公司治理的基本理论原则

1、中国上市公司治理问题分析 摘要: 现代公司是现代文明在社会经济微观层次的集中体现，是现代市场经济的细胞，是资本市场的基石。良好的公司治理是现代公司文化在治权方面的客观要求，而目前中国的上市公司治理仍存在不少问题，本文运用公司治理的基本理论和原则，通过一定的归纳分析了中国上市公司存在的主要问题，并在学习、借鉴成熟市场经济国家公司治理经验与教训的基础上，提出了改善和提升公司治理水平的办法和途径。 本本文认为为，公司司的存在在是为了了给各公公司的参参与者提提供利益益(或减减少交易易费用，提提高效率率)的；公司治治理是在在维持公公司所有有参与者者利益基基本平衡衡或不失失衡的前前提下，追追求股东东利益最

2、最大化，是是为公司司的参与与者获取取各自利利益而进进行的一一系列法法律法规规、财务务和制度度安排，并并为保障障利益的的平衡，而而进行权权力制衡衡的安排排；公司司主要依依靠两种种基本关关系维持持运转，即即股东与与董事会会的信任任托管关关系，董董事会与与经理班班子的委委托代理理关系。信信任托管管关系容容易产生生公司治治理顽症症之一大股股东侵占占小股东东的利益益，委托托代理关关系容易易产生公公司治理理另一顽顽症内部人人控制现现象。本本文还分分析了中中国上市市公司治治理的十十大问题题，设计计了为改改善和提提升公司司治理水水平公司司治理权权的制衡衡机制、激激励机制制、决策策机制、强强制信息息披露制制度及

3、公公司治理理的考评评体系；提出了了发挥资资本市场场对上市市公司治治理的作作用建议议。 一一、现代代公司及及公司治治理概述述 （一一）现代代公司的的精神实实质 一般般地，公公司是指指随着商商品经济济和社会会化大生生产的发发展而形形成的一一种典型型的企业业财产制制度，是是依据法法律法规规和公司司章程等等，通过过发行股股票把分分散的资资金集中中起来的的企业组组织形式式，是依依法享有有独立的的民事权权利、承承担民事事义务、负负有民事事责任、独独立经营营的法人人。但要要把握现现代公司司的精神神，还需需进一步步分析其其实质。 11、公司司是由市市场经济济关系链链条构成成的多角角化经济济组织。这这样的链链条

4、大体体包括股股东与董董事会的的信任委委托关系系、董事事会与经经理的委委托代理理关系、经经理与员员工的聘聘用关系系、债权权人与公公司的信信用关系系、公司司与监管管者（证证券、工工商、税税务等）的的依法诚诚信关系系。任何何关系链链条的严严重断裂裂都可能能影响公公司这样样的组织织。 22、公司司是各类类生产要要素的聚聚合体。公公司聚合合了生产产经营所所需的物物质资源源、技术术资源、人人力资源源、信息息资源和和资金等等，是社社会各类类资源进进行有效效配置的的微观和和基础组组织。 33、公司司是多种种利益主主体交织织和平衡衡的结合合体。公公司股东东（资本本）、经经营管理理人员（企企业家）、员员工（人人力

5、资本本）、债债权人，供供应商、消消费者、社社区，税税务等主主体的利利益都以以相应公公司为依依托，各各参与者者根据自自身所提提供的资资源和承承担的风风险获取取在公司司中应得得的收益益，并通通过市场场机制的的作用逐逐步形成成均衡。公公司已不不仅仅是是股东的的公司，而而是参与与各方利利益平衡衡的结合合体。 44、公司司是市场场契约的的联合体体。各类类经济主主体的活活动、各各种经济济利益关关系、各各种经济济关系链链条的衔衔接、各各投资人人的权利利与义务务等都是是靠数量量众多、各各式各样样的契约约维系的的，公司司是非人人力资本本、人力力资本等等缔结的的合约，公公司体现现的是现现代市场场经济的的法治精精神

6、。 55、现代代公司出出现了产产权制度度和治权权制度的的两次分分离，即即：第一一，公司司出资人人拥有的的股权和和法人所所有权的的分离，公公司的终终极所有有者不能能干预法法人对其其财产所所有权的的行使；第二，抽抽象的公公司法人人所有权权与具体体的经理理人经营营权分离离。正是是在两次次两权分分离的基基础上，才才引发了了保护中中小股东东权益和和制约内内部人控控制的公公司治理理问题（刘刘纪鹏）。 66、上市市公司已已成为资资本市场场的基石石。交易易所交易易的主要要是规范范公司的的股权、公公司债券券及其金金融衍生生品等，上上市公司司的业绩绩直接影影响着资资本市场场走势。 因因此，现现代公司司是现代代市场

7、经经济的细细胞，是是资本市市场的基基石。公公司的存存在是为为了减少少费用，给给公司所所有的参参与者提提供利益益。现代代公司的的本质体体现了社社会化大大生产和和市场经经济的深深刻内涵涵,是现现代文明明在社会会经济微微观层次次的集中中体现。 （二二）公司司治理 公公司治理理是依据据英文CCorpporaate Govvernnancce 翻翻译过来来的概念念，对其其有多种种理解，并并且是一一个变化化发展的的概念。美美国经济济学家威威廉姆森森对其定定义为：公司治治理就是是限制针针对事后后产生的的准租金金分配的的种种约约束方式式的总和和，包括括：所有有权的配配置、企企业的资资本结构构、对管管理者的的激

8、励机机制、公公司接管管、董事事会制度度、来自自机构投投资者的的压力、产产品市场场的竞争争、劳动动力市场场的竞争争、组织织结构等等等；经经济学家家吴敬琏琏、钱颖颖一认为为，公司司治理是是指为治治理企业业在股东东、董事事会、执执行管理理部门之之间形成成的一定定关系，其其要旨在在于明确确划分股股东、董董事会、经经理人员员各自的的权利、责责任和利利益，形形成三者者的制衡衡关系；经济学学家张维维迎在论论述公司司治理结结构时说说：公司司治理结结构，狭狭义地讲讲是指有有关公司司董事会会的功能能、结构构、股东东的权利利等方面面的制度度安排；广义地地讲是指指有关公公司控制制权和剩剩余索取取权分配配的一整整套法律

9、律、文化化和制度度性安排排。中国国证监会会的童道道驰先生生认为，狭狭义的公公司治理理主要是是指公司司的股东东、董事事及经理理层之间间的关系系，广义义的公司司治理还还包括与与利益者者（如员员工、客客户、供供应商、债债权人和和社会公公众等）之之间的关关系，及及有关法法律、法法规和上上市规则则等。 经经济学家家等已给给出了公公司治理理概念的的基本涵涵义。笔笔者认为为，要深深入研究究这一概概念，还还应在上上述框架架下结合合现代公公司在新新经济环环境下特特点，把把握其本本质。 11、公司司治理应应该是一一个广义义的概念念，仅仅仅强调股股东利益益最大化化，而忽忽视公司司所有参参与者利利益的平平衡，将将不可

10、能能取得治治理的圆圆满成功功。公司司治理是是在维持持公司所所有参与与者利益益基本平平衡或不不失衡的的前提下下，追求求股东利利益最大大化。 22、公司司的存在在是为了了给各公公司的参参与者提提供利益益(或减减少交易易费用，提提高效率率)的，公公司治理理就是为为公司的的参与者者获取各各自利益益而进行行的一系系列法律律法规、财财务和制制度安排排，并为为保障利利益的平平衡，而而进行权权力制衡衡的安排排。 33、把握握公司治治理的概概念不应应忽视人人力资本本、资本本市场、债债权人等等因素对对公司治治理的影影响。在在人力资资本唱主主角的高高科技产产业，公公司的股股东、董董事会、经经理层如如何运作作，此时时

11、公司职职工尤其其是在高高度专业业化人力力资本投投资的公公司职工工也应是是公司的的股东，他他们同样样应该是是剩余索索取者并并成为剩剩余风险险的承担担者；当当公司正正常运行行时，股股东是剩剩余索取取者，承承担着边边际上的的风险，因因而最有有积极性性作出最最好的决决策，而而其他参参与者的的收入是是合同规规定的，在在边际上上不受公公司经营营业绩的的影响，因因而缺乏乏适当的的激励；当公司司处于破破产状态态时，公公司的控控制权由由股东转转给债权权人，此此时股东东的收益益已固定定为零，在在边际上上已不承承担风险险，也缺缺乏适当当的激励励，而债债权人(和优先先股股东东)成为为实际上上的剩余余索取者者，要为为新

12、的决决策承担担风险，因因而也最最有积极极性作出出好的决决策(张张维迎)。实际际上债务务逾期下下债权人人申请公公司破产产，债权权人将掌掌管公司司，其典典型案例例有上市市公司中中绩差公公司的重重组、破破产中的的和解整整顿；至至于公司司治理与与资本的的关系，我我将在下下文中详详细阐述述。 二二、公司司治理的的基本理理论原则则 11、公司司治理问问题产生生的背景景和原因因 公公司治理理问题的的产生有有其逻辑辑的必然然和深刻刻的经济济背景。前前文论及及现代公公司出现现的产权权制度和和治权制制度两次次分离，即即公司出出资人拥拥有的股股权和法法人所有有权的分分离，抽抽象的公公司法人人所有权权与具体体的经理理

13、人经营营权分离离是公司司治理问问题产生生的最主主要原因因。一般般地，公公司主要要依靠两两种基本本关系维维持运转转，即股股东与董董事会的的信任托托管关系系，董事事会与经经理班子子的委托托代理关关系。信信任托管管关系容容易产生生公司治治理顽症症之一大股股东侵占占小股东东的利益益；委托托代理关关系容易易产生公公司治理理另一顽顽症内部人人控制现现象（由由于信息息的不对对称和缺缺乏对经经营者的的监督，经经营者利利用代理理的控制制权侵占占股东利利益的现现象）。正正是基于于这一内内在的逻逻辑和公公司面临临的问题题，公司司治理越越来越受受到世界界各国的的重视，形形成了一一个公司司治理运运动的浪浪潮。美美国著名

14、名经济学学家米恩恩斯在上上世纪330年代代就观察察到了经经营权与与所有权权分离的的问题，即即雇佣的的高层经经营人员员有可能能存在侵侵犯所有有者利益益的动机机和行为为，管理理层会将将公司成成本开销销做大，使使管理层层日常支支配权扩扩大，利利润却下下降，为为改善公公司治理理，美国国提倡机机构投资资者参与与公司治治理，推推出了独独立董事事制度。在在英国的的80年年代，由由于不少少著名的的公司相相继倒闭闭，从而而引发了了英国对对公司治治理问题题的讨论论，产生生了一系系列的公公司治理理委员会会和治理理准则。国国际经济济、金融融组织积积极推动动公司治治理，经经济合作作与发展展组织（OOECDD）制订订了公

15、司司治理准准则，国国际证监监会组织织也成立立了新兴兴市场委委员会并并起草了了新兴兴市场国国家公司司治理行行为的的报告。在在中国，上上市公司司的治理理问题也也越来越越引起各各界的重重视。目目前，已已在这方方面出现现了多起起案例，如如“兰州黄黄河”等出现现了典型型、严重重的内部部人控制制事件，“猴王股份”、“三九股份”、“大庆联谊”等出现了大股东大量占用上市公司资金，从而侵占中小股东利益的问题。对此类事件和问题，中国证监会也多次强调健全公司治理结构，改善公司治理，并和国家经贸委联合颁布了上市公司治理准则。 作作为微观观经济组组织和资资本市场场的基石石，公司司治理得得到市场场化国家家的普遍遍重视，正

16、正如世界界银行行行长沃尔尔芬森（JJamees DD. WWolffensson）所所说，“对世界界经济而而言，完完善的公公司治理理和健全全的国家家治理一一样重要要”。没有有完善的的公司治治理就没没有有效效的资本本市场，资资本市场场的资源源配置和和价格发发现功能能便无法法发挥作作用。综综观成熟熟市场国国家的企企业融资资（主要要看资本本市场的的投资和和商业银银行信贷贷的对象象），良良好的公公司治理理不仅是是企业融融资、吸吸引国际际国内资资本所必必需的，而而且可以以提升公公司价值值，投资资人不会会把资本本或资金金投向一一个公司司治理混混乱而达达不到利利益最大大化的企企业。880%的的投资者者认为，

17、对对于治理理结构好好的企业业，他们们愿意出出更高的的价钱。比比如对英英国的公公司，同同样的股股票，盈盈利和其其他财务务状况基基本相同同，但治治理结构构好的公公司，投投资者愿愿意以高高出188%的价价格购买买其股票票，对于于意大利利公司来来说，治治理结构构好的公公司股票票的溢价价是222%，而而印度尼尼西亚的的公司是是27%（童道道弛）。因因此，从从拓宽投投融资渠渠道，提提升公司司价值等等原因而而言，改改善公司司治理有有着深刻刻的经济济背景和和原因。 2、公公司治理理的基本本原则 公公司治理理的实际际上是一一种涉及及股东、管管理者和和其他利利益相关关者之间间关系的的制度安安排，不不同的环环境和模

18、模式下公公司治理理的标准准和原则则不可能能“千人一一面”，但毕毕竟具有有趋同性性，还是是可以抽抽象出一一些共同同的原则则。公司司治理的的原则在在国际最最有代表表的就是是经济合合作与发发展组织织（OEECD）于于19999年推推出的“OECCD公司司治理原原则”。该准准则包括括五个部部分：第第一，公公司治理理的框架架应保护护股东权权利；第第二，应应平等对对待所有有股东，包包括中小小股东和和外国股股东，如如果股东东的权利利受到伤伤害，他他们应有有机会得得到有效效补偿；第三，应应确认公公司利益益相关者者的合法法权利，鼓鼓励公司司与他们们开展积积极的合合作；第第四，应应确保及及时、准准确地披披露所有有

19、与公司司有关的的实质性性事项的的信息，包包括财务务状况、经经营状况况、所有有权结构构、以及及公司治治理的状状况；第第五，董董事会应应确保对对公司的的战略指指导，对对管理层层的有效效控制，董董事会对对公司和和股东负负责。中中国的公公司治理理起步较较晚，且且有着明明显的“传统计计划经济济”和“东方文文化”的烙印印，其治治理难度度较大，并并注定了了要从中中国的国国情出发发。20002年年初，国国家经贸贸委和中中国证监监会联合合颁布了了上市市公司治治理准则则，该该准则从从中国的的国情出出发，参参照“OECCD公司司治理原原则”，阐明明了我国国上市公公司治理理的基本本原则、投投资者权权利保护护的实现现方

20、式，指指出了上上市公司司董事、监监事、经经理等高高级管理理人员所所应当遵遵循的基基本的行行为准则则和职业业道德等等内容。在在OECCD公司司治理原原则五项项基本内内容的基基础上增增加了以以下内容容：规范范控股股股东行为为和关联联交易；强调上上市公司司的独立立于控股股股东（人人员、资资产、财财务分开开，业务务、机构构独立）；要求董董事会设设立战略略、审计计、提名名、薪酬酬与考核核等专门门委员，并并明确了了各自的的职责和和运作方方式；建建立公正正透明的的董事、监监事和经经理人员员的绩效效评价标标准和程程序等。 3、公公司治理理体系。公公司治理理体系包包括治理理机制、治治理的主主体与客客体、治治理的

21、形形式、治治理的界界限。 公公司治理理机制主主要包含含以降低低代理成成本和代代理风险险为目的的的内部部制衡制制度、以以保障股股东利益益最大化化为目的的的激励励和决策策制度、以以维护公公司参与与各方权权益为目目的监督督和督导导制度。这这种机制制实际上上是由一一系列的的制度和和合约来来运转的的。 公公司治理理的主体体和客体体即谁要要求治理理和治理理谁。依依前文所所述，公公司治理理的主体体就不能能局限于于股东，而而应该包包括股东东、债权权人、员员工、顾顾客、政政府、社社区等在在内的公公司利益益参与者者。公司司治理的的客体应应该是经经营者和和董事会会，对经经营者的的治理主主要来自自董事会会，关键键看公

22、司司的经营营管理和和业绩，对对董事会会的治理理主要来来自股东东及其利利益相关关者，关关键看公公司的重重大战略略决策是是否恰当当，股东东的投资资回报率率、公司司参与人人利益的的保障程程度。公公司治理理的主体体与客体体及其关关系可用用下图表表示。 基基于对公公司治理理的客体体与主体体的分析析，公司司治理过过程按照照公司治治理权力力是否来来自公司司出资者者所有权权与公公司法直直接赋予予，可分分为公司司内部治治理和外外部治理理。公司司内部治治理是按按照公公司法所所确定的的法人治治理结构构对公司司进行的的治理。在在公司内内部治理理结构中中，股东东大会拥拥有最终终控制权权，董事事会拥有有实际控控制权，经经

23、理拥有有经营权权，监事事会拥有有监督权权，这四四种权力力相互制制约，构构成公司司内部治治理权。公公司股东东外的参参与人，其其对公司司的利益益必能有有要求，这这些利益益相关者者对公司司利益的的要求构构成公司司的外部部治理，当当内部治治理无效效，外部部治理会会发挥极极大作用用，甚至至否定原原有的内内部治理理，从而而实现新新的治理理平衡。公公司治理理的形式式如下： 44、公司司治理的的模式 经经济合作作与发展展组织(OECCD)将将公司治治理的模模式大体体分为三三大类：英美模模式、德德日模式式、家族族模式。各各类治理理模式均均有其赖赖以生存存的政治治法律制制度、文文化传统统，有各各自的优优点和不不完

24、备的的地方。 （11）以美美、英为为代表的的“外部人人”模式。其其特点是是：上市市公司的的股份分分散和经经理人持持股较小小，企业业运作透透明，有有较健全全的法规规体系和和有力的的执法体体系，公公司治理理可通过过对经理理人的激激励和有有效监督督实现股股东利益益最大化化，可通通过资本本市场的的机构投投资者和和并购机机制的启启动，保保持治理理的外在在压力。美美英式的的公司治治理有五五道防线线：第一一、董事事会制度度，董事事会在公公司治理理结构中中居于特特殊的地地位，董董事会的的存在及及其活动动使股东东和公司司之间架架起了一一座桥梁梁。一方方面，董董事会受受股东信信托管理理公司资资产，决决定公司司法人

25、事事项，聘聘用和监监督经理理层；另另一方面面，董事事会是企企业经营营的最高高决策机机构，但但又不管管理公司司日常经经营活动动。这样样的制度度安排，既既保证了了股东的的最终控控制权，使使公司经经营目标标集中于于创造价价值和股股权权益益，也杜杜绝了股股东对公公司经营营的直接接干预和和无序影影响，使使公司管管理层得得以放手手经营管管理。第第二、经经理报酬酬制度，把把经理的的个人利利益与股股东的利利益（公公司价值值）挂起起钩来，让让经理在在追求个个人利益益时，为为公司和和股东创创造财富富，并通通过股票票期权等等制度让让经理人人兼顾公公司的短短期和长长期利益益。第三三、股东东大会制制度，即即股东在在大会

26、上上行使表表决权，更更换或改改选不合合适的董董事或董董事会，始始终保持持对董事事会、经经理班子子的压力力。第四四、资本本市场的的购并和和接管机机制，当当公司出出现治理理问题时时，小股股东会“用脚投投票”，公司司价值可可能会被被低估，此此时，投投资银行行家和机机构投资资者可能能会启动动资本市市场的购购并和接接管机制制，纠正正市场的的无效率率，并从从中获取取利润。其其主要做做法是，收收购公司司并对公公司实施施有效治治理，从从而提升升公司价价值。第第五、舆舆论与监监管机构构的监督督机制，即即严格的的监管制制度和强强大的舆舆论监督督、强制制性的信信息披露露，公司司是在“阳光下下进行有有规则的的游戏”。

27、英美美治理模模式的弊弊端主要要有：股股权分散散，弱化化了股东东对公司司的监控控，容易易导致经经营者的的短期行行为；银银行在公公司治理理中的作作用小。 （22）以德德国、日日本为代代表的“内部人人”模式。其其特点是是主银行行制、法法人相互互持股、集集体决策策以及高高级管理理人员的的终身雇雇用等。其其弊端是是导致了了证券市市场的疲疲软和大大企业的的过度扩扩张，利利益相关关者的冲冲突加剧剧等。 （33）以东东南亚地地区为代代表的“家族企企业”模式。其其特点是是公司的的股权“一股独独大”，社会会化、公公开化程程度低，经经理人员员容易通通过串通通大股东东控制公公司的重重要决策策，决策策机制不不健全，从从

28、而出现现对“内部人人控制”的失控控。在东东南亚的的大部分分国家（地地区），公公司股权权集中在在家族手手中，控控制型家家族普遍遍参与公公司的经经营管理理和投资资决策，形形成家族族控制股股东“侵占”中小股股东利益益的现象象，这是是这一地地区公司司治理的的核心问问题。家家族操控控的企业业总数中中，韩国国占488.2%，台湾湾占611.6%，马来来西亚占占67.2%。在在菲律宾宾和印尼尼，最大大家族控控制了上上市公司司总市值值的1/6。各各国最大大的十个个家族起起码分别别控制了了本国市市价总值值的一半半。近年来，由由于经济济日益全全球化，机机构投资资者对公公司治理理参与越越来越广广泛及亚亚洲金融融危机

29、的的启示，不不同模式式的公司司治理呈呈现趋同同的趋势势，即朝朝着美英英模式加加上德日日模式的的一些长长处方向向发展，且且公司治治理问题题越来越越被司法法界、新新闻界关关注。 55、公司司治理与与市场及及其监管管。有效效的公司司治理离离不开市市场的功功能。现现代公司司治理的的机制的的作用发发挥，无无不与市市场相关关,如公公司代理理人（经经理）制制度离不不开公司司经理市市场的发发展,公公司业务务发展离离不开产产品和劳劳务市场场、技术术市场以以及金融融市场,公司股股权制约约的有效效离不开开股票市市场或资资本市场场。“接管市市场”也被认认为是西西方公司司治理最最有效的的和简单单的手段段。在这这个意义义

30、上讲,公司治治理的建建设过程程是市场场经济发发育和发发展的过过程，市市场的成成熟将进进一步推推动公司司治理的的改善。 现现代公司司治理的的良好形形式与现现代证券券市场的的监管理理念也是是高度统统一的。就就上市公公司而言言，与公公司治理理关系最最为密切切的是上上市公司司股权交交易的股股票市场场,市场场的有效效客观要要求做到到公开、公公正和公公平。监监管部门门的存在在及其监监管行为为旨在维维持市场场的“三公”,监管管的核心心是要求求实施强强制性信信息披露露，使公公司在“阳光下下作业”,从而而既有利利对投资资者特别别是中小小投资者者利益的的保护,也有利利于公司司经理人人保持经经营行为为的理性性。此外

31、外，监管管部门还还要求所所有参与与股票执执业的中中介机构构保持对对公司治治理的监监督指导导,共同同维护市市场的“三公”,保护护所有投投资者,特别是是中小投投资者的的利益，要要求公司司真实、准准确、完完整、及及时和公公平地披披露信息息，在关关联交易易的决策策上遵循循关联方方回避的的原则,建立外外部董事事和独立立董事的的制度。这这些监管管措施与与公司治治理的内内在要求求是一致致的。监管的另一一着力点点是市场场。监管管通过市市场机制制的作用用，传导导给公司司，公司司必须作作出适应应性调整整，从而而也要求求公司治治理作出出改善。 66、公司司治理与与信息披披露制度度。准确确、及时时、规范范披露公公司的

32、实实质性信信息，已已成为了了公司治治理的一一个基本本原则。实实质性信信息指的的是如果果遗漏或或谎报这这些信息息，将影影响信息息使用者者的经济济决策的的信息，这这主要包包括公司司的财务务状况及及经营成成果；公公司目标标；主要要的股份份所有权权和投票票权；董董事和主主要执行行官员以以及他们们的报酬酬等。一一个强有有力的信信息披露露制度既既是对公公司进行行监督的的基本保保障，也也是市场场发挥并并购和接接管机制制作用的的前提。成成熟市场场经济国国家的经经验表明明，信息息披露也也是影响响公司行行为和保保护投资资者利益益的有力力工具。强强有力的的披露制制度有助助于股东东和潜在在投资者者需要得得到定期期的、

33、可可靠的、可可比的、足足够详细细的信息息，从而而使他们们能对经经理层是是否称职职作出评评价、对对公司治治理是否否有效作作出判断断、对股股票的价价值进行行评估。信信息短缺缺且条理理不清会会影响市市场、公公司的运运作能力力。 77、公司司治理的的新发展展。公司司治理是是不断发发展、改改进的，尤尤其是公公司治理理实践中中提出的的新问题题推动了了公司治治理的新新发展。其其中最为为典型的的事例是是东南亚亚的金融融危机和和美国公公司丑闻闻对公司司治理的的推动。在在美英等等成熟市市场经济济国家，公公司治理理出现了了一些新新的变化化，产生生了一些些新的法法案、原原则和著著名的判判例，这这主要有有：公司司责任法

34、法案、股股东代表表诉讼、集集团诉讼讼、从属属求偿原原则、公公司法人人人格否否认原则则等。 （11）公司司责任法法案。美美国总统统布什于于20002年88月4号号签署了了公司责责任法案案，该法法案的内内容分两两方面：一方面面加重了了对公司司管理层层违规行行为的惩惩罚；另另一方面面则加强强了对会会计行业业的监督督。具体体来说，美美国证券券交易委委员会（SSEC）要要求公司司首席执执行官或或财务官官必须签签字对财财务信息息的准确确性负责责。如果果出现违违规行为为，首席席执行官官门将面面临100到200年的刑刑期和1100万万到5000万美美元的罚罚款。按按照该法法案，销销毁联邦邦调查所所需的文文件将

35、被被判刑220年，诉诉讼欺诈诈投资者者案件的的期限也也被延长长。会计计立法的的核心是是，SEEC设立立由五名名成员组组成的独独立董事事会来监监督会计计行业，结结束了美美国会计计行业自我监监管的的历史。立立法还禁禁止会计计公司为为客户提提供咨询询或其他他非审计计服务。（2）股股东代表表诉讼（派派生诉讼讼）。是是指当公公司权利利受到损损害，而而应该代代表公司司行使诉诉权的公公司机关关拒绝或或怠于行行使诉讼讼权利时时，公司司股东可可以代表表公司进进行诉讼讼的法律律制度。该该制度是是弥补公公司治理理结构缺缺陷及其其他救济济方法不不足的必必要手段段。 （3）集集团诉讼讼。是指指公司不不适当的的行为使使公

36、司某某类性质质的股东东遭受损损害，其其中一个个或几个个股东代代表同类类受害股股东提起起诉讼，如如果该诉诉讼成功功，则原原告可以以获得某某一不适适行为已已被证实实的宣告告，每个个遭受损损害的当当事人可可以在无无须进一一步证明明不适行行为存在在的情况况下提出出对损害害赔偿的的请求。 （4）从从属求偿偿原则。是是指在一一定条件件下应将将母公司司作为债债权人对对股份公公司债权权主张的的求偿予予以推迟迟（称为为“次级债债权”）的原原则。其其前置条条件是，母母公司完完全控制制了子公公司，母母公司对对子公司司有欺诈诈或不当当等不公公平的行行为，母母公司的的行为损损害了子子公司债债权人的的行为。其其具体表表现

37、为：股份公公司在人人员、资资产、财财务、业业务、机机构缺乏乏独立性性，母公公司侵犯犯股份公公司权益益。次级级债权和和从属求求偿原则则的确立立，有利利于实现现母公司司或控股股股东与与一般股股东和债债权人在在证券市市场上关关系的平平衡和公公正。（5）公公司法人人人格否否认原则则。（又又称揭开开公司面面纱原则则）是指指在肯定定公司具具有法人人人格的的一般前前提下，在在特定法法律关系系中，基基于特定定事由（如如公司滥滥用有限限责任原原则），刺刺穿公司司的“法人”面纱，否否定其具具有独立立的法人人资格，将将股东与与公司视视为同一一总体，由由股东对对公司债债权人直直接承担担责任，从从而达到到保护债债权人的

38、的作用的的原则。其其典型的的情况表表现为，大大股东通通过关联联交易掏掏空上市市公司后后，利用用有限责责任这一一保护伞伞而轻易易逃避责责任，最最终导致致上市公公司因负负债累累累而破产产，投资资者利益益严重受受损。8、公公司治理理面临的的新问题题。尽管管公司治治理有一一套较完完善的理理论，也也有一些些基本的的原则，但但这些还还不能解解决公司司治理中中不断变变化的实实践问题题，实践践要求公公司治理理理论有有新的发发展。如如造成东东南亚金金融危机机的组织织基础公司司问题还还未研究究清楚，紧紧接着美美国的公公司丑闻闻又令人人吃惊，公公司治理理在全球球范围内内都面临临着一系系列严峻峻的课题题。90年年代，

39、尤尤其是东东南亚金金融危机机后，美美国公司司制度及及美国公公司的治治理一度度被人为为是最能能激发人人的创造造力，最最适合新新经济发发展的模模式。其其中的股股票期权权激励机机制和首首席执行行官制度度则是这这一制度度的精髓髓。股票票期权制制度将经经营者、员员工利益益和公司司利益紧紧密结合合起来，为为企业吸吸引激励励优秀人人才发挥挥了很大大作用。并并在创业业初期，节节省了创创业的劳劳动成本本，因为为给予经经营者、员员工的股股票期权权在未来来一段时时间才会会兑现，并并且在会会计上并并没按费费用对待待，而是是从税后后利润中中扣除。但但另一方方面，期期权制也也为公司司管理层层提供了了抬高股股价的动动力。其

40、其实这一一制度也也暗含了了这样一一个机制制：即使使公司倒倒闭，只只要这些些熟知公公司内部部情况的的高级管管理人员员适时兑兑现手中中的期权权或股票票，他们们的利益益就获得得保证。据据英国金金融时报报的调调查，美美国20001年年以来破破产的225家大大企业中中，高级级管理人人员通过过出售所所持股票票共获得得33亿亿美元的的收益。其其中，环环球电信信的创始始人温尼尼克高居居榜首，获获5亿多多美元的的收入。虽虽然公司司破产了了，但经经营管理理者的利利益在短短期内已已经得到到了实现现。这样样，意在在把公司司管理层层的利益益和股东东利益捆捆绑在一一起的股股权认购购计划就就失去了了它原本本的意义义。90年

41、年代是美美国首席席执行官官制度的的巅峰时时期。名名义上，首首席执行行官由董董事会任任命。但但事实上上，由于于股权过过于分散散，首席席执行官官对董事事会主席席的任命命有着很很大影响响。董事事会的选选举受首首席执行行官介绍绍情况的的影响，并并且很多多情况下下，董事事会主席席由首席席执行官官兼任。这这种情形形的后果果就是股股东大会会对经营营管理方方的控制制减弱，甚甚至无法法监督，首首席执行行官“权倾一一时，利利霸一方方”，公司司治理内内部结构构失衡。美国公公司的另另一个缺缺陷是外外部监督督不力。一一是当企企业缺乏乏诚信时时，审计计师不尽尽职，没没有专业业、真实实揭示会会计信息息的虚假假，甚至至销毁会

42、会计档案案，妨碍碍司法有有效进行行；二是是投资银银行分析析师们缺缺乏一个个中介机机构应保保持的独独立判断断的职业业道德。有有的投资资银行在在掩盖债债务上，直直接卷入入了这场场帮助公公司误导导投资者者的游戏戏。由上可以看看出，美美国一系系列公司司丑闻的的发生，已已不仅是是个别公公司的问问题，而而是美国国公司制制度的缺缺陷。这这个缺陷陷简而言言之就是是公司治治理结构构的不平平衡和外外部监督督的不力力东南亚亚的“经济奇奇迹”和美国国公司的的治理神神话破灭灭后，现现行的治治理模式式、期权权等激励励制度、信信息披露露、内部部人控制制、财务务造假、公公司的外外部监管管等受到到不同程程度的质质疑，公公司治理

43、理面临众众多难题题。三、中中国上市市公司治治理中的的主要问问题分析析中国上上市公司司的治理理问题极极其复杂杂，既有有体制、法法治问题题，又有有文化问问题。这这些问题题集合到到资本市市场，就就严重影影响着资资本市场场的发育育，甚至至是资本本市场的的“定时炸炸弹”，影响响国民经经济运行行的基础础。1、国国有控股股公司出出资人不不到位，公公司治理理动力不不足。股股东是公公司治理理一切机机制的基基础，在在国有股股占控制制地位的的上市公公司中，谁谁是出资资人代表表，谁对对国有股股权最后后负责任任，谁对对股权管管理有利利益要求求，都好好象是无无关紧要要的事。这这在资本本市场表表现为上上市公司司的责、权权、

44、利不不分，公公司缺泛泛治理和和创新的的动力。2、股股权结构构不合理理，存在在“一股独独大”现象。股股权结构构不合理理主要表表现在两两个方面面，一是是上市公公司中非非流通股股占比超超过500%，流流通股的的占比不不足500%，股股权的流流动性差差，市场场作用的的发挥受受到限制制；二是是发起人人股权占占比高，股股权不分分散，存存在“一股独独大”现象，这这十分容容易导致致大股东东侵犯公公司利益益和小股股东利益益、经理理层侵害害公司利利益和股股东利益益。有一一家在北北方的HH股公司司曾动议议增资扩扩股，但但出席股股东会的的小股东东所占比比例不多多于3%的公司司股份，尽尽管议案案备受质质疑，但但该H股股

45、公司大大股东利利用其绝绝对控股股地位，最最终通过过增发股股份。这这种公司司治理下下的资本本市场，一一是只能能交易流流通股，是是一种不不完全的的市场，二二是并购购和接管管机制作作用的发发挥受到到限制，三三是中下下投资者者利益很很可能受受到侵犯犯，资本本市场既既不能正正常发育育，也不不能有效效对公司司治理施施加反作作用，反反而异化化成了公公司治理理的障碍碍。3、内内部人控控制现象象严重，股股东利益益受到侵侵害。内内部人控控制现象象是指在在所有权权与控制制权分离离的现代代公司中中，当股股东不能能对经理理层进行行有效控控制时，经经理层就就有可能能利用控控制权来来谋取个个人和小小集团的的利益，损损害全体

46、体股东的的利益。公公司治理理中处处处可见到到“内部人人”的出现现。在中中国特定定文化背背景下和和经济转转轨时期期，这种种现象表表现得更更为复杂杂，即公公司经营营层既可可以作为为国有股股的代表表不理会会中小股股东的意意见，又又可以作作为内部部人不理理会国有有股这个个大股东东的意见见，从而而既可能能损害小小股东的的利益，又又可能损损害国家家的利益益。其典典型案例例有“兰州黄黄河”、“ST猴猴王”等，其其特征有有：转移移公司资资产、信信息披露露不规范范、公司司经营短短期行为为、工资资及福利利等过多多侵占利利润、过过分的在在职消费费、不分分或少分分红,给给证券市市场造成成极坏影影响。如如在内部部人控制

47、制现象严严重、资资本市场场不健全全的情况况下再推推行经营营人员股股票期权权制，必必然会导导致会计计造假、操操纵市场场的丑闻闻，进而而加剧资资本市场场的动荡荡。4、控控股股东东与上市市公司没没有完全全分开，上上市公司司缺乏独独立性。国国有上市市公司大大多数由由改制而而来，公公司的主主营业务务与国有有母公司司有着千千丝万缕缕的联系系，部分分上市公公司资产产或业务务仅仅是是母公司司资产的的一部分分或业务务环节中中的一部部分，上上市公司司的决策策很大程程度上取取决于国国有股股股东的意意志，而而国有股股股东追追求的是是其自身身利益的的最大化化，不是是全体股股东利益益的最大大化，这这就不可可避免地地会出现

48、现通过操操纵股东东会、董董事会、实实施关联联交易等等途径来来侵害上上市公司司的利益益，进而而“掏空”上市公公司。其其典型案案例是“猴王集集团”宣告破破产时占占用“猴王股股份”9.33亿元资资金，“猴王股股份”产生巨巨大损失失；东北北某地228家上上市公司司中，母母公司占占用其资资金便达达3244亿元人人民币。5、对对经理层层缺乏规规范的激激励和约约束机制制，公司司治理效效率低。公公司经理理是公司司最活跃跃、掌握握了大量量信息、对对公司经经营有重重大影响响而又最最难监控控的人。目目前国有有上市公公司经理理报酬普普遍较低低，对经经理既没没有规范范的激励励机制，又又没有严严格的约约束及考考核机制制，

49、这样样公司治治理没有有经理层层的努力力就失去去了活力力，甚至至由于经经理层的的“寻租”行为，出出现治理理混乱，从从而侵害害公司股股东利益益。6、董董事会运运作不规规范，缺缺乏健全全的内设设专门机机构，公公司治理理不力。董董事会缺缺乏严格格的议事事制度，董董事会和和经理人人员等职职责分工工不明，董董事会未未设立由由独立董董事参加加的审计计委员会会、提名名委员会会、薪酬酬委员会会，独立立董事和和专业人人员的作作用发挥挥不够。有有的公司司董事会会形同虚虚设，运运作不力力，无法法监督、考考核经理理层。有有的公司司的独立立董事是是“名人”，无暇暇顾及公公司事务务或根本本就不董董公司治治理，成成了“花瓶”

50、，无法法发挥独独立董事事的应有有作用。 7、上上市公司司高管人人员诚信信意识差差，一定定程度上上存在虚虚假信息息及信息息披露的的不规范范现象。如如有已查查实造假假上市的的红光实实业、麦麦科特、大大庆联谊谊、通海海高科等等事件，有有已上市市而为维维护二级级市场形形象或增增发进行行财务造造假的银银广厦、蓝蓝田股份份公司等等，这些些案例都都说明了了中国上上市公司司治理问问题的严严重性。改改进的公公众公司司治理是是要以强强制性信信息披露露作为重重要保证证的，是是以高管管人员诚诚信意识识作为重重要基础础的。8、关关联交易易量大且且不规范范、不公公允，是是公司治治理和证证券监管管的“大敌”。关联联交易的的

51、危害主主要在于于以大股股东为主主的关联联方通过过其控制制地位在在关联交交易中以以不平等等方式损损害上市市公司及及中小股股东的利利益,以以及为了了短期的的利益而而影响了了公司的的长远利利益。我我国上市市公司的的控股股股东、高高级管理理人员出出于特殊殊目的,利用关关联交易易粉饰公公司财务务状况和和经营成成果,想想要把利利润作大大的时候候,可以以通过关关联交易易把利润润作大；想要转转移利润润的时候候,又可可以通过过关联交交易抽空空企业的的利润,甚至抽抽空净资资产。证证券市场场恶性事事件的发发生,少少不了公公司治理理不改进进下关联联交易的的“管道传传输”负面作作用，从从而重创创市场信信心。部部分上市市

52、公司的的大股东东将上市市公司视视为“提款机机”，为维维持上市市公司的的“提款机机”的功能能，使其其有配股股的能力力，大股股东会通通过各种种方法（注注入不等等价的资资产、利利用关联联交易利利润等）给给公司创创造盈利利，目前前，国内内上市公公司中有有近800%的公公司存在在关联交交易。9、公公司执行行的会计计制度和和准则与与国际化化、市场场化的标标准仍有有一定的的差距，相相关的政政策变化化快（如如关联交交易、非非货币交交易、债债务重组组等），公公司治理理的会计计信息尽尽管也符符合会计计制度，但但不客观观反映企企业的真真实状况况，信息息失真（如如坏帐准准备等的的计提），进进而既影影响投资资者的决决策

53、，又又影响管管理者的的决策。上上市公司司执行会会计制度度和准则则是公司司管理层层向公司司股东、社社会公众众和监管管者提供供管理信信息的制制度保障障之一,是公司司治理的的基础工工作，这这一方面面的缺陷陷可能被被内部控控制人利利用，从从而导致致重大问问题的产产生。10、改改善公司司治理的的法律法法规不够够健全。如如对股东东诉讼、集集团诉讼讼、财务务造假的的认定与与制裁、期期权激励励计划中中的股票票回购等等没有相相应的法法律法规规依据，相相关利益益者对公公司治理理的利益益要求得得不到法法律的有有效保护护，公司司治理主主体对相相关利益益者或是是置之不不理，或或是无能能为力。总之，我我国上市市公司的的治

54、理问问题严重重，治理理手段滞滞后，影影响着证证券市场场效率和和其进一一步的发发展，进进而影响响经济市市场化的的进程。四、中中国上市市公司治治理机制制的设计计依据中中国现有有的法律律法规和和政策制制度，借借鉴成熟熟市场经经济国家家公司治治理，可可对中国国上市公公司治理理的机制制作如下下设计。（一）公司司治理的的内部基基本架构构（治理理权的制制衡机制制）。从从内部而而言，公公司治理理的基本本架构主主要有股股东大会会、董事事会、监监事会、经经理层等等主体以以及相互互之间的的制衡关关系。1、股股东大会会：保持持股东对对公司财财产的最最终控制制权和剩剩余价值值的索取取权，公公司的发发展规划划、重要要投资

55、、股股票债券券的发行行、并购购、清算算、董事事的产生生与选举举等由股股东大会会决定。股股东有权权对不称称职的董董事提起起诉讼。2、董董事会：董事会会是公司司治理整整个决策策的核心心，其受受托于股股东，与与经理层层建立制制衡关系系，防止止内部人人侵犯股股东权利利。其主主要职责责是：选选拔、监监督包括括CEOO在内的的高层经经营管理理者；制制定公司司的重大大发展战战略；制制定对经经营者的的考核体体系和激激励制度度，考核核高管人人员的业业绩并决决定其报报酬。董董事会应应至少有有三分之之一的独独立董事事，并设设立专门门委员会会，如战战略委员员会、提提名委员员会、审审计委员员会、薪薪酬与考考核委员员会等

56、。公司治治理的趋趋势是强强化董事事会，发发挥独立立董事的的作用。独独立董事事是指不不在公司司担任除除董事外外的其他他职务，并并与其所所受聘的的上市公公司及其其主要股股东不存存在可能能妨碍其其进行独独立客观观判断的的关系的的董事。独独立董事事独立履履行职责责，不受受上市公公司主要要股东、实实际控制制人、或或者其他他与上市市公司存存在利害害关系的的单位或或个人的的影响。独独立董事事应通过过各专门门委员会会履行职职责。3、监监事会：上市公公司监事事会应向向全体股股东负责责，对公公司财务务以及公公司董事事、经理理和其他他高级管管理人员员履行职职责的合合法合规规性进行行监督，维维护公司司及股东东的合法法

57、权益。监监事会的的监督记记录以及及进行财财务或专专项检查查的结果果应成为为对董事事、经理理和其他他高级管管理人员员绩效评评价的重重要依据据。4、CCEO及及经理层层：CEEO及经经理层受受雇于董董事会，是是董事会会授权下下的执行行机构，负负责日常常的生产产、经营营和管理理工作。董董事会、监监事会受受股东大大会的委委托，监监督经理理层。（二）公公司治理理的激励励机制。公公司治理理中的代代理成本本问题仅仅仅依靠靠制衡和和监督机机制是不不可能解解决所有有问题的的，或者者说效率率是低下下的，在在这方面面激励机机制能取取到一个个很好的的作用。激激励机制制是指委委托人如如何通过过一系列列的制度度安排促促使

58、代理理人采取取适当的的行为，最最大限度度增加委委托人的的效用。这这是公司司治理的的一个关关键性安安排。激励的的核心是是将经理理对个人人效用最最大化追追求转化化为对公公司利润润最大化化的追求求，在实实现公司司利润最最大化的的同时，实实现经理理个人效效用的最最大化。其其主要内内容有：（1）报报酬激励励，包括括固定薪薪金、奖奖金、福福利、股股票和股股票期权权、退休休金计划划等。应应根据公公司的业业务情况况确定合合理的报报酬结构构，加大大与经营营成果挂挂钩的报报酬的比比重。（22）剩余余支配权权激励，即即对经营营者分配配事后的的剩余，促促使经营营者最大大限度创创造利润润。（33）声誉誉激励，对对一个高

59、高层的职职业经理理而言，一一般非常常注重自自己职业业生涯的的声誉，良良好的声声誉是其其在市场场立足和和将来发发展的资资本，一一定的情情况下，声声誉激励励比报酬酬激励的的效用还还大。（44）职务务晋升的的激励，通通过一个个能上能能下、能能进能出出的机制制，激励励经营人人员奋发发向上。股票期期权制度度是一项项长期、有有效的激激励制度度。股票票期权指指公司给给被授予予者，即即股票期期权受权权人按约约定价格格和数量量在授权权以后的的约定时时间购买买股票的的选择权权。如果果约定的的行权股股票市价价高于约约定价（行行权价），股股票期权权人可以以行权，从从而获得得价差收收入，公公司业绩绩攀上升升，股价价上扬

60、，经经营者还还可以获获得资本本利得。这这种激励励制度有有利于经经营者和和股东形形成共同同的利益益和价值值趋向，有有利于经经营者长长期为公公司服务务（“金手铐铐”）并实实现股东东利益最最大化。但但是，这这种有效效制度的的实施是是要有条条件的，即即完善的的法律法法规体系系、健全全的资本本市场和和职业经经理市场场、良好好的公司司治理、有有效的考考评办法法等。中中国上市市公司已已在这方方面作了了些探索索，但远远远不够够，本文文的最后后一部分分将结合合案例进进一步分分析这一一问题。（三）公公司治理理的决策策机制。公公司治理理的决策策机制关关注的公公司作为为一种财财产管理理制度的的效率和和风险控控制。过过