2014年商经鄢梦萱讲义(背诵本)

2014年强化提高阶段授课纲要经济法知识产权法商法/鄢梦萱监事害公司——股东向董事会书面请求[例1]王某是东方贸易有限责任公司的小股东，仅仅持有公司股权0．5%。现在，王某发现公司的董事长刘某利用职务之便，和东方公司进行诸如同业竞争、自我交易等等业务，极大损害了东方公司的利益。此时，由于东方公司是有限责任公司，所以王某有提起股东代表诉讼的原告资格。此时，王某应当先向东方公司监事会提出书面请求（因为刘某是公司董事长，所以，股东应当向监事会提出书面请求）。专题9．股东会（大会）考点1．股东会（大会）的职权股东会（大会）的职权可以简单归结为“管人、管钱、管方向”。（两类公司规定基本相同）考点2．股东会的决议第42条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第43条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。【背诵点1】有限责任公司的股东会决议规则，概括而言：“一般事项，章程优先；重大事项，靠钱说话”。【背诵点2】“股东会的特别决议”。（1）就公司的某些重大事项，如修改公司章程、增减注册资本，公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，关系到公司的生死存亡、股东利益的损益以及社会交易安全，这些事项的表决程序不能交由股东任意约定，我国公司法采法定主义，不允许章程变更。（2）上述事项，如果经股东会决议，需要股东会“绝对多数”才能表决通过。也就是“必须经代表2/3以上表决权的股东通过”。此处的“2/3”不是“股东人数的2/3”，而是“表决权的2/3”。考点3．利害关系股东表决权的排除第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。担保分类决议规则外人担保：股董决议公司为他人提供担保。因为“他人”难以干涉公司内部决议，也难以影响公司的意愿，所以此时的决议机构为“董事会或者股东会、股东大会”。内人担保：股东会决议为本公司股东或者实际控制人提供担保。为了防止内部人控制，此种决议由“股东会或者股东大会”作出。是指公司为内部人提供担保时，具有利害关系的股东在该担保事项上的表决权被排除。考点4．决议有效、无效、可撤销决议分类情形有效无效【情形1】股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。【情形2】作出决议的主体不合法，也会导致决议无效。如董事会不得做出修改章程的决议等。可撤销决议（股东以诉讼方式提出）可撤销决议之一：作出决议的程序违法。可撤销决议之二：作出决议的程序违反章程。可撤销决议之三：决议的内容违反章程。专题10．董事会、监事会考点1．董事、高管、监事的任职资格[要点1]我国《公司法》对董事、监事、高级管理人员的积极资格，如国籍、住所、年龄均没有限制。[要点2]不得担任公司的董、监、高管的情形包括：1．无民事行为能力或者限制民事行为能力；所以，董、监、高是完全民事行为能力人，均是自然人。这一点和股东资格有区别。股东并不受行为能力有无的限制，而且自然人、法人、国家都可以成为股东。2．因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；[例]王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪，现在刑满释放尚不足5年，但因为王某所犯重大责任事故罪并非经济犯罪，所以王某是可以担任其他公司董、监、高管的。3．担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；4．担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；[例]张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70%，该公司长期经营不善，负债累累，现在被宣告破产不足3年。因为张某的身份仅为股东，并不是董事或者厂长、经理、法定代表人，所以，张某可以担任其他公司董、监、高管。5．个人所负数额较大的债务到期未清偿，不得担任公司的董、监、高管。考点2．董事会职权第46条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。【考点提示】董事会是公司的业务执行机关，享有业务执行权和日常经营的决策权。董事会对股东会（大会）负责。董事会，经常会和股东会（第37条）职权混淆。需注意对比。股东会职权VS董事会职权1．决定公司的经营方针1．决定公司的经营计划2．决定公司的投资计划2．决定公司的投资方案3．审议批准、作出决议3．制订(分红、增减资本、合、分、散)4．（由股东代表担任的）董事、监事由股东会选举和更换，4．经理的聘任权在董事会。下文还要注意董事长的任免权。考点3．董事会人数、组成、任期董事会国有独资公司董事会有限公司董事会股份公司董事会人数3-13人5-19人组成1．股东代表出任的董事2．国有独资公司，董事会中应当有职工代表；两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；2．职工董事不是必须具有3．董事长：由国资委从董事会成员中指定3．董事长：产生办法由章程规定3．董事长：由董事会以全体董事的过半数选举产生。任期（相同）每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。原董事履职（相同）董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应履行董事职务。考点4．（股份公司）董事会的议事方式第111条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。【背诵点1】股份公司董事会不论是“举行会议”还是“董事会作出决议”所要求的“过半数”，都是指“全体董事的过半数”。而不是“出席会议的董事过半数”【背诵点2】事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。【背诵点3】董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。专题11．一人有限责任公司第57条第2款本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。[总结]一人公司与一般有限公司的异同一人公司一般有限公司是否具有法人资格是法人（二者同）是否承担有限责任股东承担有限责任（二者同）是否有资本最低限额没有（二者同）出资缴付期限可以分期、可以一次交纳，没有限制（二者同）设立人数1人2人以上50人再投资限制EQ\o\ac(○,1)自然人：一个一次一人公司；EQ\o\ac(○,2)法人：无限制无限制关于一人公司，需要掌握下列要点：[要点1]一人有限责任公司，股东为1人，股东可以是自然人也可以是法人。一人公司的股东为法人时，其设立的一人公司就是通常所称的全资子公司。（全资子公司=一人公司）[要点2]只能是有限责任公司。[要点3]股东对公司债务承担有限责任。这是一人公司和个人独资企业的本质区别。[要点4]一人公司的再投资问题第58条一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。[提示]可以这样来记:一个自然人只能设立一个一次一人公司。[例]再投资的限制，仅仅是对自然人投资的限制。如果是中国石油股份有限公司，就不受上述条款的限制了。中石油公司可以投资设立两个或两个以上的全资子公司（即多个一人公司）；而且中石油公司设立的全资子公司，还可以再投资设立新的全资子公司（即可再投资设立一人公司）[要点5]一人公司人格混同问题第63条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。[提示1]首先必须明确的一点是：股东对公司债务承担有限责任。[提示2]所谓“股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产”，也就是发生公司财产与股东个人财产的混同，进而发生公司人格与股东个人人格的混同，此时，股东必须对公司债务承担连带责任，公司的债权人可以将公司和公司股东作为共同债务人进行追索。专题12．公司合并、分立二十、公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。【考点提示】公司合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。【要点1】合并的分类公司合并可分为吸收合并与新设合并两种方式。合并分类公式登记形式吸收合并（是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散）“A＋B＝A”A公司：变更登记B公司：注销登记新设合并（是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散）“A＋B＝C”A公司：注销登记B公司：注销登记C公司：设立登记【要点2】合并、分立的程序1．无论是合并，还是分立，均需公司股东会（大会）2/3以上表决权通过。这是在合并分立程序中很容易被漏掉的知识点。2．无论是合并还是分立，均要编制资产负债表及财产清单。【提示】公司在合并分立时就要进行清产核资，故因合并分立解散公司时，不需要再依《公司法》第183-190条进行法定的清算。3．无论是合并还是分立，均要通知债权人并公告。但是具体公告的次数由公司自行决定。4．在合并程序中，债权人可要求清偿债务或提供担保。【提示】一定注意：分立程序中，债权人无此权利。切记切记！因为法律规定分立后的公司承担连带责任。所以现行《公司法》取消了分立程序中对债权人担保的规定。【要点3】分立后的债权债务承担；第176条：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”【例】东方公司将其销售部门分立出去，另行成立为“大河销售公司”；并将其电子商务部门分立出去，另行成立“大山网络有限公司”。因此，东方公司分立后成为三个公司，一是原来的东方公司，二是大河公司，三是大山公司。如果这三个公司就原来东方公司的债务清偿达成协议，全部由“大山公司”承担清偿。此时，该债务清偿协议在上述三个公司之间是有效的，但只具备内部效力。对债权人而言，由“东方公司”、“大山公司”、“大河公司”对原公司债务承担连带责任。专题13．公司解散、清算考点1．股东请求解散二十一、公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。【要点1】股东可以请求法院解散公司的理由，包括：（对“公司僵局”的理解）（1）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（2）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（3）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。【提示】股东知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等，均不构成请求法院解散公司的理由。【要点2】股东请求解散公司，在诉讼中需要注意的问题。股东司法解散公司之诉内容原告单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东。（有限公司、股份公司均可提起解散公司的诉讼。）被告股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。【例题】2009年，甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的诉讼法院应予受理？（2011-3-27）A．以公司董事长甲严重侵害其股东知情权，其无法与甲合作为由B．以公司管理层严重侵害其利润分配请求权，其股东利益受重大损失为由C．以公司被吊销企业法人营业执照而未进行清算为由D．以公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失为由考点2．公司的清算【要点1】对于特殊情况下的债权人或股东申请法院指定人员组成清算组，《公司法解释二》第7条列举了3种情形：二十二、公司解散逾期不成立清算组进行清算的；二十三、虽成立清算组但故意拖延清算的；二十四、违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。【要点2】清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：二十五、公司股东、董事、监事、高级管理人员；二十六、依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；二十七、依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。【要点3】清算程序中的“三个不允许”：（1）在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。（2）清算期间，公司法人资格还在，但经营主体资格已经消灭，所以不得开展与清算无关的经营活动。（3）公司财产在未按第187条第2款规定清偿前，不得分配给股东。专题14．股东权的行使条件、法律效果1．前提：决议无效或者撤销——对应的诉权：股东可以请求法院撤销（无效）股东会或董事会决议（第22条）。2．前提：（有限公司）股东查账请求被公司拒绝时——对应的诉权：可以请求法院要求公司提供查阅（第33条）。3．前提：（有限公司）股东请求公司收购股权，不能达成协议时——对应的诉权：可以向法院提起诉讼请求回购（第74条）。4．前提：董监高损害公司利益，公司怠于起诉时——对应的诉权：股东代表诉讼。此时，股东为原告，侵权人为被告（第151条、《证券法》第47条）。5．前提：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的——对应的诉权：股东请求法院司法解散公司（第182条）。6．前提：股东未出资，未足额出资，抽逃出资时——对应的诉权：其他股东（或公司）可请求其向公司履行出资义务。第二章《合伙企业法》专题1．普通合伙企业考点1．（普合）的设立规则设立条件背诵点合伙人1．自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（第2条）2．无民事行为能力人和限制民事行为能力人不能成为合伙企业的初始设立人。3．国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。（第3条）5．普通合伙人死亡，其继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以成为有限合伙人，普通合伙企业转为有限合伙企业；全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人（第50条第3款）。合伙人的出资（切勿与公司股东出资相混淆）1．合伙人可以用“其他财产权利”，意味着合伙人可以用实物的使用权出资（与公司股东出资不同）；2．普通合伙人可以劳务出资，如以某人的烹调手艺等出资（但是，有限合伙人不得以劳务出资）。3．非货币财产的出资一般应当评估作价，但法律并没有规定“强制评估”4．出资的评估方法灵活。即“……需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。……以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定”。5．合伙人可以分期缴付出资。合伙协议合伙人协商一致，合伙协议生效。（不需要工商登记生效）【例题】甲、乙、丙、丁打算设立一家普通合伙企业。对此，下列哪一表述是正确的？（2011-3-29）A．各合伙人不得以劳务作为出资B．如乙仅以其房屋使用权作为出资，则不必办理房屋产权过户登记C．该合伙企业名称中不得以任何一个合伙人的名字作为商号或字号D．合伙协议经全体合伙人签名、盖章并经登记后生效考点3．合伙财产的性质出资（财产）类型财产性质1．以现金或明确以财产所有权出资的由全体合伙人共有2．以土地使用权、房屋使用权、商标使用权、专利使用权等权利出资的合伙企业只享有使用和管理权。对于此类出资，在合伙人退伙或者合伙企业解散时，合伙人有权要求返还原物。3．合伙期间经营积累的财产归合伙人共有。该“共有”属于“按份共有”（但这种份额表现为一种潜在的份额，即该份额在企业存续期间并无意义，只有在分配利润、退伙、企业解散分配剩余财产时，份额比例才具有实际意义）考点4．普通合伙企业财产份额的转让类型背诵点对外转让财产份额1．除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。2．合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。内部转让财产份额合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。出质合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。考点5．夫妻离婚时，分割财产的特殊问题:（一）有限责任公司股东离婚（婚姻法司法解释（二）第16条）人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：1．夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；2．夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。3．用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。（二）普通合伙企业合伙人离婚（婚姻法司法解释（二）第17条）人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资,另一方不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理：1．其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位；2．其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割；3．其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割；4．其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。【例题（2008/3/26）】2007年1月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。2008年2月，甲与戊结婚。2008年7月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪一选项是正确的？A．合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产B．戊依法自动取得合伙人地位C．经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格D．只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额考点6．事务执行规则执行方式1．由全体合伙人共同执行2．由各合伙人分别单独执行合伙事务3．委托一个合伙人执行合伙事务4．委托数个合伙人执行合伙事务执行人的权利1．执行人对外代表合伙组织；2．其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。注意：1．其他合伙人不再执行合伙事务；2．非执行人仍然享有监督权；查阅权；撤销权；执行的限制1．（普合）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（同业竞争禁止）2．除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。（自我交易限制）考点7．全体一致同意的事项（全票决事项）第31条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。【考点提示】“全票决事项”可以简称为“改名改地改范围；卖房卖人卖担保”。考点8．普通合伙人的退伙理由退伙是在合伙存续期间，合伙人资格的消灭。退伙可以分为自愿退伙、法定退伙两大类。退伙的分类退伙理由备注自愿退伙1．约定经营期限的退伙第45条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。经同意退伙2．没有约定经营期限的退伙第46条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。“通知走人”法定退伙1．当然退伙第48条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。“人死财空”（要结合下文继承人能否直接继承合伙人资格）2．除名第49条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。合伙人有过错【例题】（2013-3-71）甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企业，三人均享有合伙事务执行权。2013年3月1日，甲被法院宣告为无民事行为能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商谈一笔生意，甲以合伙人身份与丁签订合同。下列哪些选项是错误的？A．因丁不知情，故该合同有效，对合伙企业具有约束力B．乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其除名C．乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其转为有限合伙人D．如甲因丧失行为能力而退伙，其退伙时间为其无行为能力判决的生效时间考点9．普通合伙人的退伙的后果第50条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（1）继承人不愿意成为合伙人；（2）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（3）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。【考点提示】（一）一般情形退伙的效力1．合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，可以待该事务了结后再进行结算。2．退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。3．退伙人退伙时，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，仍应与其他合伙人一起承担无限连带责任。（二）死亡情形退伙的特殊规定首先必须明确的是：合伙人死亡时，合法继承人并非当然成为合伙人。1．条件一：继承人应是“享有合法继承权的继承人”。比如合伙人张某死亡，其女儿有上述故意杀害、遗弃等，他的女儿就丧失继承权。同样，丧失了取得合伙人资格的前提。2．条件二：满足“按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意”。这充分说明，就算是合法继承人，可以继承诸如房屋、汽车等财产，但普通合伙人资格涉及到合伙企业的人合性，所以不能直接“继承普通合伙人的资格。”专题2．有限合伙企业有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。考点1．有限合伙人有限合伙人1．由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。2．有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人3．国独、国企、上市公司等特殊主体可以成为有限合伙人。出资1．有限合伙人可以货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。（“三大本”认为：能否以“劳务出资”，这是有限合伙人与普通合伙人在出资方式上的唯一差别。）2．注意：有限合伙企业中的普通合伙人可以以劳务出资。考点2．有限合伙企业的事务执行第67条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。第68条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。【考点提示】有限合伙事务执行中一个非常重要的规则就是：只有普通合伙人才能作为事务执行人，才能对外代表合伙企业。考点3．表见普通合伙二十八、第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。【考点提示】二十九、在理论上被称为“表见普通合伙”。顾名思义，“该普通合伙人只是一种表面现象”，也就是实质上他应当是“有限合伙人”。1．对外而言，连带责任的主体是“该有限合伙人+普通合伙人。”2．对内而言，有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。【例】甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利?（徐某应当向甲、乙、丁主张权利。）考点4．有限合伙人的特殊权利（★★）【图表】有限合伙人VS．普通合伙人有限合伙人普通合伙人利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外（第69条）。第33条第2款（普通合伙）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。自我交易有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外（第70条）。第32条第2款（普通合伙）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。同业竞争有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外（第71条）。第32条第1款（普通合伙）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。合伙份额的转让有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。（第73条）第22条（普合）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙份额的出质有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。（第72条）第25条（普合）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；……对企业债务的承担有限合伙人，以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。普通合伙人，承担无限连带责任。退伙后责任的承担有限合伙人，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。普通合伙人，承担无限连带责任。考点5．有限合伙与普通合伙的转换1．当有限合伙企业仅剩普通合伙人时，有限合伙企业转为普通合伙企业，并应当进行相应的变更登记。2．当有限合伙企业仅剩有限合伙人时，则该企业不再是合伙企业，故应解散。3．经全体合伙人一致同意，普通合伙人可以转变为有限合伙人，有限合伙人可以转变为普通合伙人。4．有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任；5．普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。【例题】（2009/3/74）甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的？A．该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人B．经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资C．经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务D．如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任考点6．有限合伙企业的入伙与退伙有限合伙人和普通合伙人在入伙程序上，规定相同。（一）有限合伙人的入伙1．协议优先。在入伙问题上，仍然遵循“有约定的，从约定”。2．协议没有约定的，新合伙人入伙，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。（二）有限合伙人退伙理由有限合伙人（第78条）普通合伙人（第48条）当然退伙的理由1．作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；同，当退2．个人丧失偿债能力的，不得退伙2．个人丧失偿债能力，当退；（第48条第1款第2项）3．作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；同，当退4．法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；同，当退5．合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。同，当退合伙人丧失民事行为能力的不得退伙转为有限合伙人；或者退伙死亡退伙的效力继承人可以直接继承资格普通合伙人死亡，其继承人不能当然取得合伙人资格（一致同意）专题3．合伙企业债务的清偿问题此处合伙企业，包括普通合伙企业与有限合伙企业。本专题属于综合性的出题角度，涉及的内容较多。分类考点【类别1】企业债务的清偿1．企业正常经营期间债务清偿：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。2．合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任；有限合伙人，以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。3．合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。4．合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。5．合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。【类别2】入伙、退伙时债务的清偿1．普通合伙人EQ\o\ac(○,1)入伙：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。EQ\o\ac(○,2)退伙：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。2．有限合伙人EQ\o\ac(○,1)入伙：新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。EQ\o\ac(○,2)退伙：有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。【类别3】和善意第三人的关系1．普通合伙人合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。（第37条）2．有限合伙人，注意“表见普通合伙”（第76条）。【类别4】个人债务的清偿1．普通合伙人：禁止抵销；禁止代位。第41条合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。第42条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第51条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。2．有限合伙人：第74条有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。第三章《个人独资企业法》【提示】本法简单，年均1题。本法内容均一般了解。个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。1．企业性质企业无独立财产，也无法人资格。属于“非法人组织”。（投资人有申报的出资即可）2．投资人1．只能由一个自然人投资，且是完全民事行为能力的自然人；2．国家公务人员不能成为个人独资企业的投资人。3．投资人的责任形式投资人承担无限责任。与合伙企业一样，个人独资企业只缴纳个人所得税。4．分支机构1．向分支机构所在地进行设立登记。2．分支机构的民事责任由个人独资企业承担，实质上是由投资人个人承担。5．家庭共有财产担责的情况第18条个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。6．个人独资企业的事务管理方式个人独资企业的管理有EQ\o\ac(○,1)自行管理EQ\o\ac(○,2)委托管理EQ\o\ac(○,3)聘用他人管理三种。如果采用委托或聘用他人管理，投资人对受托人、被聘用人的职权限制只对内不对外，不得对抗善意第三人。第20条投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；（5）擅自以企业财产提供担保；（6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；（9）泄露本企业的商业秘密；（10）法律、行政法规禁止的其他行为。第四章《外商投资企业法》专题1．中外合资经营企业中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。性质1．中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司，具有法人资格。2．中外各方依照出资比例分享利润，分担亏损，回收投资。（股权式企业）投资人三十、外方合营者。外国的公司、企业、其他经济组织或者个人；（可为任何人）三十一、中方合营者。中国的公司、企业或者其他经济组织。（注意：中方不包括中国公民个人）审批机关在中国境内设立合营企业，经国务院对外经济贸易主管部门审查批准，发给批准证书。设立登记机关合资企业办理开业登记，应当在收到审批机关发给的批准证书后30天内，向工商行政管理机关办理登记手续。资本制度三十二、注册资本可以用人民币表示，也可以用合营各方约定的一种可自由兑换的外币表示。三十三、编报的财务会计报告应当折算为人民币。会计记录使用外国文字记载时，应当同时用中文记载。股权转让三十四、合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。三十五、合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权三十六、合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。三十七、违反上述规定的，其转让无效。组织机构三十八、董事会为最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。（无股东会）三十九、一方担任董事长的，另一方担任副董事长（一边一个）。四十、董事长为法定代表人。（注意：和内资公司法定代表人可以是董事长，也可以是经理。）纠纷解决方式四十一、仲裁采自愿原则，既可向中国的仲裁机构、也可向其他国际性仲裁机构提交仲裁。四十二、诉讼为专属管辖，只能向中国法院起诉，并且只能适用中国法律。（2009-3-75）鲁南水泊公司欲与某国梁山公司在阳谷市设立一家中外合资企业，双方初步拟定的合作框架包括以下事项，其中哪些符合我国法律规定？A．合资企业不设股东会，由董事会作为最高权力机构B．合资企业合同文本采用英文C．合资企业注册资本在企业成立时全部缴清D．合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷专题2．中外合作经营企业中外合作经营企业，是指外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办的企业形式。性质四十三、既可以采用有限责任公司形式，又可以采用无限责任形式。四十四、符合关于法人条件的规定的，组织形式为有限责任公司。四十五、中外合作企业不具有法人资格的，为合伙关系。四十六、中外合作经营企业属于契约式的合营企业。均由合作企业合同约定。投资人（同中外合资企业）四十七、外方合营者。外国的公司、企业、其他经济组织或者个人；（可为任何人）四十八、中方合营者。中国的公司、企业或者其他经济组织。（注意：中方不包括中国公民个人）注册资本1．在取得法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25％。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由商务部规定。2．外国合作者可以先行收回投资。先行收回投资的批准机关为财税机关。出资限制1．中外合作者用作投资或者合作条件的借款及其担保，由各方自行解决。组织机构1．管理形式有董事会制、联合管理制、委托管理制。2．董事会或联合管理委员会为权力机构，成员不得少于3人，董事或者委员由合作各方自行委派或者撤换。3．中外合作者的一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。（一边一个）第五章《企业破产法》专题1．破产原因考点1．破产原因第2条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。【考点提示】分类背诵点原因1不能清偿到期债务+资不抵债下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；(2)债务履行期限已经届满；(3)债务人未完全清偿债务。（《破产法司法解释（2011）》第2条）原因2不能清偿到期债务+明显缺乏清偿能力债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：四十九、因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；五十、法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；五十一、经人民法院强制执行，无法清偿债务；五十二、长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；五十三、导致债务人丧失清偿能力的其他情形。原因3明显丧失清偿能力可能（原因3）仅可启动重整提示1．判断“不能清偿”只是针对“债务人”的情况，如果相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。五十四、若以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。3．如果债务人在申请时未提交财产状况说明等材料，在受理破产申请后，人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。考点2．破产申请人分类考点提示债务人1．债务人有本法第2条（即考点1“破产原因”）规定的情形；2．债务人可以提出重整、和解或者破产清算申请。五十五、债务人可以直接向法院申请和解；也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。五十六、强调：只有债务人可以申请和解。债权人【条件】债务人不能清偿到期债务。所以，“债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。”【程序1】债权人可以提出对债务人进行重整；【程序2】债权人可以提出对债务人进行破产清算的申请。清算人企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，清算人应当向人民法院申请破产清算。出资人出资人提出重整要满足下列条件【条件1】债权人申请对债务人进行破产清算的；【条件2】在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前；【条件3】债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。专题2．破产管理人【特别提示】1．破产管理人向法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。2．管理人涉及到对财产权的处分，危机债权人利益时，应当向债权人会议（或者债权人委员会）报告职务执行情况。破产管理人债权人会议债权人委员会性质是中立的专门机构，用来执行破产程序特别是对破产财产和事务的管理。有关债权人权利行使和权利处分的一切事项，均应由债权人会议独立地作出决议。五十七、是否设立债权人委员会由债权人会议决定。五十八、债权人委员会是代表债权人会议行使监督权利的机构。产生1．管理人由人民法院指定。2．管理人向人民法院报告工作。3．清算组、中介机构、个人均可以成为管理人。4．债权人可以申请法院更换管理人。1．申报债权的债权人为债权人会议的成员。3．债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。1．债权人委员会由债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。2．债权人委员会成员不得超过9人。职权第25条管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；……（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；……（八）提议召开债权人会议；第61条债权人会议行使下列职权：……（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；……（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；第68条债权人委员会行使下列职权：（一）监督债务人财产的管理和处分；（二）监督破产财产分配；……第69条管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；……（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。【例题（2012-3-31）】在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%，就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一事项不符合《破产法》的规定？A．选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会B．通过债务人财产的管理方案C．申请法院更换管理人D．通过和解协议专题3．债务人财产债务人财产债务人财产受理时财产受理后财产有形财产担保财产无担保财产无形财产破产欺诈财产的增值个别清偿追回的财产行使撤销权涉及的财产考点1．债务人财产的范围债务人财产包括：1．除债务人所有的货币、实物外，债务人依法享有的可以用货币估价并可以依法转让的债权、股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益，均应认定为债务人财产。2．债务人已依法设定担保物权的特定财产，应当认定为债务人财产。3．债务人对按份享有所有权的共有财产的相关份额，或者共同享有所有权的共有财产的相应财产权利，以及依法分割共有财产所得部分，均应认定为债务人财产。4．依法执行回转的财产，应当认定为债务人财产。不包括：（司法解释2）第2条下列财产不应认定为债务人财产：（一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；（二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（三）所有权专属于国家且不得转让的财产；（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。考点2．撤销权分类考点提示可撤销的欺诈破产行为第31条人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。（司法解释2）第13条

破产申请受理后，管理人未依据企业破产法第31条的规定请求撤销债务人无偿转让财产、以明显不合理价格交易、放弃债权行为的，债权人依据合同法第74条等规定提起诉讼，请求撤销债务人上述行为并将因此追回的财产归入债务人财产的，人民法院应予受理。可撤销的个别清偿行为第32条人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有本法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。（司法解释2）第16条

债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人依据企业破产法第32条的规定请求撤销的，人民法院不予支持：（一）债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；（二）债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（三）使债务人财产受益的其他个别清偿。（司法解释2）第15条

债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第32条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。无效的欺诈破产行为五十九、涉及债务人财产的下列行为无效：（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。考点3．取回权取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。其特征为：六十、取回权是对特定物的返还请求权。六十一、取回权的发生依据是物权关系，是以物权为基础的请求权。六十二、取回权不参加债权申报。物权人应当向管理人主张取回权。分类考点提示一般取回权第38条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。（司法解释2）第2条下列财产不应认定为债务人财产：（一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；（二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（三）所有权专属于国家且不得转让的财产；（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。《司法解释2》第26条

权利人依据企业破产法第38条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。特别取回权第39条人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。《司法解释2》第39条

出卖人依据企业破产法第39条的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。考点4．破产抵销权第40条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：……【考点提示】六十三、行使抵销权后，未抵销的债权列入破产债权，参加破产分配。六十四、破产债权人向管理人主张抵销。六十五、管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。4．管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效。5．管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。6．人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。专题4．破产费用和共益债务（一）破产费用和共益债务的范围范围清偿规则破产费用①破产案件的诉讼费用②管理、变价和分配债务人财产的费用③管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用【规则1】破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。【规则2】债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。【规则3】债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。【规则4债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。共益债务人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：①合同之债；②无因管理之债；③不当得利之债；eq\o\ac(○,4)侵权之债。专题4．破产债权的范围（债权申报）破产债权的一般规定：（1）须为以财产给付为内容的请求权。（如乙公司请求债务人企业（濒临破产的企业）加工一批服装的合同履行请求权，此不属于破产债权的范围）（2）须为法院受理破产申请前成立的对债务人享有的债权。至于债权是否到期，债权是否设定担保，均不影响申报资格。（已经担保的债权也需要申报债权）（3）须为平等民事主体之间的请求权。因此，对债务人的罚款等财产性行政处罚，不得申报。（4）须为合法有效的债权。破产债权包括（1）基于合同、侵权行为、无因管理、不当得利或者其他法律上的原因而产生的债的请求权。（2）合同解除的损害赔偿请求权属于破产债权。（3）票据付款人产生的请求权属于破产债权。（4）未抵销的债权。（5）设定担保的债权（仍需进行债权申报，见第49条）。（5）未到期债权可以申报。（6）附条件、附期限的债权、诉讼和仲裁未决的债权，可以申报。（7）第51条债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。破产债权不包括（1）破产费用、共益债务不属于破产债权。（2）取回权、罚金、罚款不属于破产债权。（3）债权人参加债权人会议的费用，以及领取分配财产的费用，如差旅费等。不属于破产债权。【例题】北京鸿运有限公司被法院受理破产后，相关主体申报了下列权利，其中哪些债权人的主张可以实现？A．甲对鸿运公司的债权尚差3个月才到期，甲要求申报债权B．管理人解除了丁企业与鸿运公司的合同，丁企业要求就合同解除的损害赔偿请求权申报债权C．鸿运公司欠乙企业100万元货款，丙公司为一般保证人，丙主张若乙申报全部债权，则丙在鸿运公司破产终结后其保证责任免除D．若债权人没有申报债权，则丙尚未代替鸿运公司清偿债务时，也可以以其将来求偿权申报债权专题5．破产重整、破产和解程序考点1．重整的申请程序考点提示重整原因【原因1】企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；（可启动重整、和解、清算）【原因2】企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力；（可启动重整、和解、清算）【原因3】明显丧失清偿能力的可能性。（此时仅仅可启动重整程序）重整申请人【申请人1】债务人；【申请人2】债权人；‘【申请人3】出资人。eq\o\ac(○,1)转换申请的时间必须是在“人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前”；eq\o\ac(○,2)出资人只能申请从破产清算程序转换为重整程序，出资人不能直接启动重整程序。eq\o\ac(○,3)出资份额有限制。即“出资额占债务人注册资本1/10以上”。重整期间营业保护的特殊规定六十六、在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。六十七、在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。六十八、在重整期间，取回权人行使所有权受到限制。六十九、在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。七十、重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。考点2．重整计划的通过和批准重整程序的重心也就是围绕重整计划的制定、通过、批准、执行、终止等问题展开。程序具体规则（第79-88条）第1步：提出重整申请1．债务人、债权人申请重整。（或特定情况下的出资人）第2步：法院审查申请，裁定重整2．法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。自此，进入重整期间。重整期间，最重要的程序为“重整计划的讨论与通过”具体包括：第1步：提交重整计划草案1．债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。第2步：分组讨论重整计划草案2．依照下列债权分类，债权人会议分组对重整计划草案进行表决：（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（三）债务人所欠税款；（四）普通债权。第3步：该组通过重整计划草案3．出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。第4步：通过重整计划4．各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。第5步：法院批准重整计划5．自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。（重整计划生效，破产程序终结）第6步：终止重整程序情形eq\o\ac(○,1)未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。情形eq\o\ac(○,2)人民法院经审查认为重整计划符合本法规定，裁定批准的，终止重整程序，并予以公告。情形eq\o\ac(○,3)重整计划未获得法院批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。考点3．破产和解程序和解申请人债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解和解原因【原因1】企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；（可启动重整、和解、清算）【原因2】企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力；（可启动重整、和解、清算）和解协议的成立和生效1．债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。（双重多数决）2．债权人会议通过和解协议的，由法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。（和解协议生效，破产程序终结）专题6．破产清算程序考点1．破产程序间的转换重整、和解、破产清算三种程序存在一定的可转换性。转换的一般规则：1．程序转换时间：破产宣告前。（因为经破产宣告进入的是破产清算，是企业不可逆转的死亡过程，故债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入重整或者和解程序。）2．重整程序、和解程序之间不可转换。3．（破产宣告前）重整、清算二者之间，在特定情况下可以转换。4．（破产宣告前）和解、清算二者之间，在特定情况下可以转换。【图表】破产程序的转换【思考】关于破产程序的转换，下列判断是否正确？1．如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整。2．如为债权人申请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算。3．债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序。4．破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请。5．即使债务人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序。考点2．别除权【法条】第109条对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。第110条享有本法第109条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。【考点提示】七十一、别除权的基础权利是抵押权、质押权、留置权。可以这样来理解：别除权并不是一种新权利类型，只是担保物权在破产清算程序中的不同称呼而已。七十二、别除权是一种优先受偿权，这也是担保法上设定物上担保的本来之意。七十三、债权已依法申报并获得确认。未获确认的有担保债权，不享受别除权的地位。七十四、别除权以破产人的特定财产为标的物。根据别除权标的物具有特定性的原理，当别除权标的物不足清偿被担保的全部债务时，别除权人不得就未足额清偿部分请求由破产财产获得优先清偿，而只能作为普通破产债权参加集体清偿。七十五、别除权的行使不参加集体清偿程序。别除权人是就该特定财产“个别的、排他的”接受清偿。所以，别除权制度是破产法集体清偿原则的一个例外。按照我国破产法的规定，破产宣告后，别除权人即可对标的物实施处分并由此获得清偿，而不受破产清算程序进展情况的影响。七十六、别除权标的物不计入破产财产，强调“特定财产要用于特定目的”。破产申请受理后，别除权标的物虽然也属于债务人财产，并且可能在破产宣告前为管理人接管（除已经被担保权人占有的外），但为了实现别除权的优先受偿，管理人需要将别除权标的物与其他债务人财产有所区分，这种区分的用意，在于将用于别除权人个别清偿的标的物与用于全体债权人集体清偿的破产财产之间划出一道界线，使别除权人能够不受清算人的任何干涉而顺利地行使权利。考点4．破产清偿顺序 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（第113条）职工债权职工债权第二顺序第一顺序第三顺序社保费用、税普通债权第六章《票据法》【相关票据样式】付款期限×个月××银行专题1．票据的特征票据的特征具体规则票据的无因性七十七、无因性是指，票据上的法律关系是一种单纯的金钱支付关系，权利人享有票据权利只以持有符合票据法规定的有效票据为必要。至于票据赖以发生的原因则在所不问。即使原因关系无效或有瑕疵，均不影响票据的效力。如：张三出差因出差借款。从公司财务部门领取了一张1万元的现金支票。张某持支票到银行取款时，银行工作人员询问他为什么要借1万元?该种询问即违反票据无因性原理。票据行为的独立性七十八、票据行为的独立性，是指就同一票据所为的若干票据行为互不牵连，都分别依各行为人在票据上记载的内容，独立地发生效力。该性质说明，在先票据行为无效，不影响后续票据行为的效力；某一票据行为无效，不影响其他票据行为的效力。七十九、“独立性原则”适用于票据背书、保证等环节。并不适用“出票”。独立性原则的表现为：八十、没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任；代理人超越代理权限的，应当就其超越权限的部分承担票据责任。八十一、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。八十二、票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。八十三、票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责；在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责；不能辨别是在票据被变造之前或者之后签章的，视同在变造之前签章。其他特征票据是要式证券、文义证券、设权证券、缴付证券、流通证券；专题3．票据的权利考点1．票据权利人、义务人1．持票人是票据权利人。2．其他票据债务人在票据上签章的，按照票据所记载的事项承担票据责任。考点2．票据权利的种类票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。分类规则付款请求权（首次权利）指持票人向付款人请求支付票据金额的权利。追索权（第二次权利）八十四、追索权是第二次权利，当付款请求权行使受阻时，持票人享有追索权。八十五、追索权的对象：只能是持票人的前手，不包括付款人。八十六、追索权行使原因：概括而言，都是付款人（承兑人）“不能”或“不愿”付款。(见下文）八十七、追索权的特征：选择性；变更性；代位性；考点3．追索的原因（前提）【原因1】汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。【原因2】汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：1．汇票被拒绝承兑的；2．承兑人或者付款人死亡、逃匿的；3．承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。考点2．追索规则【规则1】汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。【规则2】持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。【规则3】持票人对汇票债务人中的一人或者数人已经进行追索的，对其他汇票债务人仍可以行使追索权。被追索人清偿债务后，与持票人享有同一权利。【例题】甲公司在与乙公司交易中获汇票一张，出票人为丙公司，付款人为丁公司，保证人为戊公司。甲公司可以在下列何种情况下行使追索权？A．乙公司申请注销法人资格B．丙公司被宣告破产C．丁公司被吊销营业执照D．戊公司因违法被责令终止业务活动专题4．票据抗辩票据抗辩，简单理解，就是票据债务人拒绝向持票人支付票据金额。考点1．票据抗辩的种类种类概念抗辩原因对物的抗辩是指因票据本身所存在的事由而发生的抗辩。八十八、出票时，支付附条件；八十九、票据金额更改；九十、票面金额大小写不一致；九十一、票据超过时效期间。对人的抗辩仅能对特定的持票人主张，如果票据发生流转，则票据债务人不能对其他持票人以该事由进行抗辩。在直接当事人之间，如果存在票据义务人未受领对价或已经进行了相当于票据金额的给付时，票据债务人可以提出抗辩。第10条第2款票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。第11条，因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。本法第13条，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。考点2．第10条第2款票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。第11条，因税收、继承、赠与可以依法无偿