21年法考觉晓法考刑法主观题观点展示+必背模板徐光华+蒋四金复习资料

1、2021年觉晓法考刑法主观题观点展示+必背模板本讲义分为2个部分：第一部分是刑法观点展示总结，将刑法主观题常考的观点展 示单独进行了总结，方便集中学习。第二部分基本汇总了 10年-20年所有的真题提问, 并加入了一些我们认为可能会考的考点，总结出了每个问题的必背模板，方便大家背诵 和记忆。可以配合觉晓法考APP的【21年主观题带写课全科（免费）一刑法徐光华】和10 月26丨I伽法徐光华微博直播【案例模型直播课】使用。第2-14页：刑法主观题观点展示总结第15-44页：必背模板（真题提问）刑法主观题可能涉及的观点展示徐光华一、打击错误的不同处理学说【知识详解】:打击错误又称方法错误、行为误差。是

2、指由于行为本身的误差，导致行为人所欲攻击的 对象与实际受害的对象不一致，这种不一致没有超出同一犯罪构成。这种错误不是三观认识 上的错误，而是客观上的行为错误（客观错误）。例如，甲欲杀害乙，由于枪法不准，击中 了乙身边的丙，造成了丙死亡。一一对象看清楚了，但枪法不准，行为人意欲侵害的对象在 案件中出现了（我要的菜来了）。处理方式：（1）具体符合说：由于客观上所造成的结果与行为人的主观认识没有具体符合，行为 人是一行为触犯数罪名（甲对乙成立故意杀人罪未遂、对丙成立过失致人死亡罪），以一重 罪（故意杀人罪未遂）论处。（2）法定符合说：行为人主观上具有杀人故意、客观上的行为也导致他人死亡，定故 意杀人

3、罪既遂，即便被害的对象与主观上意欲杀害的对象不是具体的一致，也不影响故意犯 罪既遂的成立，因为意欲杀害的对象与实际侵害的对象在法律规定的层面上都是人” 法定符合说是通说，考试时如果没有特别说明，按照法定符合说做题。【历年真题】:2020年真题：赵某与郑某抓捕刘某、任某，刘某、任某为了抗拒抓捕对赵某、郑某实 施暴力，赵某、郑某反击，形成互殴状态。任某被打成轻伤，该的轻伤是由刘某的打击错误 所造成（刘某在攻击郑某时，郑某及.时躲闪，导致刘某击中了同伙任某）。刘某想打击郑某， 结果导致打到了同伙任某，这种认识错误是因为犯罪行为的偏差导致的，属于打击错误（方 法错误），对此有两种观点：1）根据法定符合

4、说，刘某存在伤害的故意，构成故意伤害既遂。 行为，成立盗窃罪。另有学理上观点认为：机蓉不能祓踞，按照题中表述，是打算履柜台用 他人身份证、信用卡取款，这会造成银行工作人员基于认识错误、交付财物，符合信用卡诈 踞罪的犯季构成，也可以按照信用卡诈骗罪处罚。(但这只是学理上观点，刑法和司法解存 有明确规定，盗窃信用卡并使用，都按照盗窃罪定罪。所以问观点展示就都答上，问一种只 答刑法和司法解释呪点)【技巧1】信用卡诈骗行为的罪名判断问题，一定注意取得信用卡的方式是什么，是否 符合法律和司法解释的特殊行为方式。并且此处属于观点展示的题目，两个观点均可，但是 建议考试时回答全而。【技巧2】盗窃信用卡并使用

5、，构成盗窃罪；捡拾信用卡并使用，构成信用卡诈骗罪。(11年问1):以虚假的身份证明骗领信用卡，并使用该信用卡在商场消费的，构 成什么犯罪？答：成立信用卡诈鵬罪。行为人(XX)使用以虚俱的身份证明鵬领信用卡，后又使用 该卡，二个行为具有手段行为与目的行为的紧密的牵连关系，行为人(XX)同时触犯了妨 害信用卡管理罪和信用卡诈骗罪，对于奉连犯择一童罪处罚，定信用卡诈骗罪。【技巧】以虚假身份证明骗领信用卡无论是对机器还是对人使用都构成信用卡诈骗 罪。(二)贷款诈骗罪、骗取贷款罪、合同诈骗罪(19年)：使用虚假房屋产权证明作担保，从银行贷款用于经营活动，后及时归还 贷款，构成何罪？答：(1)不构成貸款诈

6、編罪。行为人(XX)使用虚假的房屋产权证明作担保騙取银行 贷款，存在采用虚构寧实的方法關取银行贷款的行为，但其目的是为了进行经营活动，主 观上想归还贷款，因此不具有非法占有目的，不构成贷款诈骗罪。不构成骗取貸款罪。行为人(XX)虽然主观上有骗取贷款的故意，客观上也有使用虚假 的房屋产权证明做担保的骗取贷款的行为，属于聽取貸款的行为，但由于及时归还贷款， 不属于给银行造成产童損害姑果或具有尸童情节的行为，不构成骗取贷款罪。(2)构成伪造国家机关证件季。行为人(XX)伪造虚個的房星产权证明，构成伪造国 家机关证件罪。【技巧】贷款诈骗罪以非法占有为目的；骗取贷款罪不以非法占有为目的，但要求给银 行或

7、者其他金融机构造成重大损失。(19年)，行为人与租赁公司签订租赁合同，骗取财物用于质押，再通过伪造证件 质押租赁物骗取小贷公司借款，构成何罪？答：(1)对于租赁公司：构成合同诈骗罪(或答诈編罪)。行为人(XX)以非法占有 为目的，在签订、履行合同过程中，虚构了事实，贖取转移占有，实施诈骗行为，国此构成 合同诈濾罪。(2)对于小贷公司：行为人(XX)客观上有伪造租赁物证件，在小贷公司办理抵押贷 款的贷款诈骗行为，主观上具有非法占有目的，涉嫌诈骗犯罪。根据对小贷公司性质的不同 理解，行为人(XX)可能构成貸款诈備菲或诈骗菲或合同诈鵬罪。观点1:如认为小额贷款公司不属于刑法中“金駄机构”，是民间借贷

8、，则构成诈編罪。观点2：如认为小额贷款公司是市场经济主体，则构成合同诈骗靠。观点3:如认为小额贷款公司属于刑法中“金駄机构”，则以非法占有为目的，许矚银 行或者其他金駄机构的貸歓，构成贷款诈關罪。【技巧】实际阅卷中，合同诈骗罪和诈骗罪都可以得分，对这两罪在考试中不需要刻意 区分。(三)妨害对公司、企业的管理秩序罪(14年)：国有企业员工利用自己职务上的便利，长期以明显高于市场的价格向其 远房亲戚经营的公司釆购商品，使国有企业损失巨大的，构成什么犯罪？答：构成为亲友非法牟利罪。行为人(XX)是国有企业员工，属于国家工作人员，长 期以明显高于市场的价格向其远房亲戚经营的公司采购商品，使企业遭受巨大

9、财产損失， 构成为亲友非法牟利罪。【技巧】本罪成立的客观方式是利用职务便利损公肥私，而且要注意本罪的主体，仅仅 限于国有公司、企业、事业单位的工作人员，并不是所有的国家工作人员都可以构成本罪。(12年问1):基层自治组织成员从事自治组织事务时，非法收受他人财物，为他 人谋取利益的，对该犯罪行为中的双方人员应当如何定罪？答：(1)基层自治组织成员(XX1)构成非国家工作人员受贿罪。基层自治组织成员 (XX1)是处理村民匂治但欽事务，并不是协助有关政府从事公共管理活动，即此时基屡自 治组织成员(XX1)不具有国家工作人员身份。故其非法收受他人财物，为他人谋取利益， 不构成受贿罪，而构成非国家工作人

10、员受贿罪。(2)谋求不法利益人(XX2)构成对非国家工作人员行贿罪。谋求不法利益人(XX2) 为谋取不正当利主L,给予基层自治爼织成员(XX1)财物，且该成员不具有国家工作人员身 份，故谋求不法利益人(XX2)不构成行廂罪，而构成对非国家工作人员行贿罪。【技巧】基层自治组织成员在从事基层自治的事项时属于非国家工作人员，只有从事的 是协助政府办理行政管理活动时，才属于是国家工作人员。(四)扰乱公共秩序罪1 .妨害公务罪(20年)两人暴力阻拦国家机关工作人员执行职务，导致国家机关工作人员轻伤, 但无法査清具体是谁所致，两人构成何罪？答1:二人(XX1、XX2)构成妨害公务季的共同犯季，都需要对轻伤

11、结果员責。二人(XX1、 XX2)以鼻力方法阻碍国家机关工作人员(XX3)依法执行职务的行为成立妨害公务罪，因 共同犯罪，二人(XX1、XX2)都需对轻伤结果负责，舫害公务罪可以包容轻伤的后果，认定 为妨害公务即可。審2:二人对此成立妨書公务鼻与故意伤害季的想象竞合，择一重罪论处。【技巧】注意妨害公务罪与故意伤害罪之间的区别和联系。2.掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪(15年):明知财物属于他人违法所得，仍予以窝藏、接纳的行为应当如何定性？答：行为人(XX)构成掩怀、隐購犯罪所得罪。行为人(XX)主观上认识到这些财物 可能.是他人犯罪所得：客现上该财物属于他人犯罪所得，且行为人(XX)实施了

12、窝藏、接纳 行为，因而行为人(XX)构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。【技巧】掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪主体是犯罪分子以外的人，如果掩饰、隐瞒本人 所得的赃物，属于事后不可罚的行为。十四、新增考点刑事责任年龄问，行为人(13周岁)因琐事残忍杀害玩伴后抛尸荒野，应如何评价其行为？答：行为人(XX)构成故意杀人罪。行为人(XX)已满12周岁，具有杀人故意， 实施了杀人行为，构成故意杀人罪，若经最高人民检察院核准追诉，应当员刑事责任。 法条依据为刑法第17条第三款。法条竞合犯问;行为人盗窃枪支，应如何定罪处罚？答：行为人(XX)构成盗窃枪支等.本案中，行为人(XX)有盗窃枪支的行为，同时触 犯了盗窃枪支罪与

13、盗窃罪，但盗窃枪支罪与盗窃罪之间是法条竞合关系，按照特殊法条优先， 以盗窃枪支尊处罚。【技巧】常见的法条竞合犯：诈骗罪与金融诈骗罪、合同诈骗罪、骗取出口退税罪；过 失致人死亡罪与其他包含着过失致人死亡情形的犯罪(如失火罪、交通肇事罪、重大责任事 故罪等)。负有照护职责人员性侵罪问：初中班主任诱使本班的15岁女学生与其发生性关系，应如何处理？答：行为人(XX1)构成负有聽护职貪人员性侵靠。行为人(XX1)是班主任，属于负 有教育特殊募責的人员，主观上明知被害人(XX2)是14-16岁未成年女性，利用特殊地位 形成的依赖关系与其发生性关系，构成负有照护职责人员性侵罪。法条依据为刑法第 236条之一

14、。高空抛物罪问：行为人因琐事与家人争吵，一气之下将手机从5楼抛下，致使被害人肩部轻伤， 周边群众人人自危。如何评价行为人的行为？答：行为人(XX)构成高空卅物罪。行为人(XX)从建筑物抛掉手机，造成他人受轻 伤，且扰乱了正常的社会秩序，情节尸费，应以高空抛物罪处理。手机不足以危害不特定 的多数人安全，故不构成危害公共安全罪。法条依据为刑法第291条之二。【技巧】本罪处罚较轻，当行为人造成严重后果，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重 的规定定罪处罚。不能对轻伤、重伤、死亡等结果持故意态度，不能对重伤、死亡等结果持 过失态度，否则定其他罪(故意伤害、故意杀人、过失致人重伤、过失致人死亡)。催收非法债务罪问，行为人为催收5名被害人抓紧归还高利贷，曽先后形影不高地跟着各被害人，同 吃同住，5名被害人的生活、工作受到严重影响，甚至几度轻生。如何评价行为人的行为？答：行为人(XX)构成催收非法債务罪。行为人(XX)为了催收非法债务，多次实施 跟踪、骚扰他人的行为，险些危及被害人生命安全，情节产重，构成催收非法债务罪。法 条依据为刑法第293