FIDIC合同条件国内工程适用若干法律问题

1、FIDIC合同条件国内工程适用的若干法律问题万波袁青BE菲迪克(FIDIC)是于1913年成立的国际咨询匸程师联合会的法文名称缩写孑 FIDIC合同条件是FIDIC文献中使用最广、影响最大、環具国际性的文献之一, 可以说FIDIC合同条件集中全球I：程领域的持续进步的管理经验1999年， FIDIC出版了 4本最新的合同条件：(1)施工合同条件(Conditions of Contract for Construction),俗称“新红皮书”，推荐用于由业主设计的建筑 和工程。“新红皮书”的前身是土木丄程施丄合同条件(1987年第4版，1992 年修订版，俗称糸红皮书” ).(2)生产设备和设

2、计一施工合同条件 (Conditions of Contract for Plant and Design-Build), hr新黄皮书“、BEIf推荐用于由承包商按照业主要求进行设计和提供生产设备的工程。“新黄皮书” 的前身是电气与机械匸程合同条件 (1988年第2版，俗称“黄皮书”)If设计釆购施工KEPC) /交钥匙工程合同条件Conditions of :Contract for EPC/Turnkey Projects),俗称“银皮书，“银皮书”是1999年由FIDIC首次 推出，推荐用于承包商承担I.程项II的设计、采购和施I的全部职责,业主“转 动钥匙”吋即可运行的匸程乜(4)简

3、明合同格式(Short Form of Contract) r . . .简称“绿皮书”亦由FIDIC首次推出,推荐用于投资金额较小的建筑或I：程项 U 2007年，在新加坡召开的FIDIC年会期间，FIDIC 乂推出了一本最新的合同 条(FIDIC设计-建造-运营合同条件(俗称“金皮书h “金皮书”与 1999年的上述4本合同史件最显着的不同是増加了通长期的运营利维护的内本文意在通过比対FIDIC合同条件与我国现行法律规定的差异，甄别FIDIC 合同条件在我国国内适用所需注意的若干法律问题，以期在我国现行法律体系允 许的范围内，合理利用FIDIC合同条件的规定，使其在国内更具操作性。婆于“红

4、 皮书在FIDIC合同条件系列中的悠久历史和重要地位，除另有明确说明的以外, . . 本文所涉及的PIDIC合同条款特指 矿新红皮书”中的条款.,国内工程釆用FIDIC合同条件应适用国内法。FIDIC fr同条件鞍上主丈叩川于世界银扒 亚洲.11 i 1 外国政i |i等涉外的建筑和匸程，譬如黄河小浪底水利枢纽工程，因部分利用了世界银行贷 款，即釆用了 FIDIC “红皮书” 随着我国“走出去”战略的实施和入世后的客 观要求，国内工程与国际惯例接轨而采用FIDIC合同条件的案例亦在逐年增加 本文将国内工程定交为“民事关系的双方当事人均为中国人,工程在中国领 域内，且产生.变更或者消灭权利义务关

5、系的法律事实发生在中国的工程” “ 依据民法通则的规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用 的法律。国内工程不存在涉外因素，当事人不能选择准据法，国内工程引发的合 同争议只能适用中国法律4|i二、FIDIC合同条件适用于国内工程整体上不存在合同效力问题.FIDIC合同初t上是符合国际愦例的一萄5静成熟的匸程合同示菰文 本，当事人选用FIDIC合同条件的行为本质上仍属于民事合同的缔约行为，不厲 于准据法选择的范畴，只要确系建立在双方真实、一-致的意思表示基础之上，应 认定为合法、有效的民事法律行为,5的FIDIC合同整体上不存在效力稲三、FIDIC合同条件与国内法存在若干不匹配之处，殊值

6、当事人在缔约过程 中予以注意和作岀修正.1、雇主任命工程师FIDIC合同条件所称的“ I：程师”,系指由雇土任命并在投标书附录中指名, 为实施合同担任工程帅的人员，或有吋根据第3. 4款匸程帅的替换的规定，由 雇主任命并通知承包商的其他人员L51?显然，FIDIC合同条件将“王程师”定义为雇主人员，并未对“工程师#的 资质和任命提出作出任何限制性规定，雇主对“工程师”的任命享有完全的权利 （爲包商対替换工程帅提出合理的反対意见和详细依据的除外爲FIDIC合同条件下，雇主可选任的“匸程师范围也运不限于“监理工程师可以是雇主的 员工、代理人、任何外部管理人等等，“银皮书”中甚至未使用“工程师”的概

7、 念而代之壊“雇主代表51?li在我国，对工程监理实施严格的资质准入和资质等级制度，监理单位须取得 匸程监理企业资质证书，监理1:程师须取得监理工程帅注册证书，否则不 准予进入相应的工程监理市场承接监理业务。尤其对符合建设匸程监理范围和 规模标准规定的工程，我国更实施强制监理制度对实施监理的项目，法律、 法规明文规定了监理范围和监理程序，i&等规定是监理工程师对工程诜计和工 程施匸是否符合工程质量标准、I：程设计要求、施L：技术标准、规范进行监督的 强行性规定，腐主和承包商无权通过约定予以排除，雇主应清晰界定FIDIC合同 条件下_工程质和监理单位燦巢麟畀*避免违背上述强磴的规定,不恰驾 的约

8、定监理工程师的职责而导致相关合同条款无效。li笔者认为，除有特殊考量，雇主应尽量将监理工程师任命为FIDIC合同条件 . e 七 。S!rr项下的丄程师、对确需明确丄程师在行使权力前须经雇主批准的事项，应在 专用条件中写明，宜至作山类似于“匚程师批准的任何文件必须经雇主签字确认 后方为有效”的严格约定。S!rr2、雇主或工程师批准设计“新黄皮书”及“银皮书”合同条件a规定，由雇主或工程师批准承包商提 交的设计文件；除雇主要求中另有说明外，雇主或工程师的审核凱从雇主或工 程师收到该份设计文件和术包商通知的日期输总不勰过21大：畑|主事工程 师未能在审核期内通知承包商，说明该设计文件未能符合合同规

9、定的，成视为雇 主或工程师已经批准r该设计文件常saEl而在我国，建设L程质块管理条例设立了施1：图设计文件审査制度，把 施工图审査作为工程建设管理一个必须的环节。2004年1。月20 |,建设部颁 布房屋建筑和市政基础设施匸程施工图设计文件审査管理办法，改变了建设 部门自行对施工图实施审查并批准的做法，该办法颁发后，施工图纸须由建设部 门认定的审图机构进行审查，审图机构审査后,建设部门不再予以批准，审图机 构出具的审査合格书是设计文件合格的依据和获得施工许可的前提，saEl44因此，“新黄皮伊及“银皮I尸合同条件关于雇主或工程师自行批准设计的规定.与我国设计文件审査制度相悖，客观上，雇主或工

10、程师也无法在21夫 内完成批准“3、工程竣工验收质量标准111FIDIC合同条件没有匸程质量评定标准的规定，而是規定承包商在认为工程 将竣工并做好接收准备前至少14日向工程师发出申请接收证书的通知，除工程 师认为未能通过嬢工试验的惜况外，丄程师应向承包商颁发接收证书丄接收 证书颁发之日，发生工程照管责任向雇主转移同时也是承包商工程投保责任 结束J误期损害赔億计算截止，、缺陷通知期限开始计算9的重要时点.111可见，FIDIC合同条件的质最仅须以达到I.程师认可为通过标准，而我国现 行法律对：程质髭有更加严格的要求，不仅要求上程质量必须符合建筑工程施 工M量验收统一标准GB5O3OO-2OO1等

11、强制性国象和行业质量评定标准，工程 d 、 . . . . . . . ft 而I?在业主组织有关单位验收合格后，尚须报建筑主管部门竣匸备案后方可交付使 用。为此，国内匚程采用FIDIC合同条件时，应对丄程符合我国质量评定标准并 取得政府主曾部门竣工验收备案作出特别约定。而I?4、缺陷通知期限?nFIDIC合同条件中规定“缺陷通知期限”国内相类似的概念是“质量保 修期”，但两的含义并不完全相同，而“质量保修期”系我国法律的直接规定， .胤主和承包商无权改变一两者的区别表现在：（1）法律渊源第屈娇通知期 限源于合同约定，而质珀保修期是由建设工程质员管理条例、房屋建筑E 程质量保馨办洁等仃接设定.

12、除法有:别？规定外9胃事人无权以约定変更之 笫3条、第7:条.郊9条、第11条，.新釘皮IT系山雇主役订的建筑和丨程，不存在雕主或工程师批准没订的茶姦1 W.讥做慮*n唯應初 勞5.2紫诔包商瑚I.I W強5见“新红皮书”第10构I程和平位匸程的棲收卜強o见-新红皮书”笫17卫款承包訶对球的照管匕7见“新宜皮书”饨18.2款匸程和京包商设备的保险.8见啓也麋节”弟8 7技叫丄揖割邮靜炬9见41發I皮节第1J.37就供陷通知期眼 畛见“对红皮tr 3H12削修补螂6的费用第133款变亚程序第201粗承包御的索贻, 11 1LDIC，I ”再超白淋瓶謗包嗣験隹承侦収但根整新坤魁扩第4.1.御幽甫的一 般义务,第14鉗分斯酊倘麒，.及 伟用赢瀚胃痫8中强调虬喚M紈疽厂样n