2021.10.25-法理学思维导图梳理课-李斌-（讲义+笔记）（公基思维导图梳理课）

1、 PAGE 18法理学思维导图梳理课（讲义）法理学思维导图梳理课（笔记）【注意】本节课是导图梳理-法理学，法理学主要掌握法的概述（概念、特征、作用、法律要素相关考点）、法律关系、法的效力、立法的相关问题，之后还有法的实施的相关考点。【注意】法的概念：产生方式：国家制定或认可，即法的生成主体是国家。判断：原始社会就有法（错误），原始社会没有国家、阶级之分，不存在法律。保障力量：国家强制力，即法依靠国家强制力保障实施，国家强制如军队、监狱、法检、公安机关，有人有违法犯罪行为，这些国家强制机关就会发挥作用。注意：国家强制不是法所实施的唯一保障，而是最后的保障手段。原因： 法也可以依靠百姓的自觉守法来

2、进行保障。决定因素：特定物质生活条件（经济基础）。物质生活条件属于经济基础的范畴，法属于上层建筑的范畴，经济基础决定上层建筑，如新中国成立初期我国没有电子商务法，当时经济上就没有电子商务，故没有电子商务法。法的本质：统治阶级意志。法反映一国统治阶级的意志，我国的统治阶级是人民。法的内容：权利和义务。法是行为规范：不调整思想。法是一种行为规范体系，法不调整思想，如甲有故意杀人的行为，这个行为属于刑法调整的对象，若甲仅是在脑海中想如何杀人，这个想法刑法不制约、约束。法的特征：考查方式直接考查，问哪个属于法的特征，一共 6 个特征；给出一句话，问体现的是法的哪一个特征，需要理解 6 个特征。规范性：

3、法能够制约人们的行为，法告知什么能做，什么不能做，如民法典规定男满 22 周岁、女满 20 周岁可以结婚，说明有结婚的权利和自由， 再如法规定必须纳税，也体现法对行为的制约。国家意志性：法由国家制定或认可，体现一国的国家意志，体现统治阶级的意志。普遍性：法律面前人人平等，这种平等既包括守法的平等（百姓都要遵守法律，无论是人、组织、领导干部都要遵守法律），也包括执法（作为执法对象要平等对待）、司法的平等，但不包括立法平等（立法仅体现人民的意志， 体现统治阶级的意志，敌人、被统治阶级在立法上不予考虑）。强制性：法是必须遵守的，不遵守国家强制就会发挥作用。程序性：法有程序要求，尤其体现在诉讼过程，如

4、要起诉一个人，第一步是起诉，然后进入一审，一审不服进入二审程序，有严格流程，不能越过一审直接起诉到二审法院。可诉性：诉，诉讼。当权益受到侵害，可以以法律为武器维护自己的合法权利，如将对方告上法院。法的作用：规范作用（重点）：考查方式哪些属于法的规范作用，包括指引、评价、预测、强制、教育；给出一个案例，问案例体现的是哪个作用。指引即指引本人，指引个体的行为，法律告诉每个人能做什么，不能做什么；评价是对他人行为进行评价；预测是预测双方相互之间的行为；强制是针对违法犯罪者的行为；教育是针对一般人，针对社会大众进行教育，起到示范或示警作用。例：甲喝酒了，喝酒之后甲想到不能开车，否则就违法了，这就是法律

5、对本人行为起的作用，是指引作用。张三酒后驾车，张三的行为是违法行为，涉及对张三行为的评价作用，即评价他人；张三酒后驾车被罚款、处以行政拘留，体现了强制作用；张三上了电视台，百姓知道了不能酒后驾车，体现教育作用。预测是预测双方之间相互的行为，典型的是合同关系，如甲要用 2 元去商店买一支笔，相当于要建立一个买卖合同，2 元钱给了店家，此时甲可以猜到下一步商家要把笔给自己，因为合同中双方当事人一手交钱一手交货，交钱了就要给货。社会作用：维护阶级统治（如刑法打击犯罪，这是为了维护人民、统治）、执行社会公共事务（如社保、环境保护就是公共事务的范畴）。法与社会：法与经济：经济基础决定法，法反作用经济基础

6、。经济基础决定上层建筑，法属于上层建筑的范畴，故经济基础决定法。法与政治：法与政治都是上层建筑，但政治主导法（谁在政治上取得了胜利谁就是统治阶级，法反映统治阶级的意志），法服务于政治。法与道德（常考）：产生方式：法由国家制定和认可，道德是自发形成的，原始社会就有道德， 但原始社会没有法。表现形式：法的表现形式是法典法条，如宪法有第一条、第二条等； 道德的表现形式是言论和行为。调整范围：法的调整范围更小，道德可以管社会生活各个方面。保障方式：法依靠国家强制力，道德依靠舆论、自觉，是内在的强制。法和道德也是联系的，二者可以相互促进，如我国是以法治国和以德治国相结合。【注意】区分：法律规则明确具体；

7、法律原则抽象模糊。以民法典为例，民法典中平等是原则，因为如何平等并没有说明得很具体，民法典中也规定了很多法律的规则，如男满 22 周岁、女满 20 周岁可以结婚，这就非常具体， 是法律规则。法律规则的分类：考查方式给出法条，问是授权性还是义务性规则等。按规则的内容不同：授权性规则：给了权利，如宪法中指出公民享有国家赔偿权、平等权， 这些权利就是授权性规则。义务性规则：规定的内容必须要做/不得做。必须做的是命令性规则，常见表述是“应当 XX”“必须 XXX”，如国家机关工作人员就职时应当进行宪法宣誓，这是命令性规则；禁止性规则的表述是“不得 XXX”，如不得侵害他人人身自由。按规则的确定性程度不

8、同：确定性规则：内容明确具体。例如男满 22 周岁、女满 20 周岁可以结婚就非常具体，是确定性规则。委任性规则：内容够不明确，需委任机关确定。本法未作规定的，由国务院另行制定，即需要国务院确定，是委任性规则。准用性规则：内容不明确，需援引其他法条。例：法条指出“本法未作规定的，用公司法的规定”，援引公司法的规定是准用性规则。按照规则的限定范围或程度不同：强行性规则：没有选择的余地。例：行政处罚中，罚款是必须收缴国库， 行政机关不能留存一部分，即机关没有选择的余地，必须收缴国库，是强行性规则。任意性规则：有选择的余地。例：合同当事人可以协商合同的条款，如房产买卖合同中什么时候付首付、房产价格、

9、什么时候过户可以协商。【注意】法律关系：或者考查三要素，或者考查法律关系的形成、变更与消灭。概念：简单了解，法律关系本质就是权利义务关系，如甲因为缺钱，向乙借了 10 万元，此时甲是债务人，乙是债权人，二者之间形成债权债务关系，甲有义务还钱，乙有权利收钱，这种权利关系就是典型的法律关系。法律关系三要素：主体（法律关系的参加者）：自然人、机构和组织、国家。接上例， 甲、乙就是参加者，属于参加者中的自然人，因为自然人简言之就是活人，不考虑年龄、精神状态、身体情况都是自然人。另外还有机构和组织，典型如粉笔， 粉笔就是法人，如甲与粉笔之间签订劳动合同，甲、粉笔都是主体。第三个是国家，国家在特定情况下也

10、可以成为主体，如国家发行国债，相当于国家向百姓借钱，国家相当于债务人，百姓相当于债权人。内容：权利和义务。百姓可以自主决定享有或放弃权利，如言论权，可以有，也可以不行使；义务是必须做、不得不做或不能做的事。客体：权利和义务指向的对象，包括物、人身、智力成果、行为结果。例：甲有一个水杯，甲对这个水杯享有所有权，所有权指向的对象就是这个水杯， 这个水杯就是物；甲有肖像权，肖像权指向的对象是人身；甲写了一本书，即写了一本著作，这个著作权指向的对象智力成果（主要指著作、专利、商标，即知识产权）；甲去理发店理发花费 50 元，这 50 元针对的对象就是其提供的理发的行为和服务。法律关系的形成、变更与消灭

11、：法律规范：法律关系产生、变更和消灭的法律依据。法律事实：引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象，是中介。例如甲乙二人要结婚，依据的是民法典中关于婚姻的法律规定，这些规定就是法律规范，看了这些规定后二人形成夫妻法律关系还需要去民政局登记领证，这个登记就是中间的中介，又称法律事实。法律事实：分为两种。法律行为（以人）：以当事人意志为转移的是法律行为，以当事人意志为转移即当事人能否自主决定，如订立合同（想和谁订立合同可以自主决定）、婚姻（想和谁结婚可以自主决定）、遗嘱（钱要分给谁以自己的遗嘱为主）等。法律事件（不以人）：不以当事人意志为转移的是法律事件，常见的有自然灾害（如地震、泥石流，当事

12、人无法控制）、人的出生死亡（如甲死亡，乙是其配偶，甲死亡后乙、甲之间的夫妻关系自动消亡，不以乙的意志为转移）、革命战争暴乱（如二战不是以一个人的意志为转移）等。【注意】法的效力：法形成之后在哪些地方、对哪些人、在多长时间内会产生效力就是法的效力问题。考查方式：考查理论，如我国的法的空间效力包括哪些；考查案例，问该案例中我国法能否适用。法的效力包括对人的效力、空间效力、时间效力。对人的效力：掌握结合主义/折中主义，我国是以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合。属人主义：看国籍，看其是否是中国人，是中国人就能管。例如中国人张三到美国杀人，中国可以管，因为其是中国人，是中国人就能管。属地主义：地

13、，地域，即“我的地盘听我的”，我国的主权范围内我国就可以管，如美国人到中国杀人，中国可以管，因为是在我国发生的。保护主义：若该行为侵害我国的国家利益或国民利益，按照保护主义管辖， 如印度境内一个印度人打砸中国人的商店，此时是在印度境内，不适用属地主义， 其是印度人，不适用属人主义，可以适用保护主义，因为其打砸中国人的商店， 侵害了我国的国民利益。法的空间效力：法在多大的空间范围之内有效。在我国主权范围内（包括领土、领水及其底土和领空）有效。另外也包括本国驻外使馆、在外船舶及飞机。驻外使馆在理论上被称为一国的领土延伸，如多年前美国轰炸过我国驻南斯拉夫大使馆，这个南斯拉夫大使馆视为我国领土延伸，发

14、生在驻外使馆的事项我国法律可以管。在外船舶及飞机适用旗国主义，即船舶、飞机在哪一国登记的，航行时悬挂哪一国国旗，哪一国就有权管辖。例：一架中国飞机航行时悬挂中国国旗，在这架飞机上发生案件中国可以管。法的时间效力：法的生效时间：公布即生效，如今天公布，今天生效；公布之后指定日期生效，如今天公布，但说明明年 1 月 1 日生效。这两种生效方式的前提是已经公布出来，若法不公布，则不生效，因为不公布百姓就不知道法写的内容，不知道就没法生效。法的失效时间：明示废止（国家明确说明这些法失效，如民法典生效， 里面就明确说明以前的合同法婚姻法物权法等失效）默示废止（出现新法，与其相冲突的旧法自然失效）。（3）

15、溯及力：法律对其生效前的行为是否适用。例：2021 年出台了一个新法，2019 年甲曾经犯了一件事，2021 年的新法能约束 2019 年的行为则是有溯及力，若不能则无溯及力。从旧兼从轻：原则上法律没有溯及力（不溯及既往），即新法原则不管旧事，但有例外，即新的法律更有利于当事人除外，如 79 年有老刑法，97 年有新刑法，甲 1996 年犯罪，1998 年审判，根据 79 年老刑法要判处 15 年有期徒刑，根据 97 年新刑法判处 10 年有期徒刑，此时适用新法，因为新法更轻，更有利于当事人。【注意】立法权：主要考查对应关系，如国务院制定的是什么（对应行政法规）。法律：此处特指狭义的法律，由全

16、国人大及其常委会制定。全国人大及其常委会是行使国家立法权的机关，有时会结合宪法考查，全国人大有权制定、修改基本法，全国人常制定、修改的是非基本法。例如特别行政区基本法的修改权归全国人大所有。行政法规：国务院（中央人民政府）。部门规章：国务院部门。国务院下面有部门、直属机构，如公安部、司法部等，其有权制定部门规章。地方性法规：省（省、自治区、直辖市都是省级）、设区市（一般就是地级市，如山东济南、陕西西安、山西太原等，下面都有区的编制，是设区市）、自治州（相当于市一级）级人大人常。例：山西省人大人常制定的是地方性法规。地方政府规章：省、设区的市、自治州级政府。例：山东省人民政府制定的是地方政府规章

17、。自治法规（自治条例、单行条例）：自治区、州、县的人大制定。考点：民族乡不是民族自治地方，没有立法权。自治区州县的人常没有权力制定自治条例、单行条例，只有自治区、州、县的人大可以制定。关于报批：毕竟是民族区域自治，国家要进行相关的管理，若是自治区制定的自治条例、单行条例，要报全国人常批准后生效，州、县的自治条例、单行条例报省一级人常批准，还要报全人常、国务院备案（要告知全人常、国务院）。法的效力层次：上位法优于下位法：位，立法机关的级别，如 A 是国务院制定的行政法规，B 是地方政府制定的地方政府规章，国务院制定的法规就高于地方政府制定的地方政府规章。根本法和普通法相比，根本法的效力最高，根本

18、法是宪法， 宪法的效力高于其他一切法律。特别法优于一般法、新法优于旧法：前提是同一机关制定两法。特别法优于一般法：如我国既有劳动法，又有劳动合同法，前者是针对劳动领域作出一般性的说明规定，后者针对劳动合同进行了详细、特殊的规定，如甲与粉笔的劳动合同优先适用劳动合同法，劳动合同法就是特别法。新法优于旧法：如一个是 2021 年的法，一个是 2009 的法，肯定是 2021 年的法更新，更符合现在的情况，故新法优于旧法。注意：新的特别法和旧的一般法发生冲突，此时新旧，特别一般，故新的特别法旧的一般法；反之， 若新的一般法和旧的特别法发生冲突，此时无法比较，需要找一个机构裁决。一般是找制定机关来裁决

19、，如国务院制定了两个法，分别是新的一般法和旧的特别法，此时是国务院制定的，国务院来裁决。若法律之间出现冲突，只能找全人常。注意：不找全人大，全人大闭会。3.立法裁决：部门规章 VS 地方政府规章：二者效力相等，无法比较，需要第三方介入。若是部门规章和地方政府规章发生冲突，找国务院裁决。例：公安部和国务院是上下级关系，公安部相当于国务院的“儿子”，省政府也是国务院的“儿子”，两个“儿子”发生冲突，找上级，上级就是国务院，故国务院来裁决。部门规章 VS 地方性法规：二者效力相等，无法比较，此时国务院提意见，这是为了防止国务院“护短”。例如公安部和省人大，公安部是国务院的“ 儿子”，省人大不是国务院

20、的下级，二者没有领导关系，其可以看做为“外人”， 此时找国务院提意见，若认为适用省人大制定地方性法规，此时说明其很公正， 可以直接适用；若其认为自己的“儿子”公安部对，此时有护短的嫌疑，找全人常裁决。4.法的渊源：渊源即法具体的表现形式。正式渊源（成文法）：主要表现形式是以宪法为核心的各种制定法， 如宪法、法律、法规、规章、国际条约和国际惯例等。例如法院审判案件以这些法律法规为依据。非正式渊源（不成文法）：无明文规定，如习惯、判例（指导性案例）、政策、村规民约、权威性法学著作等。例如不能以一本权威性法学著作来审理案件。【注意】法的执行（执法）：常考。主体：行政机关及其工作人员。内容：全面管理。

21、例如公安局工作人员对百姓进行罚款，这是及行政机关的工作人员，对百姓罚款是对百姓进行管理，内容上是全面管理。特征：国家强制性（执法必须遵守，如被罚钱就要交，要求缴税就要缴税）、主动性（很多执法活动行政机关可以主动出击，如看到违章可以贴罚单）、单方面性（无需经过同意，如纳税无需经过同意）。法的适用（司法）：常考。主体：司法机关（法院、检察院）。法院是审判机关，如有债权债务纠纷，法院可以就该案件进行审理；检察院是法律监督机关，如其可以对刑事案件提起公诉，对死刑执行进行监督等。内容：处理案件。法院、检察院处理案件的活动就是司法活动。特征：强制性、程序性、合法性，还必须有表明法的适用结果的适用文书，如审

22、理债权债务得有判决书，要告知谁赢谁输。注意：相对于执法而言， 司法更被动一些，如民事案件中，不起诉法院不会主动审理，即不告不理。法的遵守（守法）：常考。主体：一切人和组织都要守法。内容：行使权利和履行义务相统一。练习：市场监督管理局的工作人员依法对某经营者进行处罚执法行为；检察院对某人批准逮捕检察院是司法机关，批准逮捕是处理案件的一种方式，是司法；百姓依照法律履行自己的义务守法。法律监督：如可以对国家工作人员的行为是否合法进行监督。给出一个主体，要能判断是国家法律监督还是社会法律监督。国家法律监督：国家机关进行的监督，即来自权力机关（如全国人大人常）、行政机关、监察机关（如监察委）、司法机关（法检）的监督。社会法律监督：非国家机关进行的监督，如政党、政协、人民团体、社会组织、公民、舆论等的监督。【注意】法律解释：如什么是刑法中的信用卡，是否包括借记卡等，在实际运用过程中有疑问，需要相关机关对此进行解释说明，这就是法