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1、PAGE 页码42十2022年1月全国法考试卷(二)甄题精选期中同步检测试卷(含答案和解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲委托乙为其购买苹果,乙为此花去了一定的时间和精力,现甲不想要这批苹果,于是电话告诉乙取消委托,乙不同意。下列哪些论述是正确的?A、甲无权单方取消委托,否则应赔偿乙的损失B、甲可以单方取消委托,但必须以书面形式进行C、甲可以单方取消委托,但需承担乙受到的损失D、甲可以单方取消委托,但仍需按合同约定支付乙报酬【参考答案】:C【解析】:评析:解析:合同法第410条规定:委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方
2、造成损失的,除不可归责于当事人的事由外,应当赔偿损失。依据该条,甲作为委托人有任意解除权,可以排除A项。又因为受托人乙“为此花去了一定的时间和精力”,对于乙的损失,甲有责任承担乙受到的损失。B项中“以书面形式取消委托”,与法无据。D项中“甲仍需按合同约定支付乙报酬”,这种提法不周延。因为委托合同包括有偿与无偿两种,如无偿委托合同,则不发生报酬问题。2、甲将其电脑借给乙使用,乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定,下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的?A、无效B、有效C、效力待定D、得变更或撤销【参考答案】:C【解析】:本题考效力待定合同。合同法第132条第1款规定:“出卖的标
3、的物,应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”第51条规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。”在获得追认或者取得处分权之前,合同效力尚未确定,称为效力待定。3、根据我国涉外民事关系法律适用法的规定,关于收养的法律适用,下列说法错误的是:A、收养的条件,应适用收养人和被收养人经常居所地法律B、收养的手续,应适用收养人和被收养人经常居所地法律C、收养的效力,应适用收养时收养人经常居所地法律D、收养关系的解除,应适用法院地法律【参考答案】:D【解析】:涉外民事关系法律适用法第28条规定:“收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律
4、。收养的效力,适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除,适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。”据此可知,对收养的条件和收养的手续,均是适用收养人和被收养人经常居所地法律,故AB选项正确。收养的效力,适用收养时收养人经常居所地法律,故C选项正确。|学法网|收养关系的解除,适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律,而不是只能适用法院地法律,故D选项错误。本题的应选项为D。4、李某因邻居周某侵占其财产而向人民法院提起刑事自诉,一审法院判决后,李某不服,向上一级人民法院提起上诉。在二审审理过程中,被上诉人周某对李某提出反诉。对其反诉请求,人民法院应当如何处理?()A、第二审人民
5、法院应当将上诉于反诉一并审理B、第二审人民法院可以对反诉进行调解,调解不成的,告诉当事人另行起诉C、第二审人民法院应当告知周某另行起诉D、第二审人民法院应当将该案全部发回原审人民法院重新审理【参考答案】:C【解析】参见刑诉解释第265条。5、某县政府与甲开发公司签定某地区改造项目协议书,对某地区旧城改造范围、拆迁补偿费及支付方式和期限等事宜加以约定。乙公司持有经某市政府批准取得的国有土地使用证的第15号地块,位于某地区改造范围。甲开发公司获得改造范围内新建的房屋预售许可证,并向社会公开预售。乙公司认为某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法,向法院起诉,法院受理。下列哪一选项是正确
6、的?A、某县政府与甲开发公司签定的某地区改造项目协议书属内部协议B、某县政府应当依职权先行收回乙公司持有的第15号地块国有土地使用证C、因乙公司不是某地区改造项目协议书的当事人,法院应驳回起诉D、若法院经审理查明,某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法,应当判决确认某县政府的行为违法,并责令采取补救措施【参考答案】:D6、采取协议收购方式的,收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到时,继续进行收购的,应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。A、二十B、三十C、四十D、五十【参
7、考答案】:B【解析】:“证券法第88条规定:通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。”7、根据世界贸易组织争端解决规则和程序的谅解协议的规定,当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时,可采取的解决方式中不包括下列哪一项?A、双边磋商B、成立专家组C、上诉机构的审查D、上诉机构的调解【参考答案】:D【解析】:本题考点为世贸组织的争端解决程序。其程序为:磋商。磋商有助于澄清争端、促进争端的解决。磋商是申请设立专家组的前提条件。设立专家组的申请起诉。
8、自提出磋商请求日起60天内磋商没有解决争端时,申诉方才可申请成立专家组。专家组的裁定和结论。无论是申诉方还是被诉方,对其所提出的诉求或主张,都承担证明的责任,即谁主张谁举证。在一方初步证明其诉求或主张的真实性后,由另一方进行反驳。最后由专家组决定采信哪些证据,并根据其对有关证据的评估,作出裁决。上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的60天内,任何争端方都可以向上诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。争端解决机构通过专家组和上诉机构的报告。争端解决机构裁定和建议的实施。被裁定违反了有关协议的一方,应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。因此D项不
9、在以上争端解决程序之列。8、快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中,张某不明所以,取而弃之。张某行为的性质应如何认定?A、构成不当得利B、构成侵权行为C、构成无权代理D、并无不当【参考答案】:D【解析】:快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中,这是由于第三人原因导致的不当得利,在王某与张某之间产生不当得利的法律关系。张某有义务将光盘返还给王某。但张某误认为是自己家的东西,不明所以取而弃之,即进行了处分行为。此时,张某并不知道不当得利的存在,他是善意的受益人,返还范围以现存利益为限,由于张某已将光盘取而弃之,光盘不存在了,所以张
10、某不必返还光盘,张某行为并无不当。9、人民法院受理支付令申请后,经审查债权人提出的事实、证据,认为债权人的申请不符合法定条件的,裁定予以驳回,会产生何法律后果?A、人民法院驳回申请的裁定,申请人不得上诉B、人民法院驳回申请的裁定,在上诉期限内,申请人可以提起上诉C、人民法院驳回申请的裁定,申请人不得上诉,而且也不能就同一事实通过通常的诉讼程序提起诉讼D、人民法院驳回申请的裁定,在上诉期限内,申请人可以提起上诉,而且可就同一事实通过通常的诉讼程序提起诉讼【参考答案】:A【解析】:民诉意见第216条规定:“人民法院受理申请后,由审判员一人进行审查。经审查申请不成立的,应当在15日内裁定驳回申请,该
11、裁定不得上诉。”所以,对于该裁定申请人是不允许上诉的,当事人可以通过普通的诉讼程序实现自己的债权,A选项正确,BCD选项错误。10、根据我国刑法规定,下列关于首要分子的表述哪一项是正确的?A、首要分子只能是组织领导犯罪集团的人B、首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子C、首要分子都是主犯D、首要分子既可以是主犯,也可以不是主犯【参考答案】:D11、在我国境内设立的下列哪一个机构不属于银行业监督管理的对象?A、农村信用合作社B、财务公司C、信托投资公司D、证券公司【参考答案】:D【解析】:见银行业监督管理法第2条。国务院银行业监督管理机构负责对全国银行业金融机构及其业务活动监
12、督管理的工作。本法所称银行业金融机构,是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他金融机构的监督管理,适用本法对银行业金融机构监督管理的规定。国务院银行业监督管理机构依照本法有关规定,对经其批准在境外设立的金融机构以及前二款金融机构在境外的业务活动实施监督管理。12、甲受乙委托,为乙画了一幅桂林山水风景画。双方未就这幅画的版权归属作出约定。乙去世后,其继承人丙将这幅画卖给丁。丁未经任何人同意,将这幅画复制
13、出售。下列对于丁的行为的说法中错误的是:A、丁侵犯了乙的著作权B、丁侵犯了甲的著作权C、山水风景画的展览权由丁享有D、若经著作权人的许可,则丁将此画复制出售应向著作权人支付报酬【参考答案】:A【解析】:著作权法第17条规定,受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人。根据这一规定,甲对该山水风景画享有著作权,乙和丙不享有该画的著作权。丁未征得著作权人甲的同意将该画复制出售的行为,侵犯了甲的著作权,A选项错误,当选。B选项正确,不当选。第18条规定,美术等作品原件所有权的转移,不视为作品著作权的转移,但美术作品原件的展览权由原
14、件所有人享有。故山水风景画的展览权由丁享有,C选项正确,不当选。第10条第1款第(五)项、第2款规定,著作权包括下列人身权和财产权:(五)复制权,即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利;著作权人可以许可他人行使前款第(五)项至第(十七)项规定的权利,并依照约定或者本法有关规定获得报酬。故D选项正确,不当选。13、下列案件事实中,并非由被告承担举证责任的是A、杨某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己,就杨某有过错的事实B、孙某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛,就孙某无视危险标志而牵牛经过高压线的事实C、甲公司诉乙公司侵犯其产品制造方法发明专利,对于乙公司产品的制造方
15、法不同于甲公司的专利方法D、郑某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害,就产品存在严重缺陷的事实【参考答案】:D【解析】:根据民事诉讼证据的若干规定第4条,下列侵权诉讼,按照以下规定承担举证责任:(一)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任;(二)高度危险作业致人损害的侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任;(三)因环境污染引起的损害赔偿诉讼,由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(四)建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害
16、的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任;(五)饲养动物致人损害的侵权诉讼,由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任;(六)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任;(七)因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(八)因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的,从其规定。14、甲(男,22周岁)为达到与乙(女,19周岁)结婚的目的,故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚
17、登记。两年后,因双方经常吵架,乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉,请求宣告婚姻无效。人民法院应如何处理?A、以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B、对乙的请求不予支持C、宣告婚姻无效,确认为非法同居关系,并予以解除D、认定为可撤销婚姻,乙可行使撤销权【参考答案】:B【知识点】无效婚姻。【解析】:根据婚姻法第10条规定:“有下列情形之一的,婚姻无效:(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚龄的。”婚姻法解释(一)第8条规定:“当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的,申请时,法定的无效
18、婚姻情形已经消失的,人民法院不予支持。”本题中虽然甲、乙结婚时未达法定婚龄,但由于乙申请宣告婚姻无效时法定的无效婚姻情形已经消失,因此对乙的请求不予支持。15、甲是一家酒店的服务生,某日对另一服务生乙谎称丙欠债不还,令其从学校绑架丙之子作为人质,讨还债务。乙按甲吩咐绑来丙之子。后甲又指使丁打电话向丙勒索50万元。丁打出勒索电话。当甲再次要求丁打出勒索电话时,丁拒绝。关于甲、乙、丁的行为,说法正确的是:()A、甲、乙、丁构成绑架罪的共犯B、甲、丁构成绑架罪,乙构成非法拘禁罪C、甲、乙、丁均犯罪未遂D、甲、乙犯罪未遂,丁犯罪中止【参考答案】:B【考点】共同犯罪的认定【解析】根据主客观相统一的原则,
19、乙没有绑架的故意,只能构成非法拘禁罪。绑架罪属于行为犯,只要控制了被绑架人的人身自由,即构成绑架罪的既遂,而不以实际上勒索到财物为必要。16、马某对社会不满而纵火,导致家住该市的王某房屋被毁损失2万元,同时相邻的该市某国家机关的轿车被毁损失15万元,下列关于马某提起附带民事诉讼的说法错误的是哪些()A、王某对自己损失的2万元财产有权对马某提起附带民事诉讼B、对于该市某国家机关轿车损毁造成的损失,该国家机关有权提起附带民事诉讼C、人民检察院只能对马某提起公诉而无权提起附带民事诉讼D、人民检察院可以对马某的纵火行为造成某国家机关轿车毁损的损失提起附带民事诉讼【参考答案】:C【解析】本题考查刑事附带
20、民事诉讼问题。刑事诉讼法第77条规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。人民法院在必要的时候,可以查封或者扣押被告人的财产。”据此,选项A正确。国家机关的轿车属于国家财产,依此条规定当然人民检察院可以提起附带民事诉讼,选项C说法错误,选项D正确。本题中损失的国家财产为某国家机关所有,故该国家机关有权为本单位财产的损失向损害人提起附带民事诉讼,选项B正确。因本题要求挑选错误选项,故选项C符合题意当选。17、北京市民马富的英国籍养父大中去世。大中的住所在澳大利亚
21、,在中国有一栋别墅,在日本有一部分动产。一名叫杰米的澳大利亚人称是大中的儿子,要求继承大中的遗产,与马富发生纠纷,马富向中国法院起诉。本案中对大中遗产的继承,下列说法中正确的有()A、动产适用中国法,不动产适用澳大利亚法B、动产适用澳大利亚法,不动产适用中国法C、动产适用日本法,不动产适用澳大利亚法D、动产适用英国法,不动产适用澳大利亚法【参考答案】:B【解析】:考点遗产法定继承的法律适用【解析】:民法通则第149条规定:“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。”据此,我国在确定涉外法定继承准据法时的原则如下:(1)不动产继承适用不动产所在地法原则。即不
22、动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等,均由不动产所在地法决定。(2)动产继承适用被继承人死亡时的住所地法原则,即动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等,均由被继承人死亡时的住所地法决定。18、下列选项中不能引起委托代理关系终止的原因是A、代理人辞去代理B、被代理人死亡C、代理人死亡D、被代理人取消委托【参考答案】:B【解析】:根据民法通则第69条的规定,能导致委托代理终止的原因有:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托:(3)代理人死亡;(4)代理人丧失民事行为能力:(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。19、根据我国环境保护法的规定,下列关于
23、环境污染危害的民事法律责任及环境民事纠纷的解决的叙述,错误的是哪项?A、造成环境污染危害的,有责任排除危害,并对直接受到损害的单位或个人赔偿损失B、赔偿责任和赔偿金额的纠纷,可以根据当事人的请求,由环保行政主管部门或其他依法行使环境监督管理权的部门处理C、当事人对环保部门处理决定不服的,可以向人民法院起诉D、未经环保部门处理,当事人不能直接向人民法院起诉【参考答案】:D【解析】:环境保护法第41条第1、2款规定:“造成环境污染危害的,有责任排除危害,并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷,可以根据当事人的请求,由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理
24、权的部门处理,当事人对处理决定不服的,可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。”由此可知,ABC选项均为法条的规定,正确,不当选。D选项中“未经环保部门处理,当事人不能直接向人民法院起诉”的说法是错误的,当选。20、下列有关直接言词原则的表述正确的是哪一项?()。A、根据直接言词原则的要求,我国不承认书面证言的效力B、根据直接言词原则的要求,我国规定证人必须出庭作证,没有例外C、直接言词原则无论是在按普通程序还是按简易程序审理的过程中,都应严格遵循D、直接言词原则要求法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述,案件事实和证据必须由控辨双方当庭口头提出并以口头辩论
25、和质证的方式进行调查【参考答案】:D【解析】直接言词原则要求法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述,案件事实和证据必须由控辨双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调查。以有关诉讼主体出席法庭为先决条件。我国刑事诉讼法没有明确规定直接言词原则。但规定了证人出庭等制度,但同时也规定了证人不出庭的例外。高法解释第141条规定了证人可以不出庭的四种情形。按简易程序审理时对,直接言词原则的遵循可以有例外。因此,选项ABC都不正确。故本题正确答案为D。21、中国甲公司与日本乙公司拟共同设立一中外合资经营企业。在拟订的下列合同条款中,哪一条是违法的?A、合营企业的注册资本用美元
26、表示B、中方用以出资的土地使用权,其作价在合营期间不得调整C、合营企业编制的财务与会计报告以美元为计算和表示单位D、合营企业注册资本的增加或减少的决议须经董事会一致通过【参考答案】:C【知识点】中外合资经营企业的注册资本、财会报告等。【解析】:根据中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第18条的规定,合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和。合营企业的注册资本一般应当以人民币表示,也可以用合营各方约定的外币表示。因此选项A正确。该条例第48条规定,场地使用费在开始用地的5年内不调整。以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化
27、需要调整时,调整的间隔期应当不少于3年。场地使用费作为中国合营者投资的,在该合同期限内不得调整。因此选项B正确。该条例第33条规定,下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:(一)合营企业章程的修改;(二)合营企业的中止、解散;(三)合营企业注册资本的增加、减少;(四)合营企业的合并、分立。因此选项D正确。根据该条例第75条的规定,合营企业的账目,除按记账本位币记录外,对于现金、银行存款、其他货币款项以及债权债务、收益和费用等,与记账本位币不一致时,还应当按实际收付的货币记账。以外国货币作为记账本位币的合营企业,其编报的财务会计报告应当折算为人民币。因此,合营企业编制的财务与会计报告
28、以美元为计算和表示单位是违法的,选项C是符合题意的。22、个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店,领有营业执照,1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营,但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中,致使多名顾客食物中毒,这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定A、顾客是原告,赵某是被告,崔某与本案无关B、顾客是原告,崔某是被告,赵某与本案无关C、顾客是原告,崔某与赵某是共同被告D、顾客是原告,赵某是被告,崔某是无独立请求权的第三人【参考答案】:C【解析】:民诉意见f46:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的,
29、应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。”23、受托人或者被聘用人管理个人独资企业的依据是:()A、个人独资企业投资人的授权任命书B、个人独资企业法规定的受托人或者被聘用的人的职权C、投资人与受托人或者被聘用人签订的书面合同D、D,个人独资企业与受托人、被聘用人签订的委托或聘用合同【参考答案】:C【解析】:根据个人独资企业法第19条的规定,独资企业的投资人可以委托或者聘任他人管理企业,受托人或受聘人管理企业的依据是投资人与受托人或受聘人之间签订的书面委托合同或聘任合同。需要注意的是,委托合同或聘任合同的一方主体是投资人而非独资企业
30、。24、下列哪一选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解?A、B、C、D、【参考答案】:C25、关于国家机关公务员处分的做法或说法,下列哪一选项是正确的?()A、张某受记过处分期间,因表现突出被晋升一档工资B、孙某撤职处分被解除后,虽不能恢复原职但应恢复原级别C、童某受到记大过处分,处分期间为二十四个月D、田某主动交代违纪行为,主动采取措施有效避免损失,应减轻处分【参考答案】:D26、乙公司因资金困难向甲公司借款,甲公司给乙公司开出了由丙银行承兑的银行汇票。乙公司取得该银行汇票后,将其背书给丁公司,丁公司又将该汇票捐赠给了戊助学基金,戊助学基金持该汇票向丙银行提示承兑时,遭到拒绝。以下关于本案的
31、说法中,正确的是A、法律规定企业间不得拆借资金,故甲公司开出的银行汇票无效B、乙公司没有取得票据权利,因此,其背书行为无效,丁公司因而也不能取得票据权利C、戊助学基金取得汇票没有给付对价,因此不享有票据权利D、戊助学基金被丙银行拒绝承兑后,有权向甲公司追索票据金额【参考答案】:D【解析】:所谓票据行为的无因性,是指票据行为成立后,其实质关系即使因为存在缺陷而无效,但是票据行为的效力不因此而受到影响。本案中,即使甲、乙公司违反规定拆借资金的行为无效,但这并不影响出票行为的效力,因此该银行汇票是有效的,A项错误。乙的背书行为有效,丁享有该票据权利,B项错误。票据法第11条规定了可以因税收、赠与、继
32、承无对价取得票据,因此,C项错误。故D项正确。27、甲与乙签订了买卖合同,由甲向乙提供1000台彩电,在甲准备向乙发货时,事先用电话与乙联系,却被电信局告知乙己变更住所,致使甲不知向何处发货,此时甲应怎么办A、甲可自行决定合同履行地点B、甲可终止履行C、甲可解除合同D、甲可将标的物提存【参考答案】:D【解析】:根据合同法第70条的规定,债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人,致使履行债务发生困难的,债务人可以中止履行或者将标的物提存。28、甲、乙、丙三人筹资6万元合伙成立白云奶站,推选甲为站长,并依法领取营业执照,后白云奶站因牛奶质量问题与80家订奶户发生争议,这80家订奶户集体对白云奶站
33、提起诉讼,下列说法正确的是:A、以甲、乙、丙三人为共同被告B、以白云奶站为被告C、以甲、乙、丙三人和白云奶站为共同被告D、以甲、乙、丙三人中任意一人为被告【参考答案】:B【解析】:民诉意见第40条第(一)项规定:“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:(一)依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。”民事诉讼法第49条第1款规定:“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”所以,本题中,三人合伙成立的白云奶站是依法登记领取营业执照的合伙组织,可以作为民事诉讼的当事人。所以,B选项正确,ACD选项错误。29、某自诉案件被
34、告人,在二审法院审理过程中提起反诉,二审法院应当如何处理?()。A、将反诉与原自诉案件合并审理,分别作出一审和二审判决B、将反诉与原自诉案件合并审理,一同作出终审判决C、告知被告人另行起诉D、将案件发回重审【参考答案】:C【解析】高法解释第265条规定:“在第二审程序中,自诉案件的当事人提出反诉的,第二审人民法院应当告知其另行起诉。”由此可见,C正确。30、下列关于中国人民银行的表述哪项是正确的?A、因为是国家机关,所以不能从事市场活动B、因为属于国家所有,所以应在各级人民政府指导下进行工作C、各地分行是总行的派出机构,享有独立的法人资格,总行授权范围内,负责本辖区的金融监管工作,独立行使权力
35、D、因为也从事金融业务活动,所以也存在盈亏问题【参考答案】:D【解析】:中国人民银行是我国的中央银行,具有国家机关的性质,是特殊的金融机构,相对独立于政府。中国人民银行根据履行职责的需要设立分支机构,作为中国人民银行的派出机构,分支机构没有独立的法人资格,不享有独立的权力。中国人民银行在国务院领导下依法独立执行货币政策,履行职责,开展业务,不受地方政府、各级政府部门、社会团体和个人的干涉。31、代理人代当事人参加诉讼,如欲提起反诉或上诉,应符合什么条件A、有胜诉的可能B、必须经过人民法院C、虽无被代理人的特别授权,但委托代理书上已写明“全权代理”D、必须有被代理人的特别授权【参考答案】:D【解
36、析】:民诉意见第69条规定:当事人向人民法院提交的授权委托书,应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写全权代理而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉和上诉。因此C项错误。应当选择D项。32、甲诉乙的合同纠纷案件,经一审、二审法院的审理,甲胜诉。乙申请再审,法院经审查决定再审。再审过程中,乙提出反诉。对此,法院应如何处理?()A、将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理B、裁定驳回乙的反诉C、判决驳回乙的反诉D、就反诉进行调解,调解不成的,告知乙另行起诉【参考答案】:D【考点】再审程序中反诉的处理详解:民事诉讼法第186条规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件
37、,发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。本题中,甲、乙之间的合同纠纷案经过二审获得生效判决,因此,再审时应适用第二审程序审理。另外,民事诉讼法意见第184条规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。本题中的情形属于原审被告反诉的情形,因此,本题答案为D项。33、下列关于刑事拘留的说法中错误的是:
38、()。A、公安机关和人民检察院有权适用刑事拘留,但人民法院没有B、无论公安机关还是检察院作出拘留的决定,都由公安机关开出拘留证C、拘留的执行机关应在拘留后的24小时内把拘留的原因及关押处所通知其家属或所在单位D、拘留后应在24小时内对被拘留人进行讯问【参考答案】:C【解析】根据刑事诉讼法第61条和人民检察院刑事诉讼规则第76条,公安机关和人民检察院有权适用刑事拘留,但法律并未赋予人民法院适用刑事拘留的权力。故A正确。人民检察院刑事诉讼规则第78条规定:“人民检察院作出拘留决定后,应当送达公安机关执行。必要的时候,人民检察院可以协助公安机关执行。”可见公安机关是拘留的法定执行机关,B正确。人民检
39、察院刑事诉讼规则第80条规定:“对犯罪嫌疑人拘留后,人民检察院应当把拘留的原因和羁押的处所,在二十四小时以内,通知被拘留人的家属或者他的所在单位。”由此可见,通知义务由拘留的决定机关来履行。故C错误。根据刑事诉讼法第65条和人民检察院刑事诉讼规则第81条规定,D是正确的。34、一日,李女士在家中做饭时高压锅突然爆炸,李女士被炸飞的锅盖击中头部,抢救无效死亡。后据质量检测专家鉴定,高压锅发生爆炸的直接原因是设计不尽合理,使用时造成排气孔堵塞而发生爆炸。本案中,可以以下列何种依据判定生产者承担责任?A、产品存在的缺陷B、产品买卖合同约定C、产品默示担保条件D、产品明示担保条件【参考答案】:A【解析
40、】:详见产品质量法第29条第一款。35、孟国忠在安定县有五间瓦房,孟国忠的儿子孟良在外地工作,2000年孟国忠去世,孟国忠的五间瓦房由其侄子孟治一家暂住。2001年孟治未经孟良同意,将房子卖给了同村的胡双龙,孟良听说后立即将孟治告上法庭,法院审理后判决孟治将卖房所得款项全部返还孟良,孟治不服提起上诉。在上诉审过程中,孟治提出反诉,要求孟良返还其对房屋的修缮金。问二审法院应当如何处理孟治的反诉?A、应当将反诉与本诉一并审理、判决B、直接将案件发回重审C、可以对反诉进行调解,调解不成发回重审D、可以对反诉进行调解,调解不成告知孟治另行起诉【参考答案】:D【解析】:本题二涉及二审中的反诉问题。依照民
41、诉意见第184条规定,在二审程序中原审被告提出反诉的,第审人民法院可以根据当事人的自愿原则,就反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。故本题选项为D。36、甲乙丙丁四人出资设立一合伙企业,出资比例为4:3:2:1,则下列说法错误的是:A、丁以其劳务出资,只需要由全体合伙人协商就可作出评估B、乙以其“妈妈笑”商标使用权出资,该商标所有权属于乙C、合伙企业依法被宣告破产的,普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任D、甲以现金出资,丙以汽车出资,甲的现金和丙的汽车均为合伙企业的财产【参考答案】:B【解析】:合伙企业法第16条规定,合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利
42、出资,也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。故A选项符合法律规定,不当选。第20条规定,合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产,均为合伙企业的财产。故B选项中“该商标所有权属于乙”的说法不符合法律规定,当选。D选项符合法律规定,不当选。第92条第2款规定,合伙企业依法被宣告破产的,普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。C选项符合法律规定,不当选。37、刘某雇佣某女冒充其妻子到某镇
43、人民政府办理离婚手续,镇人民政府未经认真审查,即发给刘某“离婚证”,结果使其妻子精神上遭受极大刺激,精神病复发,为治病花去治疗费2000余元。刘某的妻子向人民法院提起诉讼,请求国家赔偿。下列说法正确的是()。A、不能获得国家赔偿,因为对精神损害不给予金钱赔偿B、不能获得国家赔偿,因为镇人民政府的行为不是违法行为C、可以获得国家赔偿,因为镇人民政府的行为已造成了其物质损害D、有权获得医疗费和精神损害的金钱赔偿【参考答案】:C【解析】本案中镇政府发给“离婚证”的行为,造成李某的妻子精神病复发属于国家赔偿法第3条第(五)项规定的给公民造成身体伤害的“其他违法行为”,可以获得赔偿。但对特定情形下的精神
44、损害(国家赔偿法第30条规定的情形),我国目前只进行精神补救而不予金钱赔偿。38、中国甲公司与B国乙公司签订了一份合资经营企业合同,经天津市工商行政管理局核准登记于1994年8月1日领取营业执照。至1995年3月底,乙方已缴清全部出资,甲方未缴付,虽经乙方催缴数月仍无结果。对此,下列哪些说法是正确的?A、由甲方向乙方承担未缴付出资的赔偿责任B、由工商行政管理机关限期乙方在1个月内缴清C、视合资企业自动解散,合资企业的批准证书自动失效D、由合资企业办理注销登记手续,撤销营业执照【参考答案】:A【解析】:见中外合资经营企业法实施条例第28条。39、民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务共同指向的
45、对象。在货物运输合同关系中,其客体指的是下列哪项所列的内容?A、运送行为和运费B、货物C、货物和运费D、运输工具【参考答案】:A【解析】:运输合同属于劳务合同,其客体是运送行为和运费。40、王某因涉嫌报复陷害罪被立案侦查后,发现负责该案的侦查人员刘某与自己是邻居,两家曾发生过纠纷,遂申请刘某回避。对于刘某的回避应当由谁决定?A、公安局局长B、检察院检察长C、法院院长D、检察委员会【参考答案】:B二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、下列选项中哪些符合对中外合资经营企业在合营期内的要求?A、可以转让注册资本,但须经合营方同意B、合营各方签订的合营协
46、议、合同、章程,应报审批机关审查批准C、合营各方的投资比例均不得低于25D、合营各方分享利润和分担风险可依出资比例,也可依合同约定【参考答案】:A,B【解析】:见中外合资经营企业法第3条、第4条。3、下列关于欺诈客户行为的说法正确的是:()A、证券公司从业人员未经客户的委托,擅自为客户买卖证券,属于欺诈客户行为B、证券公司从业人员为牟取佣金收入,诱使客户进行不必要的证券买卖,属于欺诈客户行为C、证券公司假借客户的名义买卖证券,属于欺诈客户的行为D、证券公司违背客户的委托买卖证券而给客户造成损失的,依法承担赔偿责任【参考答案】A,B,C,D【解析】见证券法第79条、210条。4、下列哪些情形下所
47、发生的环境损害后果,化工厂可依法免于承担损害赔偿的法律责任?A、由于操作员没有按照规定检验仪表,使密闭在蓄水池中的废水外溢,污染了化工厂外的河水,致使周围农民利用该条河水灌溉的种植农作物严重减产,直接经济损失达到20万元B、某夜突降百年不遇的暴雨,致化工厂废水池围墙开裂,抢修工人连夜冒雨进行抢修,仍然未能避免造成环境污染损害C、某年夏天,由于化工厂未采取任何防范措施,致使其向大气中排放的微量酸性物质在久不能散的逆温条件下形成酸雨,造成周围居民健康受害D、因遭遇罕见的连续霜冻,化工厂废气储存罐的顶层玻璃有些许裂缝,化工厂负责人派工人紧急更换,但仍然发生了废气泄露【参考答案】:B,D【解析】:环境
48、保护法第41条第3款规定,完全由于不可抗拒的自然灾害,并经及时采取合理措施,仍然不能避免造成环境污染损害的,免予承担责任。可见,BD选项属于法律规定的免责情形,当选。AC选项不属于法律规定的免责情形,不当选。5、依票据法规定,票据上未记载票据付款地时,下列哪些说法正确?A、汇票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地B、本票上未记载付款地的,出票人的营业场所为付款地C、支票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地D、支票上未记载付款地,出票人的营业场所、住所或经常居住地为付款地【参考答案】:A,B【解析】:AB。付款地属于相对应记载事项,当事人未记载
49、时,法律另作规定,对该事项进行补充,不使票据无效。票据法第23条第3款规定:“汇票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地。”据此,A正确。票据法第77条第2款规定:“本票上未记载付款地的,出票人的营业场所为付款地。”据此,B正确。票据法第87条第2款规定:“支票上未记载付款地的,付款人的营业场所为付款地。”据此,C和D不正确。考生应思考为何本票和支票的付款地仅限于营业场所,而汇票却包括营业场所、住所和经常居住地。由于我国票据法规定的汇票包括银行汇票与商业汇票,而本票只有银行本票,支票的付款人以银行为限,导致法律对于付款地的补充规定不同。6、甲(6岁)家住在石庙村,父母双
50、亡,除了小姨乙与姑妈丙之外,无其他亲属。以下说法中正确的是()A、若乙、丙均不愿意担任监护人,石庙村村民委员会不能指定其中一人为监护人B、若乙或丙愿意担任监护人,无需经过石庙村村民委员会同意C、若乙、丙争相担任监护人,则应直接由人民法院裁决D、非经乙本人同意,任何人不得指定其为监护人【参考答案】A,D【考点】监护;监护人的确定【解析】民法通则第16条规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住
51、所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。民通意见第16条规定,对于担任监护人有争议的,应当按照民法通则第16条第3款或者第17条第2款的规定,由有关组织予以指定。未经指定而向人民法院起诉的。人民法院不予受理。本题中,乙、丙是甲的关系密切的其他亲属,如果她们都不愿意承担监护责任,石庙村村委会和法院都没有权力指定其为甲的监护人,所以
52、A、D正确;如果她们都愿意承担监护责任,经过村委会的同意,才能成为甲的监护人,所以B错误;如果二人争当监护人,应先由村委会指定,对指定不服才能向法院起诉,所以C错误。7、下列有关回避的说法正确的是:A、翻译人员的回避应当由审判长决定B、被申请回避的人员在人民法院作出决定之前,应当停止参与本案的工作C、当事人申请回避必须说明理由D、当事人对人民法院关于回避申请的决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次【参考答案】:A,C【解析】:根据民事诉讼法第47条规定:“院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。”翻译人员属于其他人员,其回避由审
53、判长决定,故A选项正确。根据民事诉讼法第46条第2款规定:“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。”所以一般情况下应暂停本案的工作,但是特殊情况下也可以,B项的说法太绝对,是错误的。对于法条型试题中的但书部分,往往成为考察的重点,需要考生注意。根据民事诉讼法第46条第1款规定:“当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。”所以提出回避必须要说明理由,我国不存在无因回避的问题。C选项正确。根据民事诉讼法第48条规定:“人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请
54、提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。”申请人对决定不服的,只能是向作出决定的人民法院申请复议一次,而无权向上级人民法院申请复议。D选项说法错误。8、下列不为民法上物的是。A、天上的星星B、镶在嘴里的金牙C、商标D、池塘中的鱼【参考答案】:A,B,C【解析】:本题涉及对物的特征的理解问题。天上的星星不能为人所实际控制和支配,镶在嘴里的金牙已与人体连成一体,成为人体的组成部分,商标不为有体物,因此,本题的选项为ABC。9、甲,系土
55、产公司职工,因患精神病而长期病休在家,未婚,由其父赵长寿加以照料。后因赵长寿去外地工作,就不再照顾甲的日常生活,甲又跑回土产公司。此后,土产公司用甲的病休工资为他开支吃饭、穿衣的费用。甲由于无人监护,成天在外闲逛。1998年6月8日,丁原随同几位朋友在农贸市场购物,恰遇甲,遂出言戏弄并在甲身上捅了一拳,甲被激怒,拣起砖头向丁原面部扔去,造成了原前额破裂,并引起脑震荡。丁原住院治疗20天,共花医疗费1500元,因误工如发工资300元。丁原向法院提起诉讼,要求甲及第三人赔偿上述损失。下列表述哪些是正确的?A、赵长寿应作为甲的法定代理人出庭代为诉讼B、土产公司应作为甲的法定代理人出庭代为诉讼C、土产
56、公司应列为无独立请求权的第三人D、土产公司不应列为第三人参加诉讼【参考答案】:A,D【解析】:无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。赵长寿是被告甲的父亲,甲又一直未婚,因而是被告当然的监护人。他应当作为法定代理人出庭代为诉讼。根据民法通则第17条第3款的规定,只有在没有该条第1款规定的监护人的情况下,才能由精神病人所在单位担任监护人,被告的父亲健在,土产公司不能作为被告的监护人参加诉讼。其次,被告作为土产公司职工,是根据有关劳动法规和政策享受到了该公司的照顾,因而该公司也不是“事实上的监护人”。再次,作为无独立请求权的第三人参加诉讼,必须具备的前提条件是案件的处理结果同他有法律上
57、的利害关系。而本案中,这种利害关系显然不存在,因而土产公司不应列为第三人参加诉讼。10、下列哪些关于相邻关系的主张应予支持()A、农民甲的院子很大,在与农民乙的隔断墙边上盖了一个厕所,乙很难忍受,于是主张依相邻关系,要求甲拆除该厕所B、张寡妇屋后是一面山坡,村长令村民在张屋三面种上油菜,张寡妇只好每天越山坡而出。现张寡妇主张依相邻关系,从门前菜地开辟一条出门通道C、甲欲在自己土地通自来水,要从历史形成的道路铺设水管,则路途较远。要走最近路线,则需通过乙的土地。甲遂主张依相邻关系,认为他有权使用乙的土地D、甲种植大树的树根侵入乙的庭院,但对乙无害,乙主张依相邻关系有权请求甲除掉该树【参考答案】A
58、,B【解析】(1)修建厕所、猪圈、堆放腐败物等,应当与邻居保持适当距离,或者采取必要的防护措施。否则,邻人有权主张相邻关系之保护。(2)张寡妇有邻地必要通行权,可以要求种油菜的村民留出走道。(3)甲地通自来水并非“必须”通过乙的土地,而仅是为了更好地满足甲的利益,因此这超出了相邻关系提供的保护限度,可通过设定地役权来实现对乙地的利用。倘若甲地被乙地包围,甲地要通自来水,则必须通过乙地铺设水管,此时则可主张相邻关系。或者乙在自己地界铺设管道,影响了甲房屋地基的稳固,甲方也可主张相邻权。(4)越界植物的枝根,如对于土地的利用无妨碍,土地的所有人或使用人有容忍义务。11、某市国有投资部门出资61,其
59、他34名股东共出资39组建红旗有限责任公司。2006年5月国有投资部门做出了撤销公司董事长张某职务的决定。并通知了各股东,但未及时到工商行政管理部门办理变更登记。在此期间,张某应李某所求,以红旗公司的名义为李某个人提供了50万元的担保。后因李某的债权人向红旗公司请求承担担保责任而发生纠纷。现问,下列有关说法中哪些是正确的?A、在办理变更登记之前,张某仍是公司董事长B、从撤销决定做出之日起,张某不再是公司董事长C、所得的收入应当归公司所有D、张某行为给公司造成损失的,应当承担赔偿责任【参考答案】:B,C,D【解析】:民法通则第44条第1款的规定,企业法人因重大事项发生变化应办理变更登记。企业法人
60、变更登记的效力为对抗效力,即未办理登记的不能对抗善意第三人。本题中,张某为红旗有限责任公司的董事长,其董事长的身份从撤销决定做出之日起不再具有,未经登记仅不具有对抗善意第三人的效力,故A选项说法错误,B选项说法正确。公司法第149条第1款第(三)项规定,董事、高级管理人员不得有下列行为:(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;第149条第2款的规定,董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。本题中,张某应李某所求,未经股东会或者董事会同意,便以红旗公司的名义为李某个人提供了50万元的担保,故所得的收入应当归公
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