全国法考《试卷二》甄题精选期末冲刺测试卷（附答案和解析）

1、PAGE 页码47全国法考试卷二甄题精选期末冲刺测试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、在民事诉讼中，原告享有起诉权，被告享有反诉权：原告可以提出起诉状，被告可以提出答辩状。试问这些内容体现了我国民事诉讼法中的哪个原则？A、平等原则B、同等原则C、对等原则D、辩论原则【参考答案】：A【解析】：本题考查平等原则。平等原则是指民事诉讼当事人有平等的诉讼权利，人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人平等地行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。同等原则是格外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公

2、民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。对等原则是指外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业或者组织的、民事诉讼权利，实行对等原则。辩论原则是指人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。原告享有起诉权，被告享有反诉权；原告可以提出起诉状，被告可以提出答辩状等，体现了诉讼权利的对等性，而诉讼权利的同一性和对等性是平等原则的内容。2、2001年3月，李某向人民法院起诉王某收受贿赂、对李某进行打击报复，人民法院转交给公安机关立案侦查，公安机关认为应当由检察院受理，由此发生纠纷。下列有关执行立案管辖的陈述中不正确的是：（）。A、人民法院在审

3、理自诉案件的过程中，如果发现被告人还犯有必须由人民检察院提起公诉的罪行时，则应当将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或检察院处理B、对于违反立案管辖规定，人民检察院已经提起公诉，人民法院在审判阶段才发现的案件，人民法院应当建议人民检察院重新起诉C、公安司法机关对于控告、检举和犯罪人的自首，不管是否属于自己管辖，都应该接受，不得互相推诿D、公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院【参考答案】：B【解析】刑事诉讼法第84条第3款规定：“公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并

4、且通知报案人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。”六机关规定第6条规定：“公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院。”ACD都正确。对于违反立案管辖规定，人民检察院已经提起公诉，人民法院在审判阶段才发现的案件，人民法院应当建议人民检察院撤回起诉。因此B错误。3、甲住在A市，驾车出游过程中，在C市撞到了住所地在B市的乙，乙伤势严重，被送到离出事地点最近的D市医院。后乙因救治无效而在D市医院死亡。请问：乙的妻子以甲为被告向法院起诉，下列法院中没有管辖权的是A、A市法院B、B市法院C、C市法

5、院D、D市法院【参考答案】：B【解析】：因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，而侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。4、某监狱的一名管教因涉嫌体罚、虐待被监管人员被人民检察院立案侦查，侦查终结后，案件由人民检察院的侦查部门移送至本院的审查起诉部门审查起诉，既而向人民法院提起公诉。本案中，这名管教打算委托一名辩护人，则他从什么时候起可以委托辩护人？（）。A、自案件进入人民检察院之日起B、自其被第一次讯问后或者采取强制措施之日起C、自案件由人民检察院的侦查部门移送至审查起诉部门之日起D、自案件起诉至人民法院之日起【参考答案】：C【解析】我国刑事诉讼法第33条第1

6、款规定：“公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。”由于本案是由人民检察院立案侦查的案件，犯罪嫌疑人有权委托辩护人的时间应当是自案件由人民检察院的侦查部门移送至审查起诉部门之日起。故本题正确答案为C。5、甲与乙签订了加工承揽合同，但没有对合同履行地作出约定，现2人因合同履行地问题发生争议，法院应确定为合同履行地。A、承揽方所在地B、委托方所在地C、加工行为地D、另行指定一个地点【参考答案】：C【解析】：考查加工承揽合同的履行地。民诉意见第20条规定：加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。甲、乙双方并未约定合同履行地，因此选C项。6、下列关于刑

7、事拘留的说法中错误的是：（）。A、公安机关和人民检察院有权适用刑事拘留，但人民法院没有B、无论公安机关还是检察院作出拘留的决定，都由公安机关开出拘留证C、拘留的执行机关应在拘留后的24小时内把拘留的原因及关押处所通知其家属或所在单位D、拘留后应在24小时内对被拘留人进行讯问【参考答案】：C【解析】根据刑事诉讼法第61条和人民检察院刑事诉讼规则第76条，公安机关和人民检察院有权适用刑事拘留，但法律并未赋予人民法院适用刑事拘留的权力。故A正确。人民检察院刑事诉讼规则第78条规定：“人民检察院作出拘留决定后，应当送达公安机关执行。必要的时候，人民检察院可以协助公安机关执行。”可见公安机关是拘留的法定

8、执行机关，B正确。人民检察院刑事诉讼规则第80条规定：“对犯罪嫌疑人拘留后，人民检察院应当把拘留的原因和羁押的处所，在二十四小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。”由此可见，通知义务由拘留的决定机关来履行。故C错误。根据刑事诉讼法第65条和人民检察院刑事诉讼规则第81条规定，D是正确的。7、乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲向法院直接起诉丙，要求其支付50万元，法院受理了甲对丙提起

9、的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的何种表述是正确的A、乙在诉讼中是有独立请求权的第三人B、乙在诉讼中是无独立请求权的第三人C、如果参加诉讼，就处于共同原告的地位D、乙在诉讼中处于共同被告的地位【参考答案】：B【解析】：考点：代位权诉讼中当事人的地位。无独立请求权的第三人，是指对原告、被告双方争议的诉讼标的没有独立的请求权，但案件的处理结果可能与其有法律上的利害关系，为维护自己的利益而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。本案中，甲对丙提出代位权诉讼，这时该诉讼的结果直接影响到乙的利益，因此乙对于甲和丙的诉讼来说具有法律上的利害关系，因此乙应当是无独立请求权第三人，而相应的，答案ACD都错了

10、。代位权诉讼中当事人的诉讼地位，一般说来，如果直接以次债务人为被告，那么主债务人应当处于无独立请求权的诉讼地位。8、某人民检察院在对某贪污案件的侦查临近终结时，发现在押的犯罪嫌疑人另外还涉嫌严重的受贿罪。依照法律规定其侦查羁押期限应重新计算。那么人民检察院的侦查部门应履行什么程序？（）。A、提出重新计算侦查羁押期限的意见，报检察长决定B、提出重新计算侦查羁押期限的意见，报本院审查逮捕部门决定C、直接作出重新计算侦查羁押期限的决定D、提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查批捕部门审查，审查批捕部门审查后提出是否同意的意见，报检察长决定【参考答案】：D【解析】人民检察院刑事诉讼规则第229条规

11、定：“人民检察院重新计算侦查羁押期限，应当由侦查部门提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查逮捕部门审查。审查逮捕部门审查后应当提出是否同意重新计算侦查羁押期限的意见，报检察长决定。”由此可见，D的说法是正确的。由于对羁押状态进行合法性审查属于审查批捕部门工作任务的一个重要组成部分，无论是公安机关的备案还是本院侦查部门的意见，只要与羁押犯罪嫌疑人有关，都要经过其仔细审查(人民检察院刑事诉讼规则第230条)。9、当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，在下列哪一情况下，法院对其主张可予以支持A、对方当事人认可B、本人陈述前后没有矛盾C、陈述人具有较高的诚信度D、陈述人具有完全的

12、民事行为能力【参考答案】：A【解析】：质证过程中认可的效力。民诉证据若干规定第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。此题也是直接考法条的，如果不记得法条依靠对认可的基本理论知识也能轻易推出正确答案。10、关于适用简易程序审理刑事案件，下列哪一选项是正确的？（）。A、被告人可以不出庭B、可以由人民陪审员独任审判C、检察院可以派员出庭，也可以不派员出庭D、可以不受刑事诉讼法关于听取被告人最后陈述规定的限制【参考答案】：C【解析】刑事诉讼法第175条规定：“适用简易程序审理公诉案件，人民检察院可以不派员出席法庭。被告人可以就起诉书指

13、控的犯罪进行陈述和辩护。人民检察院派员出席法庭的，经审判人员许可，被告人及其辩护人可以同公诉人互相辩论。”因此检察院可以派员出庭也可以不派员出庭，选项C正确。我国的刑事案件不适用对被告缺席判决，因此在刑事案件中，无论是普通程序还是简易程序，被告必须出庭。选项A错误。刑事诉讼法第174条规定：“人民法院对于下列案件，可以适用简易程序，由审判员一人独任审判：”由此可以推知，适用简易程序审理的案件，只能由审判员独任审判而不能由陪审员独任审判，选项B错误。刑事诉讼法第177条规定：“适用简易程序审理案件，不受本章第一节关于讯问被告人、询问证人、鉴定人、出示证据、法庭辩论程序规定的限制。但在判决宣告前应

14、当听取被告人的最后陈述意见。”选项D错误。因此本题正确答案为C。11、甲乙二人间发生一侵权纠纷；一审判决甲胜诉，乙提出上诉，二审法院接到报送的案件材料之前，甲有转移财产的行为，必须采取财产保全措施。乙即向人民法院提出申请。对此人民法院应当如何处理？A、应当由一审法院采取财产保全措施B、应当由二审法院采取财产保全措施C、应当由第一审法院要请报送二审人民法院批准后采取财产保全措施D、情况紧急来不及报告的，由第一审法院采取财产保全措施，情况不紧急的，由第二审人民法院采取财产保全措施【参考答案】：A【解析】：详见最高人民法院关于适用（民事诉讼法）若干问题的意见第103条规定。12、下列哪一选项体现直接

15、言词原则的要求?（）A、法官亲自收集证据B、法官亲自在法庭上听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述C、法庭审理尽可能不中断地进行D、法庭审理应当公开进行证据调查与辩论【参考答案】：B13、发明或者实用新型专利保护的范围以下列哪项所述的内容为准？A、图片或照片B、侵权行为人侵权C、要求专利管理机关处理的申请书D、该项专利的权利请求书【参考答案】：D【解析】：见专利法第56条第1款。该条款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。”14、在审理一起民事案件中，某县法院对申请人申请的甲财产保全违反法律解除，导致甲胜诉后判决无法执行，造成财产

16、损失。甲申请县法院赔偿，县法院作出不予赔偿决定。下列哪一说法是正确的?（）A、在向县法院申请赔偿前，甲应首先向有关机关确认县法院的行为违法B、县法院在作出不予赔偿决定前，应当充分听取甲的意见C、对不予赔偿决定，甲可以向上一级法院提出上诉D、县法院的决定是正确的【参考答案】：B【解析】国家赔偿法第23条，关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释第3条。15、某甲在一幢高楼下行走，忽然从天而降一个腌制的火腿。当即将甲砸成重伤。甲向律师咨询，以下意见正确的是：（）。A、该高楼二层以上所有住户都应承担连带责任B、应当在查清火腿的所有人之后再起诉C、甲自己负责D、由于小区管理不力应当由小区负责赔偿【参

17、考答案】：A【解析】：民法通则第一百二十六条建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。本题为典型的过错推定责任，适用举证责任倒置。证据规定中也有相应的规定。（注意是过错举证责任倒置）但是，2003年卷三第21题：21.甲与同事丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实，应由谁承担举证责任？A.甲承担举证责任B.甲、乙均应承担举证责任C.乙承担举证责任D.丙作为证人

18、承担举证责任答案：A好多版本的答案都不一样，实际这道题考察的是举证责任倒置的范围，举证责任倒置仅是指坠落物所有人有无过错，而题中“争议事实”仍然适用“谁主张、谁举证”。这道题的可怕之处在于：你就是知道A有可能是正确选项也不敢选，而径直的填上C题出到这种程度,真可谓“杀手”！16、被告人甲犯故意杀人罪、贪污罪，被A市中级人民法院一审判处死刑，决定立即执行死刑。在上诉期限内，甲没有上诉，人民检察院也没有提出抗诉。对此案应当如何报请复核?（）A、报省高级人民法院核准即可B、直接报最高人民法院核准C、由高级人民法院复核同意后再报请最高人民法院核准D、故意杀人罪报省高级人民法院核准，贪污罪报最高人民法院

19、核准o*【参考答案】：C17、费墨和郭燕结婚多年，出现“审美疲劳”，二人诉诸法院离婚。法院判决双方离婚，但他们原来的三居室住房是费墨婚前自费购买的，郭燕离婚后没有住房，也没有能力自行购房。于是法院就此判决“郭燕和女儿在找到住房前仍然可以居住在该房内”。以下关于郭燕的居住权的说法正确的是：（）A、郭燕在居住过程中出国，可以将该房屋暂时转让给好友严守一使用B、郭燕生活困难，可以将该房中的一间出租C、郭燕欲购新房，可以将该房屋抵押给银行以获取贷款D、费墨出卖房屋时，郭燕应当搬走【参考答案】：B【解析】：【解析】我国现行民法没有规定居住权，但2006年预计将出台的物权法草案规定了居住权。2005年大纲

20、在用益物权部分增加了“居住权”这一知识点。婚姻法第42条规定“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”解释（一）第27条规定：“婚姻法第四十二条所称一方生活困难，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”根据通说，居住权人的权利主要有：对他人住房以及其他附着物享有占有、使用，可以不支付使用费，不承担重大维修费用，但当事人另有约定的除外；原则上居住权人不得出租房屋，但房屋宽

21、裕并且生活困难的，可以在居住权期限内出租房屋的一部分；房屋所有权的转让不影响居住权，即买卖不破居住。居住权人的义务主要有：除林木的落地果实等自然孳息外，房屋及其附着物的孳息收益权仍然属于房屋所有权人，双方另有约定的除外；居住权人应当合理使用住房，并承担居住房屋的日常维护费用；居住权不得转让、抵押、继承；应当到期返还房屋。因此，B正确，其他均错误。18、张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据？A、用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B、伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C、张某关于实施伪造、变造行为的供述D、判别国家机关公文、证件、印

22、章真伪的鉴定结论【参考答案】：D19、梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据，欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这些人中谁不应作遗赠扶养协议的扶养人?A、外孙子女B、侄子C、侄女D、干儿子【参考答案】：A【知识点】遗赠扶养协议的扶养人。【解析】：根据继承法第31条的规定，公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。该条并没有明确规定哪

23、些人不能成为遗赠扶养协议的扶养人，在本题中，外孙子女不能作遗赠扶养协议的扶养人是基于以下原因：根据婚姻法第28条的规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。故本题中梁某的外孙子女对梁某有法定的赡养义务，正如亲生子女不能成为遗赠扶养协议的扶养人，梁某的外孙子女也不应作遗赠扶养协议的扶养人。综上所述，梁某的外孙子女不应作遗赠扶养协议的扶养人，选项A正确。20、关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的?A、是权责统一原则的基本内容之一B、主

24、要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴【参考答案】：D【解析】行政比例原则，是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益。如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响，则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者有适当的比例。比例原则着眼予法益的均衡，体现的是“行政目标实现”与“相对人利益保护”二者之间的平衡，而非体现行政职权与行政职责之间的统一，不是权责统一原则的基本内容。故A选项错误。羁束行政行为与自由裁量行政行为相对应，是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等做了较详细、具体、明确规定的行政行为。行政机关在执行羁束行政行

25、为过程中没有自由选择的余地，只能严格依照法律。而行政比例原则是权衡行政目的与行政手段的过程，就是行政机关运用自由裁量权的过程。行政比例原则主要适用于自由裁量行政行为，因此B选项错误。行政比例原则要求行政权力的行使除了要有法律依据这一前提外，行政主体还必须考虑行政理性，选择对相对人侵害最小的方式进行。这与合法行政要求的严格依照法律规定不同，因此C选项错误。行政比例原则在价值上追求公平正义，并以维护和发展公民权为最终归宿，体现了实质法治“保障人权和自由”的基本理念，属于实质法治的范畴，因此D选项正确。21、依照证券法，符合以下哪种情形时，证券交易所可以做出暂停该公司股票上市的决定？A、A上市公司财

26、务报告作虚假记载且拒绝纠正的B、B上市公司最近二年连续亏损的C、C公司解散或者被宣告破产的D、公司有重大违法行为的【参考答案】：D【解析】：第五十五条上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（三）公司有重大违法行为；（四）公司最近三年连续亏损；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。第五十六条上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不

27、能达到上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；（三）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（四）公司解散或者被宣告破产；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。22、某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时。房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人孝某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的?A、法

28、院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言B、法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章C、张某的证言优于谢某的证言D、在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许【参考答案】：A【考点】证据的审垓认定、提供证据的要求、行政诉讼证据的对质辨认和核实【解析】证据规定第57条规定：“下列证据材料不能作为定案依据：(一)严重违反法定程序收集的证据材料；(二)以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；(三)以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；(四)当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；(五)在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和

29、国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；(六)当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；(七)被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料；(八)不能正确表达意志的证人提供的证言；(九)不具备合法性和真实性的其他证据材料。”该法第58条规定，以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。我国行政诉讼证据规则并不因为证人与当事人有利害关系而不采信其证育，只是限制其证据的证明力。因此。本题中李某的证言并不能仅因其是甲厂工人而不予采信。A项正确，是应选项。依

30、据证据规定第63条：“证明同一事实的数个证据。其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：(一)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证；(二)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优予其他书证、视听资料和和证人证言；(三)原件、原物优子复制件、复制品；(四)法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论；(五)法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录；(六)原始证据优于传来证据；(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；(八)出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言；(九)数个种

31、类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。”本题中，张某的证言和谢某的证言之间的关系并不属于上述情况中的任何一种。两证人的证言效力相同，因此。并不存在张某的证言优于谢某的证言。C项错误。证据规定第20条规定，人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类以及收到的时间等，由经办人员签名或者盖章。可见，法院在出具证据收据时，由经办人员签名或盖章即可，并不需要加盖法院印章。B项错误。本知23、下列为民法上占有的是：()A、甲对自己所享有的专利的持有B、乙对自己所享有的商标专用权的独占C、丙因主人请客而对餐具的控制D、丁对偷盗他人物品的占有【参考答案】：D【解

32、析】：本题涉及对占有概念的理解问题。D选项正确，AB选项是对财产权的控制，只能成立准占有，不能成立占有，C选项仅为暂时的接触，只能是持有，而非占有。24、关于法院可以决定对什么人采取拘传这一刑事强制措施，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第28题)A、某公司涉嫌生产、销售伪劣产品罪，作为该公司诉讼代表人而拒不出庭的高某B、抢夺案中非在押的被告人陈某C、盗窃案中非在押的犯罪嫌疑人卢某D、贿赂案中拒不出庭的证人李某【参考答案】：B【考点】拘传的对象【解析】拘传，是指公安机关、人民检察院和人民法院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人，依法强制其到案接受讯问的一种强制方法，它是我国刑事诉讼强制措施体系

33、中最轻的一种。拘传的特点是：(1)拘传的对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。对于已经被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人，可以直接进行讯问，不需要经过拘传程序；对于其他诉讼参与人也不能适用拘传。(2)拘传的目的是强制就讯，没有羁押的效力，在讯问后，应当将被拘传人立即放回。刑诉解释第210条规定，接到出庭通知的被告单位的诉讼代表人应当出庭。拒不出庭的，人民法院在必要的时候，可以拘传到庭。也就是说，只有在必要的时候，人民法院才可以对拒不出庭的被告单位的诉讼代表人进行拘传。而选项A的内容并未体现对高某拘传是必要的，因此不当选。选项C中的卢某作为未被羁押的犯罪嫌疑人，可以对其进行拘传，但是拘传的主体不是人民法院，

34、而应当是公安机关或者人民检察院，人民法院只能对未被羁押的被告人进行拘传，选项C错误。拘传的对象只能是未被羁押的犯罪嫌疑人和被告人，对证人不能适用拘传，选项D错误。选项B中未被羁押的被告人陈某符合人民法院进行拘传的条件，法院可以对其进行拘传，选项B正确。本题考查了法院进行拘传的对象和条件，考生务必准确掌握其具体内容，并将其和公安机关、人民检察院的拘传对象及其条件联合起来记忆。考生还应当注意的是拘传与传唤之间的关系：传唤不是拘传的必经程序；传唤适用于所有当事人包括犯罪嫌疑人、被告人、自诉人、被害人、附带民事诉讼的原告人和被告人，而拘传仅适用于犯罪嫌疑人和被告人。25、张某生前创办了一家个人独资企业

35、，张某去世以后，张某的妻子与成年子女都表示不愿继承该企业，该企业只得解散。那么该企业解散时，应当由谁进行清算?()A、由张某的妻子进行清算B、由张某的成年子女进行清算C、由张某的妻子和成年子女进行清算D、由债权人申请法院指定清算人进行清算【参考答案】：D【解析】：根据个人独资企业法第27条的规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。本案中投资人死亡，又无人继承，所以应由其债权人申请人民法院指定清算人进行清算。26、关于因果关系，下列哪一选项是错误的?A、甲将被害人衣服点燃，被害人跳河灭火而溺亡。甲行为与被害人死亡具有因果关系B、乙在被害人住宅放火，被害

36、人为救婴儿冲入宅内被烧死。乙行为与被害人死亡具有因果关系C、丙在高速路将被害人推下车，被害人被后面车辆轧死。丙行为与被害人死亡具有因果关系D、丁毁坏被害人面容，被害人感觉无法见人而自杀。丁行为与被害人死亡具有因果关系【参考答案】：D【考点】因果关系【解析】介入因素能否中断前行为与结果的因果关系，是因果关系这个知识点重点考查的内容。本题集中考查了介人被害人的行为的情形。在行为人的行为介入了第三者或被害人的行为而导致结果发生的场合，要判断某种结果是否由行为人的行为所造成时，应当综合考虑：(1)行为人的行为导致结果发生的可能性的大小。如果行为人的行为导致结果发生的可能性很大，则因果关系不中断；反之则

37、中断。选项C即可从此角度判断。“丙在高速路将被害人推下车”，被害人被后面车辆轧死的可能性是很大的，所以，丙的高度危险的行为与被害人死亡的因果关系就不能中断。(2)介入情况的异常性大小。如果介入情况不异常，是前行为通常甚至必然会导致的行为，因果关系就不中断，反之则中断。例如，甲以杀人故意对乙实施暴力行为，导致乙身受重伤。乙前往医院途中，被丙驾驶的汽车撞死。此时，介入的丙的行为很异常(有同学可能说，被车撞死不异常。请问，每天在马路上走的有多少人，被车撞死的有多少人)，而且由丙的行为直接导致了乙的死亡，所以甲的行为与乙的死亡之间的因果关系就被中断，不再承认二者之间有因果关系。我们可以把介入情况的异常

38、性大小分为四个等级：前行为必然导致介入情况、前行为通常导致介入情况、前行为很少导致介入情况、前行为与介入情况无关。从前至后，这四个等级对禁止溯及至前行为所起的作用依次递增。所谓“禁止溯及至前行为”即因果关系中断。本题中，选项A：“甲将被害人衣服点燃”。甲这种行为通常都会导致被害人的灭火行为。所以“被害人跳河灭火而溺亡”就是前行为通常会导致的结果，介人情况不异常，所以因果关系不能中断。选项B“乙在被害人住宅放火”，如果被害人住宅内有婴儿，乙这种行为通常(甚至必然)会导致“被害人为救婴儿冲入宅内(而被烧死)”，所以因果关系也不能中断。选项D“丁毁坏被害人面容”，这种行为通常并不会导致“被害人感觉无

39、法见人而自杀”。此时就属于“前行为很少导致介入情况”。被害人的死亡原因是被害人自己的异常的决定性行为。被害人死亡是被害人“自主且有意识的行为”导致的。因此丁的行为与被害人死亡没有因果关系。故，本题只有选项D正确。(3)介入情况对结果发生作用的大小。如果介入情况对结果发生的作用大，因果关系就中断；反之则不中断。例如，A以杀人故意对B实施暴力。导致B遭受濒临死亡的重伤。B在医院接受治疗时。医生C存在轻微的过失，未能挽救8的生命。由于A的行为导致死亡结果的危险性大，而27、根据中华人民共和国公司法的规定，公司合并时，应在法定期限内通知债权人，该法定期限为A、公司做出合并决议之日起10日内B、合并各方

40、签订合并协议之日起10日内C、合并各方主管部门批准之日起10日内D、公司办理工商登记后10日内【参考答案】：A【解析】：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。28、赵某多次临摹某著名国画大师的一幅名画。然后署上该国画大师姓名并加盖伪造印鉴，谎称真迹售得收入六万元。对赵某的行为如何定罪处罚?A、接诈骗罪和侵犯著作权罪，数罪并罚B、按侵犯著作权罪处罚C、按生产、销售伪劣产品罪处罚D、接非法经营罪处罚【参考答案】：B【考点】侵犯著作权罪、诈骗罪【解析】本考点在2007年第62题考查到，赵某的行为属于刑

41、法第217条第(4)项明文规定的侵犯著作权罪的行为之一。因此只有选项8是正确的。很多考生认为这种行为应该定诈骗罪，但是，既然立法将其规定为侵犯著作权罪，那么就只能认定为此罪。刑法第217条规定，以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金：1未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；2出版他人享有专有出版权的图书的；3未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；4制作、出售假冒他人署

42、名的美术作品的。【重点点拨】本题不难，但是答错的人不少。很多人认为此行为构成诈骗罪。他们说：有关教材也认为本行为构成诈骗罪，为什么答案还是侵犯著作权罪呢?这是因为：教材中的观点只是老师的个人看法，没有法律效力。在二者冲突时。应以法律规定为准。而且，教材也只是指出立法不当，并没有说本行为在实际定罪时要定诈骗罪。这里其实涉及刑法复习中的一个大问题：在老师的观点和法律、立法解释、司法解释的规定冲突时，以何为准?当然是以法律、立法解释、司法解释的规定为准。另外，大家要掌握：对于法有明文规定的生产、销售伪劣产品行为、非法经营行为，都按特别规定定罪。29、李某70岁，因儿子李小兵拒绝履行赡养义务而请求法院

43、判决给付赡养费。李小兵提出管辖权异议，但法院裁定驳回，李小兵就此裁定向上一级法院提出上诉。李某在此期间申请法院先予执行。在此种情况下，法院以下做法符合法律规定的是：A、一审法院应当作出裁定先予执行B、一审法院应当等待二审法院对该上诉做出相应的裁定后，再对先予执行申请进行相应的处理C、一审法院应当作出不予准许先予执行的裁定D、应当由二审法院对上诉与先予执行申请一并做出裁定【参考答案】：B【解析】：依据经济审判规定第16条的规定：“人民法院先予执行的裁定，应当由当事人提出书面申请，并经开庭审理后作出。在管辖权尚未确定的情况下，不得裁定先予执行。”根据本条规定可知，在管辖权处于未确定状态时，受理案件

44、的法院对先予执行申请的管辖权也处于不确定的状态，因此法院不能对管辖权不明的先予执行申请作出司法裁决。因此ACD选项说法错误，B选项正确。30、下列项目中，我国会计法未作规定的是哪一项？A、采用借贷记账法B、记账本位币C、会计年度D、会计核算对象和内容【参考答案】：A【解析】：详见会计法第10，11，12条。31、犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当如何处理？（）。A、应当先行调解B、作出附带民事判决C、依法予以追缴或责令退赔D、告知被害人有权提起附带民事诉讼【参考答案】：C【解析】根据最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第5条的规定，犯罪分子非法占有、处

45、置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。据此，本题正确答案为C。32、以下选项中关于国有独资公司的表述，不符合法律规定的是()A、国有独资公司的章程必须由国有资产监督管理机构制订。B、国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。C、国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。D、国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有资

46、产监督管理机构委派【参考答案】：A【解析】：根据公司法第66条，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。A项不符合法律规定，BCD三项与法条完全吻合。33、一般情况下，下列不能引起必要共同诉讼的是：A、李某驾车不慎将停在路边的汪某和张某丙共同拥有的一辆宝马撞毁，张某遂向人民法院起诉李某请求其赔偿损失B、兴隆贸易公司借用新兴机械厂的合同专用章与万达商场签订一份购销合同，后兴隆贸易公司因未能履约而被万达商场诉至人民法院C、甲公司生产销售的一种食品质量不合格，给许多消费者造成了损害，消费者起诉请求赔偿D、甲、乙、丙三人合伙开了一个大型饭店，因与丁公司发

47、生债务纠纷，该饭店遂向人民法院起诉丁公司【参考答案】：C【解析】：民诉意见第56条规定：“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中，汽车是汪某和张某的共有财产，对于共有财产的侵权，汪某和张某是共同诉讼人。A选项不应当选。民诉意见第52条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中的贸易公司和机械厂就是这种情，能够引起必要共同诉讼。B选项不应当选。C选项中，消费者因为同一个事实，对甲公司提起诉讼，其讼诉标的是同一种类，而不是同一个，所以只是普通共同诉讼。所以，C选项的情形一般不能引起必要

48、共同诉讼，应当选。民诉意见第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。”D选项中，甲乙丙三人合伙开了一家酒店，与丁发生债务纠纷，甲、乙、丙是共同诉讼人，能够引起必要共同诉讼。D选项不应当选。34、关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯B、教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯C、教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D、有的教唆

49、犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯【参考答案】：D35、在货物运输合同中，货物毁损、灭失的赔偿额当事人既无约定又不能补充协议的，应以何地的市场价格计算？A、订立合同时货物发运地B、订立合同时货物到达地C、交付或者应当交付时货物发运地D、交付或者应当交付时货物到达地【参考答案】：D【解析】：本题涉及货物运输合同中货物毁损灭失的赔偿额的计算问题。依合同法第312条规定，货物毁损灭失的赔偿额，当事人有约定的，依其约定，没有约定。又不能达成补充协议的，按照交付或者应当交付对货物到达地的市场价格计算。故本题选项为D。36、某区公安分局以蔡某殴打孙某为由对蔡某拘留十日并处罚款500元。蔡某向法院起诉，要求撤

50、销处罚决定和赔偿损失。一审法院经审理认定处罚决定违法。下列哪一选项是正确的？（）。A、蔡某所在地的法院对本案无管辖权B、一审法院应判决撤销拘留决定，返还罚款500元、按照国家上年度职工日平均工资赔偿拘留十日的损失和一定的精神抚慰金C、如一审法院的判决遗漏了蔡某的赔偿请求，二审法院应当裁定撤销一审判决，发回重审D、如蔡某在二审期间提出赔偿请求，二审法院可以进行调解，调解不成的，应告知蔡某另行起诉【参考答案】：D37、为纪念“抗美援朝”50周年，作家尚公于2000年2月写成报告文学伟大的战略出击一书的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月经版权登记。尚公从何时起取得正式出版的伟大的战略出击

51、一书的著作权？A、2月B、5月C、7月D、9月【参考答案】：B【解析】：本题考著作权的取得时间。著作权法实施条例第6条规定：“著作权自作品完成创作之日起产生。”修改定稿之日即为正式出版的伟大的战略出击一书完成创作之日。依我国法律，版权登记并非取得著作权的条件。38、下列哪一行为属于行政处罚？（）A、公安交管局暂扣违章驾车张某的驾驶执照六个月B、工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销C、卫生局对流行性传染病患者强制隔离D、食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品【参考答案】：A39、甲厂以招标方法向社会公开征集企业形象标识设计。最后，甲厂职工乙的设计

52、稿被选用作为企业形象标识。乙设计的标识属于。A、受工厂委托而创作的作品B、为完成工厂的工作任务而创作的职务作品C、由工厂主持并代表工厂意志创作的法人作品D、不受著作权保护的作品【参考答案】：A【解析】：本题涉及委托作品问题。所谓委托作品是指基于他人委托而创作的作品，委托作品通常发生在工业艺术品设计、人物摄影、肖像制作或者课题研究等领域。委托作品的特点是受他人支配，必须体现委托人的意志和实现委托人使用作品的目的。职工乙设计的稿件被选作企业形象的标识，属于接受甲厂的委托而创作的作品，故属于委托作品。40、张某被某县人民检察院以交通肇事罪向人民法院提起公诉，同时被害人李某向人民法院提起刑事附带民事诉

53、讼，人民法院予以受理并决定对此案公开开庭审理。在审理过程中，合议庭认定被告人张某的行为不构成犯罪，只是一般的违法行为，对李某的受伤负有一定的民事责任，于是合议庭组织双方进行调解但是没有达成协议，则人民法院应当如何处理?（）A、退回人民检察院补充侦查B、将案件转到人民法院民事庭继续审理=_=(_)C、一并作出刑事附带民事判决D、仅对民事部分作出民事判决【参考答案】：C【解析】本题考查附带民事诉讼的审理问题、补充侦查的适用条件。刑诉解释第101条规定，人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决，故c选项正确。同时，考生

54、必须特别注意补充侦查的适用情形，尤其是在审判过程中的退回补充侦查问题。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、张某拥有汽车一辆。好友李某因周末去野外郊游，于是向张某借用该汽车。张某知道李某没有驾照，但是碍于情面将车借给了李某。李某驾车行驶过程中，突遇行人王某在非人行横道处横穿公路，李某将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任险的责任限额内对王某进行了赔付，但是王某仍然有一部分损失未获赔偿。对于该部分损失以下说法正确的是：A、应当由李某全部承担B、王某应当自我承担部分损失C、张某与李某承担连带责任D、张某承担部分赔偿责任【参考答案】：B,D【解析】：该题

55、是对机动车交通事故责任的考查。侵权责任法第48条规定，“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”道路交通安全法第76条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机

56、动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”根据该条规定，我们可以看出，对于第三者责任强制保险责任限额范围以外的损失，我国根据交通事故发生对象的不同，做出了不同的归责原则(1)对于机动车之间发生的交通事故，适用过错责任；(2)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方承担的是无过错责任。非机动车驾驶人、行人的过错是机动车驾驶减轻责任的事由。但是，即使证明机动车一方没有过错，那么机动车驾驶人仍然要承担不超过百分之十的赔偿责任。受害人故意碰撞机动车造成的损害，机动车一方则完全免责。该题中，王

57、某违反交通规则，横穿马路，这构成了机动车一方减轻责任的事由，因此王某的损失不应当全部由李某承担，A选项错误，B选项正确。侵权责任法第49条规定，“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”该题中，张某作为机动车的所有人将汽车借给不具有驾驶资格的李某，因此存在过错，张某应当承担部分赔偿责任，D选项正确。需要注意的是，机动车的出借人承担的只是“相应的赔偿责任”，而不是连带责任，因此，C选项错误。3、下列优于海

58、商法所称的船舶优先权的是：（）。A、保存、拍卖船舶产生的费用B、分配船舶价款产生的费用C、为海事请求人的共同利益支付的费用D、海难救助的救助款项【参考答案】A,B,C【考点】优先于船舶优先权的费用【解析】海商法第24条规定：“因行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从舶拍卖所得价款中先行拨付4、下列哪些情形不必然引起必要共同诉讼？A、某浴池营业执照上的经营者是甲，后甲另办了一个公司，于是将该浴池转让给其弟弟乙经营，但未到工商行政部门进行变更登记，现一顾客在该浴池洗澡时被烫伤，向人民法院提起损害赔偿诉讼B、甲向乙借款

59、25万元，丙作为保证人在合同上签了字，约定丙承担一般保证责任，现甲逾期不偿还借款，乙对甲、丙一并提起诉讼C、甲公司和乙公司签订了一份购销合同，不久，甲公司分立为丙公司和丁公司，现因购销合同发生纠纷，乙公司向人民法院提起诉讼D、甲有三子一女，去世后留下房产和存款若干，现大儿子认为遗产分割不公平，以小儿子为被告向人民法院提起诉讼【参考答案】：B,D【解析】：根据民诉意见第46条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”A选项甲是营业执照上登记的业主，而乙是实际经营者，因

60、而是一个必要共同诉讼，不应当选。担保法解释第125条：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。”B选项中，债权人乙向债务人甲和保证人丙一并提起诉讼，是“可以”而不是“应当”将甲和丙列为共同被告参加诉讼，所以B选项不必然引起必要共同诉讼，所以应当选。民诉意见第50条：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”甲公司分立为丙和丁公司，并因分立前与乙公司的购销合同发生纠纷，所以，应将分立后的丙和丁公司作为共同被告，C选项是一个必要共同诉