当事事人内部的的商业秘密密，如谈判判的策略和和商业动机机，因而不不应透露给给对方当事事人。只有有在经过内内部讨论并并最后定稿稿后，合同同的草稿才才会提交给给合同相对对方作为谈谈判文本。送交对对方的谈

10、判判文本同双双方最后签签字的合同同稿之间也也有很大的的差别。律律师一定要要注意双方方谈判稿应应该包括的的条款。例例如，假设设当事人已已经同对方方就一个具具体的项目目花费了66个月时间间进行谈判判，并且就就某些商务务条款已经经达成一致致，要求律律师提供反反映双方共共识的合同同稿供双方方确认。如如果在这个个合同文本本中律师新新增对自己己当事人有有利而对对对方不利的的条款，不不仅会使对对方当事人人不满，也也会使自己己的客户处处于尴尬境境地。最后后，在提交交签字版本本前，律师师一定要向向当事人确确认双方对对各条款均均认可。总总而言之，在在整个合同同起草过程程中，律师师要充分理理解当事人人的要求，只只有

11、这样，律律师起草的的合同才能能够最大限限度地保护护当事人的的利益，同同时又最有有利于交易易的完成。律师起起草供当事事人在一系系列类似交交易中所采采用的标准准合同文本本应有别于于针对特定定项目制作作的合同文文本。作为为标准文本本，要考虑虑其中条款款的普遍适适用性，而而作为特定定项目合同同，则要考考虑当前项项目的具体体特点。律师在在执业过程程中经常会会应当事人人要求审阅阅对方起草草的合同并并提出修改改意见。此此时律师应应询问当事事人是就所所有条款进进行全面评评论，还是是仅限于审审阅涉及当当事人关键键利益的条条款并提出出相应的修修改意见。这些都对对达到客户户的期望值值产生关键键作用。在涉外外商事交易

12、易中，当事事人通常会会要求律师师起草一份份合同的不不同版本中文版版、英文版版或中英双双语版本，律律师一定要要向当事人人确认其所所要求的合合同的语言言版本，以以免最后工工作成果与与当事人的的预期不符符。合同制制作的前期期准备工作作中最后两两项同制作作法律咨询询函一致，即即确认当事事人需要合合同文稿的的时间以及及预计支付付的律师费费数额。第二节节了解交交易结构和和当事人背背景第一，律律师要了解解参与交易易的当事人人的数量、相互之间间的关系；并且要了了解各当事事人的法律律地位，包包括法律行行为能力和和相应授权权。前期准准备：你应应该了解该该交易结构构和商务背背景之一此项交交易的当事事人：有几个个当事

13、人？合同主主体关系法律地地位当事人人之间的法法律关系签约能能力签约授授权例1：此项交交易的当事事人甲方买方中外合合营企业需要董董事会批准准签约人人是否获得得相应授权权？乙方卖方香港公公司对甲方方控股的外外方投资者者的全资子子公司丙方分包商商非法人人美国财团团需要全全体财团成成员的批准准签约人人是否获得得相产授权权？例如，在在一个涉及及三方当事事人的交易易中，甲是是买方，乙乙是卖方，而而丙是代表表乙方向甲甲方提供服服务或部件件的分包商商。甲方是是一家中外外合营企业业，乙方是是一家香港港公司，而而丙方是一一个非法人人的美国财财团。乙方方是甲方控控股的外方方投资者在在香港成立立的全资子子公司。因因此

14、甲方和和乙方实际际上是关联联公司，它它们之间的的交易是关关联交易。就签约能能力而言，甲甲方要签订订本合同一一般需要其其董事会通通过决议批批准。在很很多买卖合合同中，通通常对签约约授权并没没有明确的的要求，无无须董事会会批准，因因为买卖行行为应属公公司的正常常业务。但但在一个典典型的合营营企业章程程中，需要要董事会批批准的事项项会包括关关联方交易易，即合营营企业与任任何一个股股东进行关关联方交易易需要董事事会批准，即即使不是一一致批准，也也至少需要要包括对方方董事会成成员的半数数以上批准准。因为在在合营企业业中，少数数股股东通通常面临的的风险是控控股股东操操纵合营公公司与其关关联方交易易，通过转

15、转移定价机机制把原本本应属于合合营公司的的利润转移移到自己的的公司。因因此，作为为一名好律律师，在起起草合营合合同过程中中应该将关关联交易列列为须经董董事会中由由少数股股股东委任的的董事批准准才能实施施的事项。在本项项目中，丙丙方是一个个非法人的的美国财团团，通常财财团中的任任何一个成成员要代表表财团签订订合同都要要得到全体体财团成员员的同意。在合同签签字人问题题上，因为为合营企业业面临着签签约授权问问题，丙方方也面临着着签约授权权问题，因因此需要实实施一个额额外的确认认步骤，确确认代表这这几方签字字的人确实实得到了适适当的授权权。前期准准备：你应应该了解交交易结构和和商务背景景之二交易的商商

16、务背景：各方此此前是否有有合同关系系？这些合合同关系是是否与本交交易有关？你的当当事人与其其他各方之之间从前是是否签订过过类似合同同？这项交交易是否要要通过招投投标进行？交易的的哪一方处处于优势地地位？本交易易对你的当当事人有多多重要？第二，律律师应考虑虑合同各方方在本项目目之前是否否有过业务务关系，并并且这些业业务关系同同现在要进进行的交易易是否有关关联。在签签订新合同同时，律师师应避免使使当事人在在新合同项项下的义务务与在此前前签订的合合同项下的的义务产生生矛盾，否否则当事人人在实施新新合同过程程中就有可可能处于对对新合同违违约或者对对原合同违违约的尴尬尬地位。即即使是同一一类型的交交易，

17、合同同内容会因因具体项目目情况的差差异而不同同。如果需需要对合同同的内容进进行变更，律律师必须能能向客户解解释做出变变更的原因因。前期准准备：你应应该了解交交易结构和和商务背景景之三各方在合合同中的地地位以及相相应的权利利和义务：与该交交易相关的的国际行业业惯例有哪哪些？当地的的行业惯例例有哪些？各方已已就哪些事事项达成一一致？各方还还须就哪些些事项进一一步磋商？第三，律律师应考虑虑在一个具具体的交易易中双方所所处的地位位。处于优优势地位的的一方有能能力拒绝接接受对方某某些条款。如果己方方当事人处处于相对弱弱势地位，律律师在起草草合同条款款或审阅修修改对方合合同条款时时就应考虑虑己方当事事人可

18、接受受的底线。在招投标标项目中，投投标方会向向发标方投投送标书并并对发标方方制定的项项目合同条条款进行逐逐条应答。发标方和和投标方的的谈判地位位通常比较较悬殊。由由于发标方方会在若干干个投标人人中进行选选择，因而而如果某一一投标方的的合同条款款与其他投投标人的合合同条款相相比更为苛苛刻，该投投标方就很很有可能在在此轮竞标标中被淘汰汰。此时，投投标方的律律师面临较较大的挑战战，需要在在降低当事事人风险的的前提下使使当事人有有机会中标标。有些招招标书明确确规定，投投标方必须须符合全部部要求，任任何不符将将视为废标标。此时律律师的主要要职责是要要对招标方方提供的合合同进行审审阅，要向向当事人解解释清

19、楚按按照招标方方的版本签签订合同所所要承担的的风险。律律师应该利利用自己的的经验，对对投标各方方的状况做做出判断，关关注其他投投标方是否否可能答应应招标方的的全部条件件。如果招招标书中存存在较多的的苛刻条款款，就要考考虑是否存存在所有的的投标方均均无法完全全符合要求求的可能。如果所有有其他投标标方均不能能百分之百百地符合招招标方的要要求，则己己方当事人人即使对某某些合同条条款提出保保留意见，仍仍有机会在在新一轮的的投标中胜胜出。在有有的招标项项目中，并并不要求投投标方完全全符合招标标方所有的的要求，而而允许投标标方提出修修改建议。此时，律律师需要做做出判断，考考虑应该提提出哪些修修改建议，既既

20、不能过于于苛刻致使使己方当事事人在评标标过程中处处于不利地地位，也不不能过于保保守而使当当事人承担担不必要的的风险。有些项项目虽然名名义上不是是通过招投投标进行，但但实际上有有某些招投投标的成分分。例如，在在某一项采采购交易中中，买方会会同时与几几家卖方进进行谈判，作作为卖方的的律师此时时就要考虑虑如果所起起草的合同同条款过于于苛刻，买买方有可能能终止与己己方当事人人的谈判而而与其竞争争对手签约约。所以，律律师要判断断对己方当当事人有利利的合同条条款能够在在多大限度度上为对方方所接受。第四，要要考虑交易易对当事人人的重要性性。前面已已对此进行行了详细论论述，在此此不再赘述述。第五，了了解行业惯

21、惯例对最大大限度地保保护当事人人的利益也也至关重要要，因为行行业惯例一一旦形成以以后非常难难以改变。在遵循行行业惯例的的前提下，律律师可以在在合同中加加人一些特特别条款以以保护当事事人的利益益。除了国国际和全国国通行的行行业惯例外外，有些项项目和交易易还要考虑虑当地的行行业惯例，例例如办公楼楼租赁，在在北京、上上海、广州州每个城市市可能有不不同的惯例例。中国的的律师通常常会向外国国客户就当当地的行业业惯例提供供咨询，而而中国的企企业要到国国外去从事事商务活动动也应该就就当地的行行业惯例咨咨询当地的的律师。这这些行业惯惯例并非法法律规定，而而是一种约约定俗成的的习惯做法法，具体操操作时通常常应遵

22、循。第六，律律师了解项项目背景的的一个重要要方面是明明确各方已已达成协议议的事项以以及有待进进一步磋商商的事项。律师在起起草合同时时如果忽略略了向当事事人了解与与对方已经经达成协议议的事项，使使得所起草草的合同文文本与双方方当事人经经协商取得得一致后的的条款不相相符合，将将导致返工工。通常，双双方当事人人就某些问问题达成了了一致，但但在其他问问题上尚未未达成一致致，此时律律师还要考考虑那些尚尚未达成一一致的事项项与已达成成一致的事事项之间的的关系、这这些事项对对己方当事事人的重要要性、这些些事项与当当地行业惯惯例之间的的关系。前期准准备：你应应该了解交交易结构和和商务背景景之四要起草的的合同数

23、量量以及合同同性质：这些合合同彼此之之间是怎样样的关系？这些合同同与你的当当事人有什什么关系？哪些合合同与你的的当事人无无关？你要起起草哪些合合同？你要审审阅哪些合合同？第七，明明确要起草草的合同的的数量和性性质。上图图中列举了了两个交易易，第一例例简单的交交易中只有有两方当事事人，即租租户和业主主。由于房房屋租赁合合同只涉及及两方当事事人，且通通常已经形形成了行业业惯例，因因此律师基基本上了解解租户和业业主各自的的要求，其其主要精力力放在租赁赁合同的商商业条款上上。但随着着交易中当当事人数量量的增加，律律师就需要要考虑多方方当事人之之间的关系系以及各个个合同之间间的关系。如果某某一合同在在整

24、个交易易中与自己己客户的利利益并没有有关系，律律师就无须须关注。例例如，如果果律师在贷贷款合同项项目中代理理的是保证证人，则无无须关注牵牵头银行与与贷款银团团其他成员员之间的银银团贷款安安排协议的的内容，但但对担保合合同及代理理银行和借借款人之间间签订的贷贷款合同则则应该非常常关注。律律师在为当当事人提供供服务的过过程中要明明确了解哪哪些合同需需要本人起起草，哪些些合同需要要本人审阅阅并提出相相应的修改改意见。例例如，如果果代表借款款人的律师师要求由自自己起草贷贷款合同和和抵押合同同，银行方方面肯定会会对律师的的要求置之之不理，因因为根据行行业惯例以以及双方在在整个交易易中所处的的地位，银银行

25、一定要要控制合同同起草的权权利。这里里给大家一一个非常有有价值的提提示，即在在任何交易易中，能够够争取到起起草合同这这一权利的的一方总是是对合同条条款拥有最最大的控制制权，也处处于一个更更优势的地地位来保护护己方利益益。第三节节调研及及先例文本本在起草草合同前应应该进行相相应的调研研。首先要要确认是否否存在类似似交易的范范本或者先先例文本。接着了解解有关的法法律规定及及其实际操操作，同时时就一些专专业的法律律问题咨询询同行中的的专家。后后面这两点点已在法律律咨询函起起草的有关关章节中做做过论述，在在此不再赘赘述。下面面将重点讨讨论对先例例文本的利利用。前期准准备：你应应该考虑是是否采用合合同先

26、例文文本： 判断先先例文本形形式内容容是否妥当当：先例文文本是否根根据特殊的的项目结构构制定？先例文文本是否经经过各方多多次谈判修修改才定稿稿？先例文文本是否用用于不同的的国家行行业？先例的的起草律师师所代表的的当事人在在此次交易易中是否处处于不同地地位？怎样利利用合同先先例文本：不要照照葫芦画瓢瓢将其作作为注意事事项清单修改删去专门门针对先例例交易制定定的条款根据本本次交易情情况增加、修改相关关的条款填写空空白，等等等使用先先例文本有有两个优点点：第一是是节省时间间；第二是是先例文本本中的一些些条款对律律师起草本本次交易的的合同有很很好的借鉴鉴和提醒作作用，因为为先例文本本所涉及的的问题很有

27、有可能在本本次交易中中再次出现现。但是律律师须避免免照搬照抄抄类似先例例文本，即即仅仅更换换当事人姓姓名和交易易所涉具体体金额。年年轻律师通通常很容易易犯这样的的错误。那么何何时考虑采采用合同先先例文本，并并且如何加加以利用呢呢？首先，要要确定是否否存在与本本项目类似似交易的先先例文本。如果没有有，律师则则需起草一一个新的合合同；如果果存在先例例文本，则则要确定该该文本的形形式和内容容对当前的的交易是否否适用，如如果不适用用，律师也也必须起草草一个新的的合同：判判断先例文文本的形式式与内容是是否适用包包括四个标标准：（11）该文本本是否为特特殊的交易易或基于一一系列特别别的事实而而制作；（22

28、）该文本本是否因各各方多次激激烈谈判而而存在诸多多修改，如如果经过多多次修改，则则该合同通通常会包含含若干不常常见的、对对一般情形形不适用的的条款，律律师就不应应该将之作作为起草新新合同的先先例文本；（3）先先例文本来来源国的国国情是否同同本项目所所在国的国国情有较大大差异；（44）该文本本适用的行行业与律师师当事人的的行业是否否相关。另外，需需注意先例例合同起草草人代表的的当事人在在项目中所所处的地位位。如果合合同文本是是由代表对对方当事人人的律师起起草的，那那么该合同同肯定以保保护对方利利益为出发发点。例如如，如果律律师作为买买方的当事事人起草合合同，那么么起草这份份合同就不不能用由卖卖方

29、提供的的合同作为为先例文本本，因为这这种合同的的出发点应应是最大限限度地保护护卖方而不不是买方的的利益。在利用用合同先例例文本时，律律师应对先先例文本进进行逐条审审阅，仔细细分析该文文本的条款款对当前项项目是否适适用，是否否对当事人人有利，并并将其中条条款所反映映的问题列列成清单作作为注意事事项，以提提醒自己这这些问题在在当前项目目谈判和起起草有关合合同条款的的过程中可可能会出现现。在对先先例文本进进行逐条审审阅后要做做两项相关关的工作：（1）删删除或修改改仅针对先先例文本所所涉及的交交易而起草草的条款；（2）根根据当前交交易的具体体情况加人人新的条款款。大家在在执业过程程中可能遇遇到过签署署

30、完毕的合合同中仍有有很多空白白或者有些些条款还在在方括弧内内仍未最后后确定的情情形，这样样的合同看看上去很不不专业，所所以最后一一定要把整整个合同审审阅一遍，将将空自处填填上，方括括弧去掉。合同制作基基本步骤之之二：起草草合同2008-07-117合同制作基基本步骤之之二：起草草合同起草合合同是一个个循环的过过程，即为为了全面掌掌握相关信信息，需要要重复进行行其中一些些步骤。例例如，在当当事人提出出要求后，律律师向客户户提问并取取得相关资资料后应进进行相应的的调研，并并利用先例例文本制定定问题清单单。此时如如果发现需需要向当事事人了解更更多的情况况，律师就就应该再次次询问当事事人，之后后可能仍

31、需需做相应调调研，最后后才开始起起草合同。你应该该根据需要要重复以下下步骤：当事人人提出要求求从当事事人获得相相关资料利用先先例文本制制定清单进行相相应调研起草合合同文本关于起草合合同文本，详详见： HYPERLINK /2597w.html 合同同起草详解解。合同制作基基本步骤之之三：校对对和修改2008-07-117合同制作基基本步骤之之三：校对对和修改在完稿稿以后，你你应该校对对：对所有有提及其他他条款或其其他文件的的语句进行行核对“波动动效应”：一旦删除除或新增某某一条款，就就应该对所所有相关的的条款标号号予以相应应调整确保合合同中没有有错别字确保格格式正确必须在在合同起草草完毕后对对

32、合同进行行校对，确确保每个条条款及相关关文字均准准确无误，并并且对合同同某一条款款中提及的的其他条款款进行核对对。要进行行以上的步步骤是因为为：在修改改先例文本本、增加新新条款、删删除旧条款款后，整个个合同条款款的标号可可能发生了了变动，即即产生了所所谓的波动动效应。因因此一旦删删除或者新新增了条款款，就应该该对所有相相关条款的的标号进行行相应的调调整；另一一个波动效效应则是合合同后面内内容的修改改可能意味味着对前面面的内容也也必须进行行必要的修修改。此外外，如果同同时起草的的几个相关关的合同文文本中有任任一合同条条款发生了了变动，都都要考虑该该变动是否否会对其他他合同的相相关条款产产生影响。

33、比如，为为了顺利完完成一个大大项目，双双方经过了了艰苦谈判判，最终就就最后一个个问题达成成了协议。此时当事事人举杯庆庆祝，只需需第二天签签字即可。而正是由由于直到最最后一刻当当事人才达达成一致，必必须连夜工工作，将十十几个相关关合同条款款都进行相相应变动、校对，以以确保所有有项目文件件不出现差差错。第二二天早晨九九点钟当事事人签合同同的时候，可可能前一天天晚上整夜夜都没有时时间睡觉。但即使在在这种非常常紧张的情情况下，也也要尽量确确保合同中中没有错别别字且格式式正确。总总之，我们们应保证所所制作文件件的高质量量，并反映映出我们为为之所付出出的艰苦努努力。此外，作作为专业的的律师，在在将修改后后

34、的合同版版本发送给给对方之前前，一定要要确保将修修改之处标标出。只有有这样才有有可能使双双方节省谈谈判时间、尽早达成成协议，同同时赢得对对方律师的的尊重。合同起草详详解之一：典型商务务合同结构构2008-07-117合同起草详详解之一：典型商务务合同结构构典型商商务合同结结构：合同首首部前言（鉴鉴于条款）定义具体操操作条款先决条条件陈述和和担保通用条条款签字页页附录及及附件上图所所列的是典典型的合同同结构。但但这并非一一成不变的的固定模式式，在起草草合同的过过程中可能能只采用其其中的某些些部分。根根据不同行行业的一些些习惯做法法，在具体体起草合同同的过程中中，各个部部分的次序序也会有所所不同。

35、合同的的第一部分分和第二部部分是合同同的首部和和前言。合合同的首部部列明合同同的性质以以及合同的的各方，和和前言部分分一起对合合同的相关关背景进行行介绍。定定义部分是是整个合同同中至关重重要的部分分，但其在在合同中的的位置并非非一定在前前言之后，也也可以将定定义部分作作为附录附附在合同后后面。操作作条款是合合同的心脏脏，虽然在在结构图中中只占了很很小一部分分，但实际际上具体的的操作条款款应该是合合同的主要要部分。具具体操作条条款在不同同合同中会会有变化，而而其他的条条款则相对对比较稳定定。先决条条件和陈述述担保部分分在合同中中的具体位位置也可以以根据合同同的不同而而有所差异异，并且先先决条件和

36、和陈述担保保这两部分分并非在所所有合同中中都是必备备的，应在在起草合同同时考虑是是否需要加加入。合同同的通用条条款部分通通常在所有有合同中都都会出现，但但也存在变变通的可能能性。签字字页通常在在合同的尾尾部，有的的合同在正正文之后就就是签字页页，然后才才是附录和和附件，而而有的合同同将签字页页置于合同同的最后部部分，即在在附录和附附件之后。我们将在在下文分别别进行讨论论。合同起草详详解之二：合同首部部2008-07-117合同起草详详解之二：合同的首首部合同首首部的典型型格式：合同名名称：具有有描述性的的简单标题题合同日日期：签签字日；订订立日；是是否与生效效日不同？合同当当事人名称称：准准确

37、的法定定名称；法法律地位或或者法律形形式；注注册地址或或者主要营营业地；签约地地点：可以以省略1.合合同名称合同首首部第一项项是合同名名称。合同同名称通常常是一个简简单的具有有描述性的的标题，例例如XXXX服务合同同、XXXX软件许可可合同等。2.合合同日期合同日日期通常是是合同签字字日，但有有的合同双双方当事人人可能希望望合同不在在签字日生生效，所以以通常在合合同的首部部改用“订订立日”，即即合同订立立于某个日日期。区分分“订立日日”与“签签字日”的的目的在于于更准确地地反映双方方当事人合合同关系开开始的时间间。但要注注意的是，不不应以“订订立日”作作为手段欺欺骗第三方方，让第三三方认为该该

38、合同关系系的开始时时间比实际际上发生的的日期提前前或者推后后。最理想想的情况是是所有合同同当事人在在合同签字字日同一天天签字，以以保证日期期的必然一一致。但在在很多情况况下，合同同由两方或或多方在不不同的日期期签署，此此时用“订订立日”这这个概念来来表述就可可以避免因因签署日期期不一致而而可能导致致的问题，因因为合同的的订立日是是一个经各各方同意的的合同成立立日期。如如果合同有有一个具体体的期限，例例如从今年年4月1日日到明年33月31日日，此时即即使合同于于3月中旬旬或者4月月中旬签署署，也可以以用“订立立日”这个个概念将其其视为订立立于4月11日。此外外，如果双双方在合同同正式签署署前就已

39、经经开始实施施合同项目目，那么也也应该考虑虑使用“订订立日”这这个概念，将将双方开始始实施合同同项目的日日期定为合合同的订立立日。应该注注意的是，合合同订立日日可能会与与合同生效效日不同。在中国，很很多涉外合合同都以经经过政府审审批或登记记作为合同同生效的要要件之一。即使没有有政府的审审批要求，很很多当事人人在订立合合同时也会会设定一些些合同生效效的先决条条件。3.当当事人名称称在当事事人名称部部分要将各各个当事人人的法定名名称准确列列出。通常常除了列出出各方当事事人的法定定名称外，还还应列明他他们的法律律地位或者者法律形式式。这一项项很可能被被忽略，但但是本书前前面讲过，有有时候通过过注明当

40、事事人的法律律地位或者者法律形式式，可以根根据该方特特定的法律律地位或者者法律形式式，来判断断签署本合合同是否需需要授权或或者签约能能力是否应应得到确认认。4.当当事人地址址当事人人地址中可可列出其注注册地或主主要营业地地，通常，当当事人注册册地为应该该列明的内内容。5.签签约地合同首首部通常注注明签约地地，但也可可以省略，签签约地只在在特定的情情形下才有有意义。如如果双方没没有就合同同适用的准准据法达成成一致，合合同的签约约地就会成成为适用法法律考虑的的主要因素素之一。合同起草详详解之三：前言（鉴鉴于条款）2008-07-117合同起草详详解之三：前言（鉴鉴于条款）鉴于条条款的目的的：介绍背

41、背景情况而而不应该包包括实质性性条款在鉴于于条款中，最最好避免出出现以下情情况：1冗冗长的段落落2 规定具体体权利或义义务3对对将在具体体操作条款款中出现的的术语进行行定义如果交交易本身并并不具有独独特的背景景，也许应应该省掉鉴鉴于条款。前言（鉴鉴于条款）的的主要目的的是介绍合合同的背景景情况，不不应包括涉涉及双方权权利义务的的实质性条条款。根据据一般的国国际惯例，鉴鉴于条款对对合同双方方没有约束束力。但在在中国的法法律环境中中，鉴于条条款是否有有约束力目目前尚无定定论。根据据中国的 HYPERLINK /884w.html 合同法，在在有关合同同争议的解解决过程中中，中国法法律没有明明确规定

42、的的，可以引引用国际惯惯例解释合合同条款。根据这一一原则，在在诉讼或者者仲裁过程程中，法官官或仲裁员员如果认定定在鉴于条条款和前言言是否有约约束力这一一点上应遵遵循国际惯惯例，那么么就很有可可能判定鉴鉴于条款对对双方没有有约束力。因此最好好还是把具具体的权利利义务条款款放到合同同正文中的的操作条款款而不是鉴鉴于条款中中，以消除除不确定性性，避免不不必要的风风险。鉴于条条款并非合合同的必备备条款，因因此如果交交易本身没没有独特的的背景，就就没有必要要在合同中中加人鉴于于条款。鉴鉴于条款应应该简明扼扼要，避免免介绍过多多的项目背背景，且应应尽量避免免对将在具具体操作条条款中出现现的用语进进行定义。

43、但这并不不意味着鉴鉴于条款中中不应该对对任何术语语进行定义义。例如在在介绍背景景时，如果果涉及其他他的合同和和交易，通通常律师可可以在鉴于于条款中加加以定义。下面我们们来看一些些具体的实实例。鉴于条条款范例（11）介绍合合同背景的的鉴于条款款（涉及其其他合同）（1）借借款人和贷贷款人订立立日期为22002年年9月222日的货款款协议（“贷款协议议”）。（2）根根据货款协协议的规定定，签订本本抵押协议议是贷款人人根据贷款款合同提供供资金的先先决条件。介绍合合同背景的的鉴于条款款（项目）（1）甲甲方获得相相关批准，在在中国X省省的X市和和X市之间间建设并运运营一条收收费公路（“合同项目目”）。（2

44、）乙乙方在收费费公路的设设计和建设设方面具有有丰富的经经验。（3）甲甲方愿意按按照本合同同的条款聘聘请乙方为为合同项目目提供设计计服务和工工程建设服服务，且乙乙方愿意接接受此项聘聘请。第一个个例子是在在鉴于条款款中介绍与与本合同相相关的其他他合同，是是一个比较较典型的介介绍背景的的鉴于条款款。通常在在贷款合同同中会有一一系列相关关的其他合合同，其中中之一就是是抵押合同同。在签订订抵押合同同时，通常常会提到贷贷款合同，同同时说明签签订该抵押押合同是基基于贷款合合同的规定定。本例中中，鉴于条条款第一段段对贷款协协议做出定定义，这是是一种常见见的定义方方法，也是是比较有效效的。在介介绍合同背背景时提

45、及及相关的合合同加以定定义的另一一个好处是是，在所起起草的合同同中通常需需要引用这这些相关合合同的具体体条款，做做出定义后后，只需提提及相关合合同中具体体条款的标标号即可，从从而无须将将这些具体体条款详细细列人本合合同中。在在本例中，由由于这两个个合同具有有极其紧密密的联系，贷贷款合同的的条款会对对整个抵押押合同产生生直接影响响，因此在在抵押合同同中一定要要提及贷款款合同，从从而在法律律上确立这这两个合同同之间的关关系，使读读者明确应应将这两个个合同一起起阅读才能能理解其意意义。正如如本书先前前提到的，起起草合同的的目标之一一就是使今今后合同的的读者能够够清楚地了了解一个项项目中合同同各方以及

46、及各个合同同之间的相相互关系。像项目融融资这样比比较复杂的的合同可能能涉及许多多其他合同同，即使这这样，也没没有必要在在每个合同同中将其他他所有项目目合同都一一一列出，而而只应列出出与本合同同有关联的的合同。上例中中右边的鉴鉴于条款是是介绍项目目所涉及的的标的的，在在第1款中中对项目标标的进行了了简单的描描述并对项项目进行了了定义，而而其他两个个条款是一一些常见的的套式。这这些鉴于条条款并没有有实质意义义，只是作作为一个习习惯定式出出现。在该该例中，虽虽然鉴于条条款提到甲甲方已经获获得相关批批准，但由由于该描述述出现在鉴鉴于条款中中，因此并并不一定对对甲方有实实质性的约约束。如果果实际上甲甲方

47、并未获获得相关批批准，乙方方最后也不不一定能够够基于该条条款要求甲甲方承担陈陈述不实的的责任。因因为这只是是一个前言言的条款，而而不是合同同中具体的的陈述或担担保。作为为保护当事事人利益的的措施之一一，乙方律律师可以要要求甲方提提交获得相相关批准的的文件，如如果甲方暂暂未获得该该项目所需需的全部批批文，双方方仍可以先先签署合同同，但应将将甲方获得得所有批准准文件列为为合同生效效的先决条条件。鉴于条条款范例（22）中文合合同常用的的鉴于条款款：双方本本着平等互互利的原则则，经友好好协商，同同意按照相相关法律以以及本合同同的条款描述合同同标的。（1）甲甲方是一家家持有执照照的中国基基础电信网网络运

48、营商商。（2）乙乙方是一家家网络设备备的供应商商。（3）乙乙方将确保保其提供的的所有设备备不存在缺缺陷并且将将符合甲方方的所有运运营要求。上图例例子中的鉴鉴于条款在在中国属于于常见的格格式。在英英美法里也也有一个惯惯例性的鉴鉴于条款，就就是“对价价”或称“约因”条条款，该条条款在传统统英美法里里是合同生生效的一个个要素。上图例例子中的的的鉴于条款款可能给其其中一方当当事人造成成实质影响响。其中第第1款和第第2款不会会引起过多多争议。这这两款只是是描述双方方的背景，帮帮助读者了了解他们之之间的关系系。但在最最后一款中中出现了一一些实际权权利义务的的规定，即即乙方将确确保其提供供的设备不不存在缺陷

49、陷，并且将将符合甲方方的运营要要求。由于于该条款措措辞的不确确定性，无无论其出现现在鉴于条条款中，还还是出现在在合同的操操作条款中中，对双方方都不能提提供足够的的保护。同同时，乙方方也不会接接受第3款款，因为此此条款可能能对其在保保证条款下下的义务有有不利影响响。因此，律律师应当尽尽量避免合合同中出现现这样的条条款。合同起草详详解之四：定义2008-07-117合同起草详详解之四：定义为便于于查阅，应应该尽量将将所有经过过定义的术术语归人同同一章内，这这样读者在在合同其他他部分看到到经过定义义的术语且且对其内容容不确定时时，就能方方便地在“定义”部部分找到其其对应的解解释。定义义条款的位位置通

50、常紧紧接前言部部分，但有有时也放在在合同的尾尾部。具体体情况应根根据合同的的结构和起起草律师的的风格来决决定。合同的的主要读者者是律师和和相关商务务人员。律律师在看一一份合同时时，不管定定义条款处处在什么位位置，都要要先看定义义条款，以以准确理解解包含经过过定义术语语的条款的的具体含义义。而商务务人员通常常会对一开开始就看很很长的定义义条款感到到不习惯。因此，如如果一个合合同的定义义条款部分分比较长，最最好将其放放在合同的的尾部作为为一个单独独的附录列列出。这样样，执行该该合同的人人员（通常常是商务人人员而不是是律师）通通常在看到到合同中具具体的权利利义务规定定后就知道道该如何执执行。虽然然定

51、义条款款的位置对对其效力没没有任何影影响，但是是在做出定定义后，应应该有一个个前后连贯贯的方式来来标明哪些些用语已经经被定义过过了。有的用用语具有某某种为人们们所理解的的惯用含义义，但如果果在合同中中对其加以以定义，其其在具体交交易中就有有特定的含含义，一定定要避免将将该用语的的普通含义义和经定义义后的含义义相混淆。同样一个个词在合同同中可能既既被用来表表达其通常常的含义，也也可能通过过定义而被被赋予特定定的含义，应应掌握将其其加以区分分的方法。对于英文文合同来说说区分相对对容易，通通常将定义义过的单词词（例如eequippmentt“设备”）的第一一个字母大大写（Eqquipmment），而

52、而将适用其其本来含义义的词全部部用小写字字母（eqquipmment）.在某些设设备销售合合同中就会会经常出现现两个eqquipmment共共同出现的的情形。作作为合同标标的物的设设备用Eqquipmment来来表述，很很明确。但但是在安装装该设备时时，可能要要使用其他他的工具和和设备（eequippmentt） ,此此时就需要要仔细辨别别两者之间间的差别。但是在有有的英文合合同中，某某些经过定定义的术语语的第一个个字母并非非大写，因因此，律师师在审阅合合同时一定定要在阅读读合同条款款时特别注注意那些经经过定义但但第一个字字母并没有有大写的术术语。在中文文合同中，对对经定义的的用语的表表述尚未

53、形形成统一的的风格，在在实际操作作中律师们们的做法也也不甚相同同，有的给给定义的术术语加下划划线，有的的将术语放放在方括弧弧内或加黑黑，在更多多的情况下下，定义的的术语在合合同文本中中并未作出出任何独特特的标示。根据我们们的经验，一一种值得参参考的做法法是对每个个经过定义义的术语使使用比较独独特的词组组，使之区区别于普通通词。例如如在对设备备进行定义义时，英文文用Equuipmeent,中中文就可以以定义为“合同设备备”。每次次合同中提提及“合同同设备”时时，读者就就可以明确确所指的是是作为合同同标的物的的设备。上文已已提到，律律师在阅读读合同时，首首先应该看看定义条款款，这样有有利于律师师理

54、解合同同其他条款款的含义。从另一个个角度考虑虑，如果律律师有足够够的功底，可可以通过定定义条款将将复杂的概概念经过定定义后以简简单的语句句表述出来来。因此，对对合同中关关键术语的的定义加以以推敲非常常重要。娴娴熟地运用用定义在合合同撰写中中是最重要要的技巧之之一。起草定定义条款还还有一些须须注意的重重要问题。首先，在在对术语进进行定义时时不要把具具体权利义义务作为定定义加以规规定，因为为定义条款款的目的是是解释术语语的含义，而而不是操作作性的合同同条款。其其次，要避避免循环定定义，即在在两个术语语的定义中中相互援引引。另外，如如果一个词词语的通常常含义就足足以表达其其意思，就就没有必要要在合同

55、中中进行定义义。起草定定义条款的的指导原则则为在所有有合同条款款中应确保保每一个术术语、每一一个条款都都有其特定定的、与本本合同相关关的意义；没有意义义的条款则则无须包括括在合同中中；经定义义后的术语语在合同前前后一定要要保持含义义一致，含含义不一致致就会导致致合同解释释的不确定定性，可能能会对当事事人的权利利义务造成成负面影响响。下面我我们通过几几个病例来来加以说明明： 定义义：病例（11）前后不不一致：“合同同设备”指指附件一所所列的硬件件设备和软软件设备。3.33乙方应应按照项目目执行时间间表将项目目所需的设设备交付给给甲方。循环定定义：“性能能标准”指指在性能测测试中所采采用的标准准。

56、“性能能测试”指指依照性能能标准对合合同设备的的性能进行行的测试。上图中中第一个例例子是同一一术语前后后用法不一一致。“合合同设备”在定义中中非常明确确，即附件件一所列出出的硬件设设备和软件件设备。但但在第3.3条中却却出现了“乙方应该该按照项目目执行表将将项目所需需的设备交交付给甲方方”这样一一段话，那那么项目所所需的设备备就变成了了具有普遍遍意义的设设备了，在在本合同中中缺乏确定定的范围。第二个个例子中出出现了循环环定义。“性能测试试”和“性性能标准”这两个术术语在定义义过程中互互为参照，即即性能标准准指性能测测试所采用用的标准，而而性能测试试就是指依依照性能标标准对设备备进行的测测试，这

57、样样一来，性性能标准和和性能测试试都缺乏明明确的含义义。综上所所述，定义义条款的工工作不能让让法务助理理或者秘书书去完成，而而应由律师师本人承担担，以确保保所有经过过定义的术术语在整个个合同中含含义一致，避避免上面所所列举的种种种问题发发生。保证证合同的质质量是律师师的责任，要要确保所起起草的合同同按照当事事人的预期期运作，就就要在定义义条款这一一细节层面面上严格要要求。定义：病例（22）定义中中规定的具具体权利义义务：“延期期付款利率率”指对买买方未支付付到期货款款金额的部部分收取的的每月1.0%的利利息；如果果买方施欠欠货款时间间超过900日，则利利率将增至至每月1.5，计息息期间为到到期

58、日直至至所有的款款项全额付付清之日。不必要要的定义“日历历日”指公公历年度的的任何一日日。“第三三方”指本本合同一方方之外的任任何一方。上图左左边示例中中存在的问问题是在定定义过程中中出现了对对具体权利利义务的规规定。在这这个定义条条款中，首首先对延期期付款利率率进行了定定义，给出出了具体数数字1，而而在同一个个定义条款款中又对该该数字进行行了调整（如如果延期付付款超过990天，利利率调整为为1.5）。对延延期付款利利率的调整整应该在合合同的具体体操作条款款中加以规规定，而在在对延期付付款利率进进行定义时时，只需将将1这个个数字列出出即可。本图中中的另外两两例是不必必要的定义义。旧历历日”或者

59、者“第三方方”的定义义在整个合合同中均没没有特殊的的含义，所所以使用其其普遍意义义即可，没没有必要在在合同中专专门加以定定义。但这这并不意味味着在所有有的合同中中“第三方方”都没有有意义。例例如，若“第三方”是指除合合同各方以以及本合同同任何一方方的关联机机构以外的的实体，那那么“第三三方”就具具有了特定定的含义。定义条条款：最佳佳做法：为便于于查询，应应尽量将所所有定义的的术语放在在同一章内内。定义条条款可作为为合同的第第一章或者者作为附录录附于合同同正文之后后。有时（但但不是一成成不变），经经过定义的的术语英文文为大写字字母开头，中中文可以是是下划线或或者放在方方括弧内总的原原则是要前前后

60、一致。定义条条款中不要要包含涉及及双方具体体权利义务务的规定。要避免免循环定义义。如果“通常含义义”足以表表达某一词词语的意思思，就无须须定义。经过定定义的术语语在合同中中要通篇含含义一致。合同起草详详解之五：具体操作作条款2008-07-117合同起草详详解之五：具体操作作条款具体操操作条款合同的的心脏：当事人人的权利：不受超超出当事人人控制之外外因素的影影响确保要要求对方履履行义务时时在法律上上不会遇到到障碍对方应应在明确的的期限内履履行义务如果对对方未履行行合同，当当事人应该该可采取明明确及有效效的救济措措施当事人人的义务：不应承承担无确定定范围的履履约义务或或责任当事人人是否履行行义务