商业银行合规风险防范-倪莲

倪莲中国农业银行武汉培训学院

商业银行合规风险防范1

潘行长怎么了？6月30日下午，张小姐收到了一条短信：“尊敬的客户，将军支行7月1日起推出‘存款加送奖金活动’：储蓄20万元加送1200元奖金，储蓄50万元加送5000元奖金，存款越多，奖金越高！详情咨询潘行长热线。”揽存短信群发后，次日下午3点，温州银监局召开新闻发布会，宣布温州瓯海农村合作银行潘行长被免职处理。2

合规风险指因本行未能遵循外部法律规则而可能遭受法律制裁或监管处罚、重大财务损失或声誉损失的风险。张美芳案(存款回扣能送吗？）齐鲁银行案(祸起存单质押)3

单位行贿罪:公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。

4涉嫌下列情形之一的，应予立案：1．单位行贿数额在20万元以上的；2．单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20万元，但具有下列情形之一的：（1）为谋取非法利益而行贿的；（2）向三人以上行贿的；（3）向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的；（4）致使国家或者社会利益遭受重大损失的。5

齐鲁银行案的教训1、以人为本防内鬼2、不要掉入“优质客户”的大陷阱3、低风险业务出大问题银监会官员警告：再发“齐鲁银行案”将成行业灭顶之灾（推荐文章）6合规风险引发的违规成本监管当局对于违规银行（包括银行员工）的监管惩罚市场对于违规银行的负面评价经济损失78银行违规案例1——

巴林银行案

1995年2月27日，具有233年历史、在全球范围内掌管270多亿英镑的英国巴林银行宣告破产。主要原因是巴林银行违反监管规定没有将交易与清算业务分开，交易员里森既作为首席交易员，又负责其交易的清算工作。里森对于备用帐号使用后的恶性循环使公司的损失越来越大，最后造成损失超过14亿美元，是巴林银行全部资本及储备金的1．2倍。

9银行违规案例2——中国银行纽约分行

2002年1月，中国银行纽约分行被美国财政部货币监理署和中国人民银行罚款2000万美元，主要原因是中国银行纽约分行原管理层违规经营。中国银行香港分行原本打算在美国和香港两地同步上市，但由于中国银行纽约分行爆发违规贷款丑闻，被美国财政部货币监理署调查并受到处罚，此事件严重影响了中国银行的国际形象。为避免全球招股失败，中银香港放弃了在美国的上市计划，仅在香港联交所上市。

10第一一讲讲信贷贷业业务务中中的的合合规规风风险险11一、、商商业业银银行行个个贷贷业业务务的的合合规规风风险险防防范范全面面落落实实《《个个人人贷贷款款管管理理暂暂行行办办法法》》（一一））农农户户、、商商户户个个人人贷贷款款1、、借借款款人人的的主主体体资资格格18-60周周岁岁，，具具备备完完全全民民事事行行为为能能力力的的自自然然人人经工工商商行行政政管管理理部部门门核核准准登登记记，，并并有有固固定定的的生生产产经经营营场场所所的的个个人人独独资资企企业业主主、、个个体体工工商商户户、、合伙伙企企业业主主或或有有限限公公司司个个人人股股东东。。（合合伙伙企企业业法法））12《民民法法通通则则》》规规定定：：““个个体体工工商商户户、、农农村村承包包经经营营户的的债债务务，，个个人人经营营的，，以以个个人人财财产产承担担；家家庭庭经营营的，，以以家家庭庭财财产产承担担。””以以公公民民个个人人名名义义申申请请登登记记的的个个体体工工商商户户和和以以个个人人名名义义承包包的农农村村承包包经经营营户，，用用家家庭庭共共有有财财产产投投资资，，或或者者收收益益的的主主要要部部分分供供家家庭庭成成员员享享用用的的，，视视为为家家庭庭经营营，其其债债务务应应以以家家庭庭共共有有财财产产清清偿偿。。个体体工工商商户户、、农农村村承包包经经营营户的的债债务务，，如如以以其其家家庭庭共共有有财财产产承担担责任任时时，，应应当当保保留留家家庭庭成成员员的的生生活活必必需需品品和和必必要要的的生生产产工工具具。。132、、保保证证人人的的主主体体资资格格《担担保保法法》》第第7条条规规定定：：““具具有有代代为为清清偿偿能能力力的的法法人人、、其其他他组组织织或或者者公公民民，，可可以以作作保保证证人人。。14《担担保保法法》》规规定定：：以以下下单单位位不不具具有有保保证证人人资资格格：：（1））国家家机机关关不得得为为保保证证人人；；（2））学校校、、医医院院、、幼幼儿儿园园等以以公公益益为为目目的的的的事事业业单单位位、、社社会会团团体体不不得得为为保保证证人人；；担保保法法司司法法解解释释第第16条条也也规规定定，，从事事经经营营活活动动的的事事业业单单位位、、社社会会团团体体为保证人的，，如无其他导导致保证合同同无效的情况况，其所签定定的保证合同同应当认定为为有效。（3）企业法人的分分支机构，未经企业法法人书面授授权的，，不得为保证证人；（4）企业法人的职职能部门不得为保证人人；153、担保方式式的选择保证、抵押、、质押、留置置同一动产上同同时存在抵押押/质权和留留置权时，根根据法律及司司法解释的规规定，留置权优先于于抵押/质权权。因此，委托托第三方保管管的动产抵质质押业务中，，保管人如行行使留置权，，银行优先受受偿的财产价价值相应减少少。民族信用社案案例162009年底底永安市支行行率先在全国国邮储试点开开办了林权抵抵押贷款业务务。该支行已实施施的林权贷款款方式有两种种：一种是林权小小额贷款办理林权小额额贷款，林农农只要凭山林林资源在本市市内找到1~2名保证人人或由3~5个林农一起起组成联保小小组，由邮储储银行的信贷贷员进行实地地调查和信用用评估后，每每人即可获得得最高5万元元的小额贷款款。一种为林权抵抵押贷款林权抵押贷款款则先由邮储储银行的信贷贷员进行现场场实地调查和和信用评估，，再由林权评评估机构对林林业资源进行行评估，在办办理好林权证证抵押登记手手续并获得市市分行审批通通过后，即可可获得贷款。。17林权抵押贷款款是指银行以借借款人或第三三人依法拥有有的森林资源源资产(包括括林地使用权和和林木所有权权)作为抵押物物发放的贷款款注意:1、、以共有财产产作抵押的（（包括以联合合小组形式取取得林权证的的），要取得得共有人的同同意抵押、处处置的书面承承诺或证明。。以集体所有有的森林资源源资产抵押的的，必须经本本集体经济组组织成员的村村民会议三分分之二以上成成员或三分之之二以上村民民代表表决通通过并出具书书面承诺或证证明2、森林资源源资产流转须须经所在地村村委会或发包包方同意的，，由村委会或或发包方出具具允许流转的的书面承诺。。18可抵押的森林林资源资产为为:(森林法法第15条））（一）用材林林、经济林、、薪炭林的林林木所有权。。（二）用材林林、经济林、、薪炭林的林林地使用权(不包括用材材林、经济林林、薪炭林的的采伐迹地、、火烧迹地的的林地使用权权)下列森林资源源资产不得设定抵押：（一）生态公公益林、环境境保护林、风风景林。（二）权属不不清或存在争争议的森林资资源资产。（三）属于于国防林、名名胜古迹、革革命纪念地和和自然保护区区、国家森林林公园的森林林资源资产。。（四）特种用用途林中的母母森林、实验验林。（五）特种水水资源(城市市饮用水源、、水电站等)周边附近的的森林资源资资产。（六）国家家规定不得抵抵押的其他森森林资源资产产。19（二）个人存存单质押、个个人二手房贷贷款最高人民法院院关于审理存存单纠纷案件件的若干规定定》：“以金金融机构核押押的存单出质质的，即便存存单系伪造、、变造、虚开开，质押合同同均有效，金金融机构应当依法法向质权人兑兑付存单所记记载的款项。。”夫妻共有问题题20广州部分国有有银行再度提提高首套房贷贷利率来源：广州日报2011年07月05日日目前广州已暂暂停二手房贷贷的银行包括括农业银行、、民生银行、、深圳发展银银行等。有些银行虽然然还可受理二二手房贷业务务，但大部分分银行都要求求提高首付和和上浮利率。。例如，对于于首次置业购购买二手房的的客户，广发发银行可以提提供7成按揭揭，但利率要要上浮10%。招商银行行的首付要求求是4成，目目前还可以维维持基准利率率。建设银行行则明确表示示首付要4成成，而且利率率上浮30%。工行要求求3成以上的的首付，如果果此前有贷款款记录，无论论是否还清，，利率都要上上调10%。。21森豪公寓案在2000年年12月至2002年6月，北京华华运达房地产产开发有限公公司以开发““森豪公寓””为名，与中中行北京市分分行签订了楼楼宇按揭贷款款合作协议，，后虚构销售售“森豪公寓寓”事实，以员工名义，，借用他人身身份证，虚构构房屋买卖合合同、提供虚虚假收入证明明及首付款证证明，套取按揭贷贷款及重复按按揭贷款，从从中国银行北北京市分行骗骗取个人住房房按揭贷款共共计7.5亿亿元，并将按按揭得到的资资金移至外地地，致使该项项目的工程被被停工，形成成烂尾工程。。直至2008年9月底底以5.6亿亿被拍卖.(拖欠中关关村科技工程程款7700多万元，拖拖欠北京住总总拆迁款约1.4亿元)22法院认为，徐徐维联、尚进进、张笑非身身为国有企业业工作人员，，在审批森豪豪公寓、华庆庆公寓个人住住房贷款业务务过程中，没没有正确履行行职责，工作作严重不负责责任，致使国国家利益遭受受特别重大损损失，其行为为均已构成国有企业人员员失职罪。23避免虚假按揭揭的关键点银行在核实借借款人的实际际收入时，应应该以税务机机关出具的完完税证明为准准（为防止作假假，银行应向向税务机关逐逐笔核实，不不可以简单进进行书面查看看）242004年11月4日，，最高人民民法院下发了了《关于人民法法院民事执行行中查封、扣扣押、冻结财财产的规定》》,自2005年年1月1日起起施行。该《《规定》对各各商业银行的的住房按揭贷贷款业务产生生重大影响。。《执行规定》》第六条规定定：“对被执执行人及其所所抚养家属生生活所必需的的居住房屋，，人民法院可可以查封，但但不得拍卖、、变卖或者抵抵债。”25最高人民法院院关于人民法法院执行设定定抵押的房屋屋的规定(法释[2005]14号)自自2005年年11月14日施行第一条对对于被执行人人所有的已经经依法设定抵抵押的房屋，，人民法院可可以查封，并并可以根据抵抵押权人的申申请，依法拍拍卖、变卖或或者抵债。第二条人人民法院对已已经依法设定定抵押的被执执行人及其所所扶养家属居居住的房屋，，在裁定拍卖卖、变卖或者者抵债后，应应当给予被执执行人六个月的宽限期。在在此期限内，，被执行人应应当主动腾空空房屋，人民民法院不得强强制被执行人人及其所扶养养家属迁出该该房屋。第三条上上述宽限期届届满后，被执执行人仍未迁迁出的，人民民法院可以作作出强制迁出出裁定，并按按照民事诉讼讼法第二百二二十九条的规规定执行。强制迁出时，，被执行人无无法自行解决决居住问题的的，经人民法法院审查属实实，可以由申申请执行人为为被执行人及及其所扶养家家属提供临时时住房。26第四条申申请执行人提提供的临时住住房，其房屋屋品质、地段段可以不同于于被执行人原原住房，面积积参照建设部部、财政部、、民政部、国国土资源部和和国家税务总总局联合发布布的《城镇最最低收入家属属廉租住房管管理办法》所所规定的人均均廉租住房面面积标准确定定。第五条申申请执行人提提供的临时住住房，应当计计收租金。租租金标准由申申请执行人和和被执行人双双方协商确定定；协商不成成的，由人民民法院参照当当地同类房屋屋租金标准确确定，当地无无同类房屋租租金标准可以以参照的，参参照当地房屋屋租赁市场平平均租金标准准确定。第六条被被执行人属于于低保对象且且无法自行解解决居住问题题的，人民法法院不应强制制迁出。27二手房按揭六六大风险点1、抵押失实实（交易中心心抵押登记的的收件收据））2、交易无效效（到交易中中心办理过户户登记的人不不是真正的权权利人）3、虚假交易易4、关联交易易5、提高交易易价格6、收入证明明虚假28二、商业银行行小企业贷款款合规风险（（包括公司贷贷款）邮储小企业贷贷款的对象：：资产总额额在人民币1000万元元以内或年销销售额在人民民币5000万元以内的的生产加工企企业或商贸流流通企业主要包括：小小企业流动资资金贷款和小小企业固定资资产贷款。目前最高贷款款金额不超过过500万元元。29个人独资企业业，是指依照本本法在中国境境内设立，由由一个自然人人投资，财产产为投资人个个人所有，投资人以其个个人财产对企企业债务承担担无限责任的的经营实体。。个人独资企业业投资人在申申请企业设立立登记时明确确以其家庭共共有财产作为为个人出资的的，应当依法法以家庭共有有财产对企业业债务承担无无限责任。2007年3月8日信用社-----60000元元----某县农资经营营部2008年12月被吊销销营业执照（张某、刘某某）2008年4月催要后，，刘某出具加加盖经营部公公章的欠条30个人独资企业业贷款的常见见风险点个人独资企业业转让后，由谁承担原企业债务？？《个人独资企企业法》第31条规定““个人独资企企业财产不足足以清偿债务务的，投资者应当以其个人人的其他财产产予以清偿””31合伙企业是指依法设立立的由各合伙伙人订立合伙伙协议，共同同出资、合伙伙经营、共享享收益、共担担风险，并对对合伙企业债债务承担无限连带责任任的营利性组织织。合伙企业贷款款的常见风险险点《中华人民共共和国合伙企企业法》第31条规定，，以合伙企业业名义为他人人提供担保，，必须经全体体合伙人同意意。那么，合合伙组织执行行人在全体合合伙人未取得得一致意见的的情况下，擅擅作主张提供供的担保是否否对内、对外外都无效呢？？32《合伙企业法法》第38条条规定：“合合伙企业对合合伙人执行合合伙企业事务务以及对外代代表合伙企业业权利的限制制，不得对抗不知情的善意意第三人。””该法第69条条同时规定：："合伙人对对本法规定或或者合伙协议议约定必须经经全体合伙人人同意始得执执行的事务，，擅自处理，，给合伙企业业或者其他合合伙人造成损损失的，依法法承担赔偿责责任。"33一人有限责任任公司，是指只有一一个自然人股股东或者一个个法人股东的的有限责任公公司。（一个个自然人只能能投资设立一一个有限责任任公司。该一一人有限责任任公司不能投投资设立新的的一人有限责责任公司）。。一人有限责任任公司的股东东不能证明公公司财产独立立于股东自己己财产的，应应当对公司债债务承担连带带责任。342006年1月1日，修修订后的《公公司法》正式式开始实施。。新《公司法》》在公司资本制度度、公司法人人治理结构、、公司股东意意思自治等方面作出了了重大的修改改，对于规范范公司的组织织行为，保护护公司、股东东以及债权人人的合法权益益，维护市场场经济秩序，，促进市场经经济的发展，，具有十分重重要的作用。。35（一）关于注注册资本制度度具体修订内容容：一是调整公司司最低资本额额，降低公司司设立门槛。。取消了按照公公司经营内容容区分最低注注册资本额的的规定，将有有限责任公司司和股份有限限公司的最低低注册资本限限额分别降至至人民币3万万元和500万元，以活活跃民间资本本进入市场，，鼓励投资创创业。36二是股东出资资方式和结构构的变化。在现有五种出出资方式(货货币、实物、、工业产权、、非专利技术术和土地使用用权)上，增增加知识产权权、股权为出出资方式，同同时规定货币币出资金额由由此前的不得得低于公司注注册资本的80%大幅下下调至不得低低于30%。。三是资本缴纳纳方式从原来来严格的一次次性缴纳、注注册资本必须须实缴，改为为允许公司按按照规定的比比例在２年内内分期缴清出出资（其中投投资公司可在在５年内缴足足），避免造造成资金闲置置。四是取消了公公司对外投资资比例累计不不超过净资产产50%的限限制，但公司司不对所投资资企业的债务务承担连带责责任。这是对公司投投资权利能力力的一种彻底底放开，同样样也体现了公公司独立经营营和独立投资资的需求。37关于转投资的的风险提示修改前的公司司法对转投资资做了比较严严格的限定，，新《公司法法》取消了公公司对外投资资的限制，第第15条规定定：“公司可以向向其他企业投投资；但是，，除法律另有有规定外，不不得成为对所所投资企业的的债务承担连连带责任的出出资人。”可以预见，大大量的空壳工工具公司和关关联企业集团团必将出现。。商业银行要要防范债权悬悬空的风险有有以下几条途途径：一是要求接受受贷款的公司司主动作出限制对外外投资的承诺诺并在章程中中明确记载；二是做好尽职职调查，摸清清企业关联关关系，严格执执行银监会关关于关联企业业集团贷款的的风险控制制制度，严守风风险监管指标标；三是要求债务务人完善对外外投资的决策策制度。38新注册资本的的实施，对银银行的风险管管理的挑战：：一是判断公司司良莠的难度度加大二是持续关注注资本变化的的压力加大三是鉴别资本本构成的任务务加大39大冶工商出内内鬼浙浙江“负负婆”成“富富婆”2007年底底，陈雁经营营杭州东大变变速器制造有有限公司欠下下531万元元巨额债务。。经他人介绍绍，来黄石大大冶进行“投投资”。2008年4、5月月期间，陈雁雁经刘某介绍绍，认识了黄黄石市新亚服服装进出口公公司老板王林林富。三人商商议，共同出出资成立大冶冶东大公司，，因该三人均均无资金注册册，遂召集手手下贺雷合谋谋，找到“神神通广大”的的大冶工商局局职工蔡明祥祥。蔡请人开开办了一家代代办营业执照照中介公司，，自己在幕后后操纵。陈陈雁等人人交了10多多万元的“代代办费”后，，蔡明祥伪造造相关资料，，欺骗大冶市市工商局和浠浠水县工商局局，先后骗取取了注册资金金1000万万元的黄冈东东大变速器有有限公司营业业执照和大冶冶东大公司营营业执照。40案例：黄石某某银行被客户户用假票据骗骗取人民币1100万2008年3月,杭州女女子陈雁与大大冶市工商局局职工蔡明祥祥勾结,仿造造注册资料,欺瞒工商部部门,骗取了了注册资金1000万元元的黄冈东大大变速器有限限公司营业执执照和大冶东东大公司营业业执照。2009年2月20日，，陈雁、史学学军、徐德志志企图用一张张700万元元的假银行承承兑汇票，到到黄石市工行行杭州路支行行实施贴现诈诈骗，但被该该行识破予以以没收。由于于工行没有报报案，这伙骗骗子决定换家家银行试试。。

2009年3月20日至4月月20日期间间，陈雁等人人分8次到黄黄石市农业银银行天津路支支行，用10张票面金额额共计1100万元的假假承兑汇票，，贴现诈骗现现款1089万余元。黄黄石市农行因因此损失惨重重。警方介绍绍,陈雁一伙伙能成功诈骗骗,与银行审审查不严、责责任心不强有有关。41新注册资本的的实施，银银行能要求公公司股东承担担那些责任？？①股东如果没没有履行出资资义务（或抽抽逃出资），，债权人（银银行）可以直直接向法院起起诉42当公司股东虚虚假出资时：：如股东出资不不足，股东应应在补足出资资范围内对公公司债务承担担责任，其他他股东视情况况承担相应责责任。如有限责任公公司股东缴付付非货币财产产显著低于公司章程所定定价额的，其其他股东承担担连带责任；股份有限公司司发起人缴付付非货币财产产显著低于公公司章程所定定价额的，其其他发起人承承担连带责任。当股东完全没没有出资或者者出资达不到到法律相关规规定，则该股东应对公公司债务承担担无限责任。。如股东抽逃出出资，原则上上应在抽逃出出资的范围内内承担民事责责任。案例：武汉市市商业银行案案43最高院法释（（2001））8号第3条条规定：“被开开办企业虽然然领取了企业业法人营业执执照，但投入入的资金未达达到《中华人人民共和国企企业法人登记记管理条例实实施细则》第第15条第7项规定数额额的，或者不不具备企业法法人其他条件件的，应当认认定其不具备备法人资格，，其民事责任由由开办单位承承担。”（案例：鄂州州开发区管委委会案）44②如一人有限责责任公司出现现个人财产和和公司财产混混同情况，债债权人（银行行）可以直接接向法院起诉诉，请求股东东对债务依法法承担连带责责任根据新公司法法第64条规规定“一人有有限责任公司司的股东不能能证明公司财财产独立于股股东自己的财财产的，应当当对公司债务务承担连带责责任”45③从揭开公司面纱纱制度出发，银银行可要求滥滥用权利的股股东承担相应应责任新公司法第２２０条规定““公司股东滥滥用股东权利利给公司或者者其他股东造造成损失的，，应当依法承承担赔偿责任任”，“公司司股东滥用公公司法人独立立地位和股东东有限责任，，逃避债务，，严重损害公公司债权人利利益的，应当当对公司债务务承担连带责责任。”新《公司法》》所确立的““揭开公司面面纱”制度，，对银行依法法阻止债务人人公司利用公公司有限责任任原则，采用用企业改制、、对外投资、、公司合并或或分立等多种种手段，非法法转移资产、、逃废金融债债务行为提供供了法律依据据和保障。因因此银行在发发现债务人公公司的股东有有滥用权利的的时候，便可可以运用新公公司法，在诉诉讼中直接将将债务人股东东列为被告，，要求其就公公司债务承担担连带责任。。46④股东没有履履行清算责任任，债权人（（银行）可以以要求其承担担赔偿责任新公司法第１１８４条规定定“有限责任任公司的清算算组由股东组组成。”第１１９０条第３３款又规定““清算组成员员因故意或者者重大过失给给公司或者债债权人造成损损失的，应当当承担赔偿责责任。”据此，银行作作为债权人在在发现债务公公司股东没有有履行清算义义务，损害债债权人的合法法权益时，可可以向法院主主张由债务公公司股东赔偿偿债权人所受受的损失。47（二）防范关关联企业贷款款风险⑴、关联企业业套取银行贷贷款的主要手手法①建立股权关系系复杂的关联联企业组织网网。48天宝系企业结结构492010年12月6日报报道，中国银银监会已在全全国银行系统统发出针对““天宝系”的的贷款风险警警示。此次警警示是银监会会继“德隆系系”之后，为为数不多的对对“大型关联企企业群贷款”的警示。银监会查询全全国客户风险险预警系统生生成的这个关关联企业群，，共包括50家主要企业业成员，以周周天宝为实际际控制人。银银监会把这个个庞大的关联联企业群称为为“天宝系””，下面分成成五个子系，，其中包含两两家上市公司司。天宝系主要企企业成员授信信额度为160.66亿亿元，贷款余余额为56.76亿元，，形成不良贷贷款和逾期贷贷款共计32.86亿元元。50商业银行集团性客户的主要类型和和法律特征美国《国内税税收法典》第第482条规规定,任何两两个和两个以以上的组织、、贸易主体或或经营主体共共同隶属于一一个利益主体体,或者直接接、间接地受受控于此同一一利益主体,即为关联企业。我国的《企业业集团登记管管理暂行条例例》规定企业集团是指以资本为纽带的母子公司为主体，以集集团章程为共共同行为规范范的母公司、、子公司、参参股公司及其其他成员企业业或机构共同同组成的具有有一定规模的的企业业法法人人联联合合体体。51第三三条条本指指引引所所称称集团团客客户户是指指具具有有以以下下特特征征的的商商业业银银行行的的企企事事业业法法人人授授信信对对象象：：(见见《《商商业业银银行行集集团团性性客客户户风风险险管管理理指指引引》》））（一一））在在股股权权上上或或者者经经营营决决策策上上直接接或或间间接接控控制制其他他企企事事业业法法人人或或被被其其他他企企事事业业法法人人控控制制的的；；（二二））共同同被第第三三方方企企事事业业法法人人所所控制制的；；（三三））主主要要投投资资者者个个人人、、关关键键管管理理人人员员或或与与其其关关系系密密切切的的家家庭庭成成员员（（包包括括三三代代以以内内直直系系亲亲属属关关系系和和二二代代以以内内旁旁系系亲亲属属关关系系））共共同同直直接接控控制制或或间间接接控控制制的的；；（四四））存存在在其其他他关关联联关关系系，，可可能能不按按公公允允价价格格原原则则转转移移资产产和和利利润润，，商商业业银银行行认认为为应应视视同同集集团团客客户户进进行行授授信信管管理理的的。。52②伪伪造造虚虚假假贷贷款款申申请请材材料料。这类类关关联联企企业业通通常常没没有有开开展展正正常常的的生生产产经经营营活活动动，，因因而而不不能能提提供供真真实实的的申申请请贷贷款款材材料料，，而而是是通通过过违违法法私私刻刻各各类类假假公公章章、、伪伪造造虚虚假假的的申申请请银银行行贷贷款款及及提提供供贷贷款款担担保保的的董董事事会会决决议议、、虚虚假假借借款款人人及及担担保保人人的的财财务务审审计计报报告告、、虚虚假假销销售售合合同同等等骗骗取取银银行行贷贷款款。。53③采取取交交叉叉担担保保的的方方式式骗骗贷贷。。为避避免免贷贷款款银银行行追追查查关关联联企企业业关关系系，，这这类类关关联联企企业业通通常常采采取取交交叉叉担担保保,且且借借款款企企业业和和担担保保企企业业不不同同时时在在一一家家银银行行申申请请贷贷款款，，这这种种担担保保方方式式更更具具隐隐蔽蔽性性,能能够够避避开开银银行行对对其其贷贷款款担担保保关关联联关关系系的的注注意意。。④挪用贷贷款资资金。。由于贷贷款目目的不不是满满足日日常经经营所所需，，因而而在获获得银银行贷贷款后后，这这类借借款企企业往往往通通过关关联企企业账账户资资金往往来方方式将将贷款款资金金转出出，挪挪作与与申请请用途途不符符的购购买基基金、、关联联公司司增资资、收收购股股权等等其他他用途途，甚甚或用用来挥挥霍。。54⑵、商业银银行对对关联联企业业客户户贷款款常见见的风风险点点①对企企业集集团内内部的的法律律关系系缺乏乏准确确界定定蓝田事事件科龙事事件德隆系系事件件55②关联联企业业客户户财务务报表表混乱乱，财财务信信息失失真主要问问题有有:1、集团合合并报报表与与承贷贷主体体自身身报表表不分分，客客户资资产、、负债债和效效益情情况不不明晰晰；2、将公司司股东东和子子公司司的资资产、、负债债并入入集团团公司司、形形成合合并报报表；；3、母公司司在制制作合合并报报表时时未剔剔除集集团关关联企企业之之间的的投资资、交交易、、应收收应付付款项项，简单相相加，，夸大大了资资产、、销售售和利利润。。56③、““统贷贷统还还”的的操作作模式式和集集团内内部复复杂的的关联联交易易造成成企业业甩债债和贷贷款悬悬空的的隐患患④、贷贷后监监管难难度大大，漏漏洞多多⑤、信信贷担担保落落实情情况堪堪忧，，忽视视了对对核心心资产产的控控制⑥、集集团性性关联联企业业客户户多头头开户户、多多渠道道融资资、同同业竞竞争加加强，，增加加了信信贷管管理的的难度度57⑶、防范范关联联企业业信贷贷合规规风险险的建建议①提高高识别别关联联企业业客户户的能能力。。判别别关联联企业业客户户应以以是否否存在在“控控制””关系系，或或可能能不按按公允允价格格转移移资产产和利利润为为标准准，按按照实质重重于形形式的原则则进行行识别别。②准确确界定定关联联企业业客户户的真真实资资产状状况，，严格格按照法法人实实体进进行信信用评评级、、授信信和发发放贷贷款。③加强强对贷款款资金金用途途的监监控是防范范关联联公司司贷款款风险险的重重要保保障。。④严格控制关关联企企业客客户的的核心资资产，依法法落实实担保保措施施。58在信贷贷业务务实践践中，，在对对集团团关联联客户户融资资具体体选择择担保保方式式时，，应以以抵押押、质质押等等物权权担保保方式式为主主；确确实因因营销销客户户需要要而选选择集集团内内部关关联保保证这这一担担保方方式的的，必必须注注意研究子子公司司的章章程，，按其其规定定的程程序和和权限限办理理担保保手续续。对集集团公公司为为子公公司或或参股股公司司提供供担保保的，，必须须审查查既有有担保保和现现有担担保的的总额额度，，看其其是否否具有有实际际担保保能力力，避免偏偏重考考察保保证人人担保保是否否合法法而忽忽略保保证人人是否否有真真实代代偿能能力的的做法法。59⑤密切切关注注客户户的法法人治治理结结构和和核心心管理理层的的个人人素质质。⑥提高高经营营层次次，对对集团团性关关联企企业客客户信信贷风风险进进行集集中控控制。。⑦设计计完备备的合合同条条款，，防范范风险险。601、投投资限限制条条款。在借借款合合同中中设定定重大大投资资限制制条款款，明明确约约定借借款人人达到到一定定金额额或比比例，，且影影响其其自身身偿债债能力力的重重大投投资行行为，，必须须征得得债权权银行行的同同意，，并以以其出出资所所形成成的股股权向向银行行补充充提供供质押押担保保，以以避免免借款款人随随意变变更贷贷款用用途。。2、消消极保保证条条款。在银银行向向集团团内部部企业业发放放信用用贷款款时，，应明明确约约定““在借借款还还清之之前，，借款款人不不得以以其资资产向向任何何其他他债权权人提提供保保证担担保，，不得得在其其财产产或收收入上上设定定抵押押权、、质权权或其其他任任何担担保物物权””等，，否则则银行行有权权提前前收回回贷款款本息息。613、不不安抗抗辩权权条款款。为防防范风风险，，债权权银行行可在在借款款合同同中约约定企企业集集团任任一成成员企企业对对任一一债权权人的的违约约，均均视为为对借借款银银行债债权的的重大大威胁胁，借借款银银行有有权以以此为为由行行使不不安抗抗辩权权，即即单方方决定定停止止支付付借款款人尚尚未使使用的的贷款款，并并提前前收回回部分分或全全部贷贷款本本息。。4、是是撤销销权、、代位位权条条款。可在在借款款合同同中约约定，，“集集团内内部企企业之之间以以不合合理的的价格格转让让资产产，企企图悬悬空银银行债债务的的，银银行有有权依依据《《合同同法》》的规规定，，行使使撤销销权””、““集团团公司司长期期占用用子公公司资资金，，或子子公司司长期期占用用集团团公司司资金金，致致使承承贷主主体丧丧失偿偿债能能力的的，银银行有有权依依法行行使代代位权权”。。62三、信信贷资资金投投向的的合规规风险险（一））对集集中贷贷款的的法律律限制制•商业银银行法法39条条规定:对同同一借借款人人的贷贷款余余额与与商业业银行行资本本余额额的比比例不不得超超过10%。香香港银银行条条例所所称同同一借借款人人包括括：““…..同属于于一个个母公公司或或同一一公司司控制制之下下的两两个或或两个个以上上的公公司；；任何何控股股公司司及它它的一一个或或更多多的附附属机机构；；任何何一个个人（（不是是公司司），，以及及该人人是控控制人人的一一家或或一家家以上上的公公司。。”民营关关联企企业骗骗贷问问题突突出。。广东东佛山山民营营企业业主冯冯某利利用其其控制制的13家家关联联企业业，编编造虚虚假财财务报报表，，与银银行内内部人人员串串通，，累计计从工工行南南海支支行取取得贷贷款74.21亿元元。经经初步步核查查，银银行贷贷款损损失已已超过过10亿元元。63（二））对信信贷资资金用用途的的法律律限制制1、从从《合合同法法》的的规定定看：：内容容合法法(不不得违违反法律、、行政政法规规强制性性的规规定)。《个贷贷管理理办法法》明明确规规定银银行不不得发发放无无指定定用途途的个个人贷贷款《流贷贷办法法》明明确规规定，，流动动资金金贷款款不得得用于于固定定资产产、股股权等等投资资，不不得用用于国国家禁禁止生生产、、经营营的领领域和和用途途。2、从从商业业银行行法的的规定定看：：要符符合43条条之规定定“商业业银行行在中中华人人民共共和国国境内内不得得从事事信托托投资资和证证券经经营业业务，，不得得向非非自用用不动动产投投资或或者向向非银银行金金融机机构和和企业业投资资，但国家家另有有规定定的除除外。”643、银银监会会贷款款新规规严控贷贷款资资金用用途“三个个办法法一个个指引引”：：《《固定定资产产贷款款管理理暂行行办法法》、、《个个人贷贷款管管理暂暂行办办法》》、《《流动动资金金贷款款管理理暂行行办法法》和和《项项目融融资业业务指指引》》。目前《《贷款款通则则》已已经不不适应应目前前贷款款市场场的需需要，，亟待待修订订，并并上升升到行行政法法规的的法律律层级级。“三个个办法法一个个指引引”的的出台台是对对目前前贷款款监管管规章章的系系统性性修订订与完完善，，具有强强制力力。65（三））对贷贷款发发放对对象的的法律律限制制①商业业银行行的董董事、、监事事、管管理人人员、、信贷业业务人人员及及其近近亲属属1、对对关系系人的限制制：：②前项项所列列人员员投资资或担担任高高级管管理职职务的公公司、、企业业和其其他经经济组组织2、对对违法法主体体的限限制（（江苏苏铁本本）（（交通通厅？？）66商业银银行法法所称称的关关系人人包括括：A某某县县支行行行长长B某某县县支行行客户户经理理C某某营营业所所主任任的岳岳父D某某县县支行行的储储蓄员员E某某支行行贷审审会成成员的的舅舅舅F某某分行行的人人事科科长多项项选选择择67(四四））外外部部法法律律规规则则频频繁繁变变动动时时的的违违规规问问题题2009年年6月月12日日，，记记者者调调查查了了北北京京30多多个个楼楼盘盘，，了了解解到到的的情情况况是是，，购购买买第第二二套套住住房房，，首首付付只只需需要要交交20%到到30%，，利利率率优优惠惠从从7折折到到8.5折折不不等等，，没没有有一一家家楼楼盘盘是是执执行行购购买买第第二二套套住住房房首首付付40%，，利利率率上上浮浮10%的的规规定定。。不不仅仅如如此此，，在在一一些些楼楼盘盘，，购购买买第第二二套套住住房房，，面面积积即即使使已已经经超超过过规规定定标标准准，，也也能能享享受受到到首首付付和和利利率率优优惠惠。。（来源源：：CCTV经经济济半半小小时时）682007年年9月月央行行和和银银监监会会联合合发发布布《《关关于于加加强强商商业业性性房房地地产产信信贷贷管管理理的的通通知知》》，，明明确确对对已已利利用用贷贷款款购购买买住住房房、、又又申申请请购购买买第第二二套套(含含)以以上上住住房房的的，，贷贷款款首首付付款款比比例例不不得得低低于于40%，，贷贷款款利利率率不不得得低低于于同同期期同同档档次次基基准准利利率率的的1.1倍倍。。2008年年10月月央行行明确确““居居民民首首次次购购买买普普通通自自住住房房和和改改善善型型普普通通自自住住房房，，商商业业性性个个人人住住房房贷贷款款利利率率的的下下限限扩扩大大为为贷贷款款基基准准利利率率的的0.7倍倍，，最最低低首首付付款款比比例例调调整整为为20%。。””2008年年12月月20日日，，国务务院院办办公公厅厅发布布《关关于于促促进进房房地地产产市市场场健健康康发发展展的的若若干干意意见见》》（国国办办发发[2008]131号号））指指出出：：““对对其其他他贷贷款款购购买买第第二二套套及及以以上上住住房房的的，，贷贷款款利利率率等等由由商商业业银银行行在在基基准准利利率率基基础础上上按按风风险险合合理理确确定定。。””692009年年6月月银监监会会发布布《《关关于于进进一一步步加加强强按按揭揭贷贷款款风风险险管管理理的的通通知知》》，，要要求求严严格格遵遵守守第第二二套套房房贷贷的的有有关关政政策策不不动动摇摇。。不不得得以以任任何何手手段段变变相相降降低低首首付付款款的的比比例例成成数数。。2010年年4月月14国务务院院发布布房房地地产产““国国十十条条””新新政政(二二套套首首付付50%））2010年年9月月29日日，，““国国5条条””空空降降。。2011年年1月月26日日““新新国国8条条””----要求求将将二二套套房房房房贷贷首首付付比比例例提提至至60%，，贷贷款款利利率率不不低低于于基基准准利利率率的的1.1倍倍（（限限购购））70四、、贷贷款款担担保保业业务务中中的的新新规规定定711、、正正确确认认识识《《物物权权法法》》与与《《担担保保法法》》的的关关系系第一、《担保保法》关于保证和定金的规定仍然适适用。第二、《担保保法》中关于于抵押、质押押和留置的其其他规定不再再适用，担保保物权均直接接适用《物权权法》的规定定。722、《担保法》司司法解释的效效力及适用第一、部分条条文继续有效效第二、部分条条文因与《物物权法》规规定冲突而无无效第三、部分条条文因与《物物权法》规规定重和而无无意义。3、其他相关关法律的适用用《物权法》》第8条：““其他相关法法律对物权另另有特别规定定的，依照其其规定。”73（一）、担担保的从属性性问题《物权法》》第一百七十十二条设设立担保物权，应当依照本本法和其他法法律的规定订订立担保合同同。担保合同同是主债权债债务合同的从从合同。主债权债务合合同无效，担担保合同无效效，但法律另另有规定的除除外。《担保法》第第五条担担保合同是主主合同的从合合同，主合同同无效，担保保合同无效。。担保合同另有有约定的，按按照约定。(保证部分仍仍有效）在主从合同的的关系上：《《物权法法》修改了《《担保法》关关于“担保合合同另有约定定的，按照约约定”的规定定。74`50万贷款当阳信用联社社A企业抵押合同B企业75（二）、保证证担保与物保保并存的问题题《物权法》第第176条修修改了《担保保法》人保保物保并存时时物保优先的的相关规定。。①允许当事人自行约约定债权人行使权权利的顺序及及权利人放弃弃担保物权或或优先顺位的的后果。同一一债权既有物物保又有人保保的，债权人人按约定的顺序实现债权；②没有约定或者者约定不明确确的，且物保由债务务人自行提供供的，债权人应先先行使担保物物权；③没有约定或者者约定不明确确，且物保由由第三人提供供的，债权人可以实实现担保物权权，也可以要要求保证人承承担责任。76（三）新《公公司法》关于于公司担保资资格的规定1、新《公司司法》取消了公司为为个人债务担担保的限制，公司可以为为他人（含个个人）提供担担保。根据新新《公司法》》第16条的的规定，不论论公司章程是是否对担保事事项做出规定定，公司为股股东或者实际际控制人提供供担保的，有有限责任公司司须经股东会决议，股份公司须须经股东大会决议议，相关股东或或实际控制人人不得参加担担保事项的表表决。该项表表决由出席会会议的其他股股东所持表决决权的过半数通过。另，根据新《《公司法》第第122条的的规定，上市市公司提供担担保的，银行行还要审查上上市公司一年年内担保金额额是否超过公公司资产总额额的30％，，超过的，股股东大会决议议要由出席股股东大会的股股东所持表决决权的三分之之二以上通过过。772、公司章程程未注明担保保事项的，银银行在办理授授信业务时，，作为担保人人的公司是否否要提供关于于担保事项的的决议？如需需要，该由谁谁做出？从新《公司法法》第16、、22及122条有关担担保的规定看看，公司的章章程未对担保保事项做出规规定，公司对对外提供担保保的，应当由公司股股东会、股东东大会做出决决议.《公司法》第第38条在原原《公司法》》第38条的的基础上增设设了一款，根根据该增设条条款的规定，，对有限责任任公司来说，，如果各股东东对需股东会会审议的事项项一致表示同同意的，可以以不召开股东东会会议而直直接作出决定定。但是，该决定应经全全体股东签名名、盖章。783、违反章程程规定的股东东会、股东大大会、董事会会决议是否有有效？根据新《公司司法》第22条的规定，，股东会、股股东大会、董董事会会议召召集程序、表表决方式违反反公司章程，，或者决议内内容违反公司司章程的，股东可以自决决议作出之日日起60日内内，请求人民民法院撤销。。因此，违反章章程规定的股股东会、股东东大会、董事事会决议属于于效力待定，一旦股东依依法提起撤销销之诉，导致致决议被人民民法院撤销的的，该决议自自始无效，依依据该决议作作出的相关行行为或协议也也是无效或可可撤销的。股股东未在前述述60日内提提起撤销之诉诉的，决议有有效。79（四）保证期期间与保证合合同的诉讼时时效法释[2004]4号文文：最高人民民法院关于人人民法院应当当如何认定保保证人在保证证期间届满后后又在催款通通知书上签字字问题的批复复2004年4月19日施行根据《中华人人民共和国担担保法》的规规定，保证期期间届满债权权人未依法向向保证人主张张保证责任的的，保证责任任消灭。保证证责任消灭后后，债权人书书面通知保证证人要求承担担保证责任或或者清偿债务务，保证人在在催款通知书书上签字的，，人民法院不不得认定保证证人继续承担担保证责任。。但是，该催款通知书书内容符合合合同法和担保保法有关担保保合同成立的的规定，并经经保证人签字字认可，能够够认定成立新新的保证合同同的，人民法院应应当认定保证证人按照新保保证合同承担担责任。80（五）抵押担担保部分：（（仅介绍物权权法改进的部部分）1、扩大了可可用于担保的的财产的范围围81《物权法》第第180条规规定了可以抵抵押的财产，，与《担保法法》相比，主主要有下列调调整：（1）将《担担保法》原规规定“依法可可以抵押的其其他财产”修修改为“法律、行政法法规未禁止抵抵押的其他财财产”均可以设定定抵押；（2）增加规规定“以招标标、拍卖、公公开协商等方方式取得的荒荒地等土地承承包经营权””可以抵押；；（3）明确在建的建建筑物、船舶舶和航空器可可以抵押；（4）将《担担保法》规定定的土地使用用权、房屋及及其他地上定定着物可以抵抵押修改为““建筑物和其他他土地附着物物、建设用地使用用权（根据《土地地管理法》规规定，土地按按其规划用途途可区分为农农用地、建设设用地和未利利用地）”可可以抵押。822、设立了动动产浮动抵押押制度《物权法》第第181条规规定：经当事事人书面协议议，企业、个体工工商户、农业业生产经营者者可以将现有的以及将有的生产设备、原原材料、半成成品、产品抵抵押，债务人不履履行到期债务务或者发生当当事人约定的的实现抵押权权的情形，债债权人有权就就实现抵押权权时的动产优优先受偿。根根据该条规定定，银行在业业务中可以依依法设定动产浮动抵押押3、理顺了抵抵押合同与抵抵押权的关系系（区分了合合同效力与物物权效力）物权法第15条当事事人之间订立立有关设立、、变更、转让让和消灭不动动产物权的合合同，除法律律另有规定或或者合同另有有约定外，自自合同成立时时生效；未办理物权登登记的，不影影响合同效力力。83对银行业务的的影响区分担保合同同的效力和担担保物权的设设立有利于保保护买受人依依据合同所享享有的占有权权，有利于保保护银行作为为债权人的利利益。如果抵押人在在银行发放贷贷款后未办理理抵押登记，，银行可以依依法要求抵押押人承担违约约责任，也可可以请求人民民法院强制执执行。对银行行而言，这样样比只能要求求抵押人承担担缔约过失责任任更为有利。844、完善了抵抵押权的实现现方式（1）增加了担保物物权的实现方方式《担保法》规规定只有在一一种条件下才才可以实现担担保物权：债债务履行期满满，债务人不不履行债务。。《物权法》第第195条债债务人不履履行到期债务务或者发生当事人约约定的实现抵抵押权的情形形，抵押权人可可以与抵押人人协议以抵押押财产折价或者以拍卖、、变卖该抵押押财产所得的的价款优先受受偿。协议损损害其他债权权人利益的，，其他债权人人可以在知道道或者应当知知道撤销事由由之日起一年年内请求人民民法院撤销该该协议。（注注意：不得规规定绝押条款款）85（2）简化了了抵押权的实实现程序《物权法》195条第二二款抵押押权人与抵押押人未就抵押押权实现方式式达成协议的的，抵押权人可以以请求人民法法院拍卖、变变卖抵押财产产。首先协商，协协商不成，债债权人可以不不经过诉讼，，直接走执行行程序。（以以前必须诉讼讼）86对银行业务的的影响《物权法》大大大简化了债债权人实现抵抵押权的程序序，有利与商商业银行降低低维权成本，，在较短时间间内实现抵押押权。《物权法》实实施后，商业业银行还可以以从保护债权权安全的角度度出发，在担保合同中中明确约定抵抵押权实现的的具体条件。。（比如：当债债务人不按规规定用途使用用贷款、违反反信息披露义义务、隐瞒了了重要情况、、贷款时有欺欺诈情形………)这一变化无疑疑有利于商业业银行权益的的保护。（可可参考《流动动资金贷款管管理暂行办法法》发布日期：2010-02-20））875、进进一步步明确确了房房地产产一